Постанова

від 30.05.2017 по справі 908/746/16

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

30.05.2017 справа №908/746/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя судді: секретар судового засідання ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 за участю представників сторін: від позивача: від відповідача-1: від відповідача-2: не з'явився ОСОБА_5, директор без участі представника розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011", м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 ( підписано 25.01.2017) у справі№ 908/746/16 (головуючий суддя: Дроздова С.С., судді: Азізбекян Т.А., Корсун В.Л.) за позовомОСОБА_7 Турін (HEIMO TURIN), Республіка Австрія, м. Відень до відповідача-1: відповідача-2: ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011", м. Запоріжжя Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, м. Запоріжжя провизнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, змін до статуту, скасування реєстраційних дій

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області у справі № 908/746/16 задоволено заяву фізичної особи ОСОБА_7 Туріна (HEIMO TURIN) про вжиття запобіжних заходів до подання позову. Витребувано у Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції, в порядку ст. 43-3 ГПК України , оригінал або належним чином засвідчену копію реєстраційної справи ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 (69098, м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, ЄДРПОУ 37573377), в тому числі - усіх документів, які подавалися для проведення таких реєстраційних дій:

-внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 11.03.2015 11031070009028875; ОСОБА_9; ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 13.03.2015 11031050010028875; ОСОБА_9; ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 15.05.2015 11031050011028875; ОСОБА_9; ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції; зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників; внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 18.05.2015 11031070012028875; ОСОБА_9; ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції; зміна додаткової інформації; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 25.06.2015 11031050014028875; ОСОБА_9; ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників; внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 30.06.2015 11031070015028875; ОСОБА_9; реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна додаткової інформації.

25.03.2016р. державним реєстратором виконано ухвалу від 22.03.2016р. та надіслано на адресу суду копію реєстраційної справи ТОВ Ріал Проперті 2011 .

ОСОБА_7 Турін (Позивач) звернувся до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011" (далі - ТОВ "Ріал Проперті 2011", відповідач-1) та ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції (відповідач 2) про визнання недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011", оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилався на рішення господарського суду Запорізької області від 25.08.2015р. у справі № 908/453/14, що залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.10.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 13.01.2016р., яким визнані недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ Ріал-Проперті 2011 , оформлені протоколом б/н від 08.01.2013р., про розподіл Статутного капіталу ОСОБА_6 між його учасниками та затвердження змін до статуту ОСОБА_6 та їх державну реєстрацію; визнані недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ Ріал-Проперті 2011 , оформлені протоколом б/н від 09.08.2013р. про розподіл Статутного капіталу ОСОБА_6 між його учасниками та затвердження змін до статуту ОСОБА_6 та їх державну реєстрацію.

Позивач зазначав, що у зв'язку з тим, що рішення загальних зборів ТОВ Ріал Проперті 2011 від 08.01.2013р. та від 09.08.2013р. визнані недійсними, то всі рішення, прийняті на наступних зборах учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 є недійсними, оскільки в їх прийнятті не брав участі ОСОБА_7 Турін, частка якого становить 50% статутного капіталу ОСОБА_6.

Заявою про уточнення позовних вимог від 29.03.2016р., що надійшла до суду 31.03.2016р., позивач просив:

1. Визнати недійсними повністю: рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року; рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року; рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року.

2. Визнати недійсними: зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), зареєстровані 21.01.2013 за № 11031050005028875; зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), зареєстровані 29.08.2013 за № 11031050008028875; зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), зареєстровані 13.03.2015 за № 11031050010028875; зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), зареєстровані 15.05.2015 за № 11031050011028875; третю редакцію статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), зареєстровану 25.06.2015 за № 11031050014028875.

3. Зобов'язати державних реєстраторів відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції (адреса державних реєстраторів: 69068, м. Запоріжжя, просп. Моторобудівників, буд. 34; адреса реєстраційної служби: 69063, м. Запоріжжя, вул. Дзержинського (Олександрівська), буд. 5; адреса управління юстиції: 69014, м. Запоріжжя, вул. Харчова, буд. 5) скасувати: державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015 за № 11031070009028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015 за № 11031050010028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.03.2015 за № 11031050011028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015 за № 11031070012028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015 за № 11031050014028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.04.2016 зазначену заяву позивача про уточнення позовних вимог відхилено.

Заявою від 28.04.2016р. позивач просив замінити неналежного відповідача ОСОБА_8 службу Запорізького міського управління юстиції належним відповідачем - Департаментом реєстраційних послуг Запорізької міської ради та :

« 1. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року.

2. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року.

3. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року.

4. Зобов'язати державних реєстраторів відділу реєстрації по Олександрівському, Комунарському та Шевченківському районах управління державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради скасувати реєстраційні дії: державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015 за № 11031070009028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015 за № 11031050010028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.03.2015 за № 11031050011028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015 за № 11031070012028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015 за № 11031050014028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.05.2016 замінено неналежного відповідача - ОСОБА_8 службу Запорізького міського управління юстиції (ідентифікаційний код 33378184) належним відповідачем - Департаментом реєстраційних послуг Запорізької міської ради (ідентифікаційний код 40302133), (далі - відповідач-2). Заяву позивача про зміну предмету позову прийнято до розгляду на підставі ст. 22 ГПК України.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.07.2016р. скасовано ухвалу господарського суду Запорізької області від 08.06.2016р. у справі № 908/746/16 в частині відмови в задоволенні заяви про забезпечення позову, задоволено частково заяву фізичної особи ОСОБА_7 Туріна про вжиття запобіжних заходів у справі № 908/746/16: заборонено державним реєстраторам Відділу реєстрації по Олександрівському, Комунарському та Шевченківському районах управління державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради проводити реєстраційні дії щодо ТОВ «Ріал Проперті 2011» , а саме: державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, переходу юридичної особи на діяльність на підставі модельного статуту, переходу юридичної особи з модельного статуту на діяльність на підставі власного установчого документа, рішення про виділ юридичної особи, рішення про припинення юридичної особи; державну реєстрацію припинення юридичної особи в результаті її реорганізації, або ліквідації. В іншій частині ухвалу залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.09.2016р. постанову Донецького апеляційного господарського суду від 04.07.2016р. у справі № 908/746/16 змінено, викладено п. 2 її резолютивної частини у такій редакції: "Задовольнити частково заяву фізичної особи ОСОБА_7 Турін про забезпечення позову у справі № 908/746/16". В решті постанову Донецького апеляційного господарського суду від 04.07.2016р. у справі № 908/746/16 залишено без змін.

В подальшому представник позивача звернувся до господарського суду з письмовою заявою в порядку ст. 4-6 ГПК України, просив розглянути дану справу колегіально у складі трьох суддів, яка судом першої інстанції задоволена.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 22.11.2016 сформовано судову колегію у складі: головуючий суддя - Дроздова С.С., судді - Корсун В.Л., Азізбекян Т.А.

Ухвалою від 22.11.2016р. колегією суддів у наведеному складі прийнято справу № 908/746/16 до провадження.

За клопотанням представника позивача, судом у новому складі прийнято до розгляду заяву позивача про уточнення позовних вимог, подану до суду від 31.03.2016р., позовні вимоги позивача розглянуті судом з урахуванням зазначеної заяви.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 позовні вимоги задоволено у повному обсязі:

- визнано недійсними повністю:

рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року;

рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року;

рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року.

- визнано недійсними:

зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), зареєстровані 21.01.2013р. за № 11031050005028875;

зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), зареєстровані 29.08.2013 за № 11031050008028875;

зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), зареєстровані 13.03.2015 за № 11031050010028875;

зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), зареєстровані 15.05.2015 за № 11031050011028875;

третю редакцію статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), зареєстровану 25.06.2015 за № 11031050014028875;

- зобов'язано державних реєстраторів відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції скасувати:

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015р. за № 11031070009028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015р. за № 11031050010028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.03.2015р. за № 11031050011028875;

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015р. за № 11031070012028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015р. за № 11031050014028875;

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100, код ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875;

- стягнуто з ТОВ «Ріал Проперті 2011» на користь ОСОБА_7 Турін 5 512,00 грн. судового збору.

Рішення суду мотивоване обґрунтованістю позовних вимог, порушенням прав позивача.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 відповідач, ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 , звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на зазначене рішення, в якій просить рішення господарського суду Запорізької області скасувати та прийняти нове рішення про відмову в позові.

В обґрунтування апеляційної скарги, заявник посилався на те, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права України, а саме судом, в порушення ст. 1 Господарського процесуального кодексу України, ст. 16 Цивільного кодексу України, ст. 167 Господарського кодексу України, не було встановлено наявності у позивача суб'єктивного матеріального права на позов у справі № 908/746/16, не встановлено, які права позивача були порушені, що б надало йому право на їх захист.

Скаржник стверджує, що у ОСОБА_7 Туріна відсутнє право власності на частку у статутному капіталі (оскільки відповідно до п.10.1 Договору купівлі-продажу частки від 27.11.2012р., у зв язку з неоплатою по договору, право власності на частку перейшло до ОСОБА_10С.). Оскільки, у позивача відсутнє право власності на частку у статутному капіталі у зв'язку з чим він не має прав учасника ТОВ Ріал-Проперті 2011 , відтак у позивача відсутнє суб'єктивне матеріальне право на позов.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.02.2017 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Агапов О.Л., судді - Малашкевич С.А., Мартюхіна Н.О.

07.03.2017 на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов відзив позивача, в якому останній вказує на законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення суду, проте зазначає про допущену судом описку, внаслідок якої суд першої інстанції зобов'язав скасувати вищезазначені реєстраційні дії ОСОБА_8 службу Запорізького міського управління юстиції, а не Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради. Вважає, що рішення має бути змінено в цій частині.

Розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду № 379 від 13.03.2017 у зв'язку з неможливістю розгляду справи головуючим суддею Агаповим О.Л. через знаходження у відрядженні на дату слухання справи, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 908/746/16.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.03.2017 визначено колегію суддів у складі: ОСОБА_1 - головуючий, судді - Склярук О.І., Ушенко Л.В.

У зв язку з перебуванням судді Ушенко Л.В. у відпустці, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, сформовано колегію у складі: головуючий суддя Дучал Н.М., судді Геза Т.Д., Склярук О.І.

У зв'язку з неявкою представника позивача в судове засідання, наполяганням представника ТОВ Ріал Проперті 2011 про припинення у представника позивача ОСОБА_11 повноважень діяти від імені позивача ОСОБА_7 Туріна, оскільки строк довіреності від 19.12.2013 року закінчився 19.12.2016р., відсутність відомостей про подальше уповноваження ОСОБА_7 Туріним ОСОБА_11 представляти його інтереси в судових інстанціях, відсутність в матеріалах справи угоди від 19.12.2013р., на яку суд послався у рішенні; наявність виправдального вироку у справі № 335/3466/14-к , прийнятого Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя, у зв язку з чим господарським судом Запорізької області порушено провадження за заявою про перегляд рішення у справі № 908/453/14 за нововиявленими обставинами, розгляд апеляційної скарги відкладався для з'ясування фактів, викладених представником відповідача 1.

У зв'язку з перебуванням судді Склярук О.І. у відпустці, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів 26.05.2017р. , сформовано колегію у складі: головуючий суддя Дучал Н.М., судді Геза Т.Д., Сгара Е.В.

Представник апелянта у судових засіданнях наполягав на задоволенні доводів апеляційної скарги. Просив апеляційну скаргу задовольнити, рішення господарського суду Запорізької області скасувати, у задоволенні позову ОСОБА_7 Туріна відмовити.

Представник позивача проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив. В поясненнях до відзиву на апеляційну скаргу, що надійшли 17.05.2017р., вважає апеляційну скаргу надуманою, безпідставною та такою, що не підлягає задоволенню. Надав до справи копію Постанови Вищого господарського суду України по справі № 908/1452/16 від 10.04.2017р.

Зазначив, що представником відповідача ОСОБА_5 повідомлені суду завідомо неправдиві обставини, оскільки повноваження представника ОСОБА_11 підтверджені угодою про надання правової допомоги від 19.12.2013р. зі строком дії до 31.12.2018р., оригінал якої був оглянутий в судовому засіданні суду першої інстанції; жодного виправдовувального вироку відносно ОСОБА_10, ОСОБА_12, Мартіна Бонеля, які б набрали законної сили, не виносилося, крім того рішення по справі 908/453/14 не грунтувалися на обставинах кримінальної справи № 335/3466/14-к, обвинувальний акт визнано судом неналежним доказом. Рішення господарського суду Запорізької області від 25.08.2015р. у справі № 908/453/14 за нововиявленими обставинами не переглядалося.

Надав нотаріально засвідчену копію угоди про надання правової допомоги від 19.12.2013р., укладену між ОСОБА_7 Туріним та адвокатом ОСОБА_11

Від Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника Департаменту, повідомивши що проти позову не заперечує, оскільки не перебуває з жодною зі сторін у правовідносинах.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судових засіданнях пояснення повноважних представників, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецький апеляційний господарський дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 25.08.2015р. у справі № 908/453/14, що залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.10.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 13.01.2016р., визнані недійсними повністю рішення загальних зборів учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал-Проперті 2011 , оформлені Протоколом б/н від 08.01. 2013 р. про розподіл Статутного капіталу ОСОБА_6 між його учасниками та затвердження змін до статуту ОСОБА_6 та їх державну реєстрацію; визнані недійсними повністю рішення Загальних зборів учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал-Проперті 2011 , оформлені Протоколом б/н від 09.08.2013р. про розподіл Статутного капіталу ОСОБА_6 між його учасниками та затвердження змін до статуту ОСОБА_6 та їх державну реєстрацію.

Судовими рішеннями по справі № 908/453/14 встановлено, що 27.11.2012р. зареєстровано зміни до статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011", згідно яких учасниками ОСОБА_6 є: ОСОБА_13 з часткою у статутному капіталі ОСОБА_6 0,3 %, ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Проект Майстер з часткою у статутному капіталі ОСОБА_6 49,7 %, ОСОБА_7 Турін , Австрійська Республіка з часткою у статутному капіталі ОСОБА_6 50 %.

Підставою для реєстрації зазначених змін до Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011" стали рішення, прийняті загальними зборами учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 , що відбулися 27.11.2012р., та якими ухвалені наступні рішення: перерозподілити Статутний капітал ОСОБА_6 між його Учасниками у таких розмірах: ОСОБА_13 - 0,3% ( 50 000,00 грн.); ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Проект Майстер - 49,7 % (8 316 388,50 грн.); ОСОБА_7 Турін - 50% (8 366 388,50 грн.); затвердити зміни до Статуту ОСОБА_6 та провести їх державну реєстрацію.

Правомірність прийняття загальними зборами учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 , що відбулися 27.11.2012р., рішень про перерозподіл Статутного капіталу ОСОБА_6 між його Учасниками у розмірах: ОСОБА_13 - 0,3% (50 000,00 грн.); ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Проект Майстер - 49,7 % (8 316 388,50 грн.); ОСОБА_7 Турін - 50% (8 366 388,50 грн.); затвердження змін до Статуту ОСОБА_6 та проведення їх державної реєстрації, встановлено рішенням господарського суду Запорізької області від 06.04.2016 у справі № 908/5863/15, що залишено без змін постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2016 року.

Рішеннями по справі №908/5863/15 встановлено, що право на частку в статутному капіталі ТОВ Ріал Проперті 2011 у розмірі 8 336 388, 50 грн., що складає 50 % статутного капіталу ОСОБА_6, ОСОБА_7 Турін набув на підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 , укладеного 27.11.2012 р. між ОСОБА_10 та ОСОБА_7 Туріном.

Судовими рішеннями по справі № 908/453/14 встановлено, що 03.12.12 між ОСОБА_7 Туріним, від імені якого діяв ОСОБА_12 на підставі довіреності від 08.08.12 (продавець), та ОСОБА_10 (покупець) був укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Ріал Проперті 2011", згідно з яким продавець зобов'язався передати у власність покупця частку в статутному капіталі товариства в розмірі 50 %, а покупець - прийняти частку та здійснити її оплату в сумі 8 366 388 грн.

Договір купівлі-продажу частки ОСОБА_7 Туріна у статутному капіталі ТОВ "Ріал Проперті 2011" від 03.12.12 був укладений його представником ОСОБА_12 за відсутності волевиявлення позивача та з перевищенням наданих йому повноважень.

Згідно з довіреністю від 28.08.12, яка була скасована ОСОБА_7 Туріним, ОСОБА_12 був уповноважений ОСОБА_7 Туріним здійснювати дії, спрямовані на "придбання або прийняття в дар будь-якого майна, отримання будь-яких документів на право власності", та не був уповноважений здійснювати дії, спрямовані на відчуження майнових чи немайнових прав позивача.

Судами не встановлено належних та допустимих доказів наступного схвалення ОСОБА_7 Туріним зазначеного правочину, тому останній не може створювати, змінювати чи припиняти цивільні права та обов'язки ОСОБА_7 Туріна, як учасника ТОВ "Ріал Проперті 2011".

Водночас, 08.01.13 на загальних зборах учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" представник ТОВ "Проект Майстер" ОСОБА_14 повідомила, що 03.12.12 учасником ОСОБА_6 ОСОБА_7 Туріним укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ОСОБА_6 в розмірі 50 % з гр. ОСОБА_10 Учасники ОСОБА_6 ОСОБА_13 та ТОВ "Проект Майстер" відмовилися від переважного права купівлі частки у статутному капіталі ОСОБА_6 пропорційно до розміру їх часток, про що письмово повідомили ОСОБА_7 Туріна.

08.01.2013р. загальними зборами ТОВ "Ріал Проперті 2011" прийняті рішення про перерозподіл статутного капіталу ОСОБА_6 між його учасниками у таких розмірах: ОСОБА_13 - 50 000,00 грн., що складає 0,3 % статутного капіталу; ТОВ "Проект Майстер" - 8 316 388,50 грн., що складає 49,7 % статутного капіталу; ОСОБА_10 - 8 366 388,50 грн., що складає 50 % статутного капіталу, та про затвердження змін до статуту ОСОБА_6 та про проведення їх державної реєстрації.

Державну реєстрацію відповідних змін до установчих документів проведено 21.01.2013р. за №11031050005028875.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" б/н від 08.01.13, яким оформлені вказані вище рішення зборів, від імені ОСОБА_7 Туріна на загальних зборах приймав участь ОСОБА_12, який діяв на підставі довіреності від 08.08.12.

Встановивши, що про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011", призначених на 08.01.13, ОСОБА_7 Турін у встановлений ст. 61 Закону "Про господарські товариства" та п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011" спосіб не був повідомлений, а також те, що на загальних зборах учасників від імені позивача приймав участь його представник ОСОБА_12 на підставі довіреності від 08.08.12, текст якої відсутній у сторін спору та у представника позивача ОСОБА_12, а довіреність від 28.08.12 була скасована позивачем, суди дійшли висновків про порушення корпоративних прав ОСОБА_7 Туріна на участь у загальних зборах та про відсутність кворуму при прийнятті спірних рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" від 08.01.13, оформлених протоколом б/н, що є безумовною підставою для визнання їх недійсними.

09.08.2013р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011", якими прийнято рішення перерозподілити Статутний капітал ОСОБА_6 між його учасниками у таких розмірах: ОСОБА_13 - 0,3% - 50000,00 грн.; ТОВ Проект Майстер - 99,7%- 16 682 777,00 грн.; затвердити зміни до Статуту та провести їх державну реєстрацію.

Державну реєстрацію відповідних змін до установчих документів проведено 29.08.2013р. №11031050008028875.

Враховуючи, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" від 08.01.13, якими затверджено новий склад учасників товариства, визнано судом недійсними, то рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" від 09.08.13 є такими, що прийняті за відсутності встановленого законом кворуму, та визнані судовими інстанціями недійсними.

Згідно преамбули та статті 6 параграфу 1 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, рішення Європейського суду з прав людини від 25.07.02 року у справі за заявою № 48553/99 „Совтрансавто-Холдинг» проти України» , а також рішення Європейського суду з прав людини від 28.10.99 року у справі за заявою № 28342/95 „Брумареску проти Румунії» встановлено, що існує усталена судова практика конвенційних органів щодо визначення основним елементом верховенства права принципу правової певності, який передбачає серед іншого і те, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів.

В силу частини 3 статті 4 ГПК України, статті 17 Закону України „Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» згадані судові рішення та зміст самої Конвенції про захист прав та свобод людини є пріоритетним джерелом права для національного суду, тому суд апеляційної інстанції вважає безсумнівними факти, встановлені судами при розгляді справ №908/453/14, № 908/5863/15, які не можуть ставитися судом під сумнів та є такими, які знімають необхідність додаткового доведення зазначених обставин.

У зв язку з визнанням в судовому порядку недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 від 08.01.2013 та від 09.08.2013, ОСОБА_6 відповідні зміни до статутних документів стосовно поновлення ОСОБА_7 Туріна в складі учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" не вносилися.

Як встановлено судом першої інстанції, 11.03.2015р. ОСОБА_8 службою Запорізького міського управління юстиції зареєстровані зміни до відомостей про керівника: замість ОСОБА_13 керівником обрано ОСОБА_5, на підставі рішення загальних зборів учасників від 05.03.2015р. та наказів від 05.03.2015р. та від 06.03.2015р.

13.03.2015р. - зареєстровано зміни до статуту ТОВ Ріал Проперті 2011 щодо перерозподілу часток: 99,7 % - ТОВ «Проект Майстер» , 0,3 % - ОСОБА_5, на підставі договору купівлі-продажу частки від 04.03.2015р. та рішення загальних зборів учасників від 05.03.2015р.

15.05.2015р. - зареєстровані зміни до статуту ТОВ Ріал Проперті 2011 щодо зменшення розміру статутного капіталу до 11 581 110,00 грн., на підставі рішення загальних зборів учасників від 27.04.2015р.

18.05.2015р. зареєстровано зміни до відомостей про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів), на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 від 27.04.2015р.

25.06.2015р. - зареєстровано зміни до статуту ТОВ Ріал Проперті 2011 (третя редакція статуту) щодо складу засновників ТОВ «Ріал Проперті 2011» - 11 546 505,00 грн., ОСОБА_5 - 34 605,00 грн., на підставі договору купівлі-продажу частки від 05.06.2015р. та рішення загальних зборів учасників від 05.06.2015р.

30.06.2015р. - зареєстровано зміни до відомостей про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів), у зв'язку з рішенням загальних зборів учасників від 05.06.2015р.

Рішення загальних зборів учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 , оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року; оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року; оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року є предметом оскарження у цій справі.

Матеріали справи свідчать про те, що загальними зборами ТОВ Ріал Проперті 2011 вирішувалися наступні питання:

1. Загальними зборами 05.03.2015р. прийняті наступні рішення:

1) обрано головою зборів ТОВ «Проект Майстер» в особі Директора ОСОБА_15

та секретарем зборів ОСОБА_13;

2) звільнено ОСОБА_13 з посади директора товариства 05.03.2015 згідно зі ст. 38 КЗпП України;

3) призначено з 06.03.2015 директором товариства ОСОБА_5;

4) розподілено статутний капітал товариства між його учасниками та затверджено такий склад учасників: ОСОБА_5 - 50 000,00 грн., або 0,3 %; ТОВ «Проект Майстер» - 16 632 777,00 грн., або 99,7 %;

5) затверджено зміни до статуту ОСОБА_6 та проведено їх державну реєстрацію.

2. Загальними зборами 27.04.2015р. прийняті наступні рішення:

1) у зв'язку зі зменшенням активів ТОВ «Ріал Проперті 2011» зменшено статутний

капітал ОСОБА_6 на 5 186 272,00 грн. до розміру 11 581 110,00 грн., затверджено новий розмір статутного капіталу в сумі 11 581 110,00 грн.; затверджено наступний розподіл часток у статутному капіталі: ТОВ «Проект Майстер» - 11 546 505,00 грн., або 99,7 %, ОСОБА_5 - 34 605,00 грн., або 0,3 %; вирішено повідомити всіх кредиторів ОСОБА_6 про зменшення статутного капіталу ОСОБА_6, встановлено строк для подання кредиторами вимог до товариства - 2 (два) місяці з моменту оприлюднення відомостей про зменшення статутного капіталу ОСОБА_6; виплат учасникам у зв'язку зі зменшенням статутного капіталу ОСОБА_6 не передбачено;

2) у зв'язку зі зменшенням розміру статутного капіталу внесено зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» та викладено вказані зміни у вигляді окремого додатку; затвердити, підписати та зареєструвати зміни до статуту; уповноважити директора ОСОБА_6 здійснити державну реєстрацію змін до Статуту ОСОБА_6.

3. Загальними зборами 05.06.2015р. прийняті наступні рішення:

1) прийнято рішення про придбання ТОВ «Ріал Проперті 2011» частки ТОВ «Проект Майстер» в розмірі 11546 505,00 грн. за номінальною вартістю 11546 505,00 грн.; вирішено укласти договір на придбання частки ТОВ «Проект Майстер» за ціною 11546 505,00 грн. і доручено директору ОСОБА_6 ОСОБА_5 підписати вказаний договір від імені ОСОБА_6;

2) у зв'язку з придбанням частки учасника самим ТОВ «Ріал Проперті 2011» виведено ТОВ «Проект Майстер» зі складу учасників ОСОБА_6 та затверджено наступний розподіл часток у статутному капіталі та наступний склад учасників ОСОБА_6: ОСОБА_5 34 605,00 грн., частка, що залишається в розпорядженні ТОВ «Ріал Проперті 2011» для наступної реалізації учасникам ОСОБА_6 або третім особам - 11 546 505,00 грн.;

3) у зв'язку зі зміною складу учасників внесено зміни до статуту та викладено Статут ТОВ «Ріал Проперті 2011» у новій редакції; затвердити, підписати та зареєструвати Статут ТОВ «Ріал Проперті 2011» у третій редакції.

З Протоколів загальних зборів учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 від 05.03.2015р., від 27.04.2015р., від 05.06.2015р вбачається, що позивач участі в зазначених загальних зборах учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 не приймав.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 26.10.2016 р. у справі №908/1452/16, що залишено без змін Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 12.01.2017р., та Постановою Вищого господарського суду України від 10.04.2017р., відмовлено у задоволенні позовних вимог ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 до ОСОБА_7 Туріна про визнання відсутності у Туріна ОСОБА_7 прав учасника ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю Ріал Проперті 2011 .

Судовими рішеннями по справі №908/1452/16 встановлено, що права учасника товариства ТОВ Ріал Проперті 2011 ОСОБА_7 Турін набув на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 від 27.11.2012 р., яке є чинним. Наступні зміни в складі учасників товариства та перерозподіл часток в статутному капіталі внесені рішеннями загальних зборів товариства від 08.01.2013 р. та від 09.08.2013 р., за якими ОСОБА_7 Турін не є учасником товариства, - визнані недійсними ( судовими рішеннями по справі № 908/453/14).

На виконання рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ріал Проперті 2011" від 27.11.2012, згідно якого частка ОСОБА_7 Туріна у розмірі 8366388,50 грн. складає 50% статутного капіталу ОСОБА_6, відповідні зміни до Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011" були зареєстровані державним реєстратором 27.11.2012р. за реєстраційним №11031050004028875.

Відповідно до ст.35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Отже, звернення позивача до господарського суду за захистом своїх порушених корпоративних прав учасника ТОВ Ріал Проперті 2011 у цій справі є правомірним.

Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю, згідно з приписами ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України Про господарські товариства , є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі (ст.58 Закону України Про господарські товариства ).

Приписами ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" ( в редакції станом на час проведення оспорюваних зборів) встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів ( ст.61 Закону України Про господарські товариства ).

Як зазначено Пленумом Верховного суду України в п.п. 17,18,21 Постанови від 24.10.2008р. №13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

Відповідно до п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011" (друга редакція, дата реєстрації 15.06.2012р.), яка кореспондується зі ст.61 Закону України Про господарські товариства , загальні збори скликаються на кожне засідання Головою Загальних зборів завчасно через письмове повідомлення (не пізніш, ніж за 30 днів до проведення зборів) з зазначенням порядку денного. Кожний з учасників ОСОБА_6 має право вимагати розгляд питання на Загальних зборах учасників при умові, що воно було поставлено не пізніше, ніж за 25 днів до проведення засідання (зборів). Не пізніше ніж за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасникам ОСОБА_6 повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, які внесені в порядок денний Загальних зборів.

Матеріали справи не містять доказів повідомлення ОСОБА_7 Туріна, з дотриманням порядку та строків, визначених ст.61 Закону України Про господарські товариства та п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011", про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів учасників ОСОБА_6, які відбулися 05.03.2015р., від 27.04.2015р., від 05.06.2015р.

Одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах.

Наявність своєчасно отриманої інформації про проведення зборів, порядок денний зборів, з метою підготовки до розгляду питань, які пропонуються для вирішення на зборах, є правом учасника, визначеним ст.61 Закону України Про господарські товариства на ознайомлення, не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів, з документами, внесеними до порядку денного зборів, а також невід ємною частиною реалізації учасником на участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Неповідомлення учасника товариства про час, місце порядок денний проведення зборів в установленому законодавством та статутом порядку та строки є порушенням прав учасника на участь у зборах, завчасне ознайомлення з документами, що стали підставою для внесення на розгляд зборів питань, що пропонуються для розгляду загальними зборами.

Наведене свідчить, що процедура скликання оспорюваних зборів учасників ТОВ Ріал Проперті 2011 відбулася з порушенням: ст.61 Закону України Про господарські товариства та п.10.2.2. Статуту ТОВ Ріал Проперті 2011 .

Отже, відсутність позивача, частка якого у розмірі 50 % статуного капіталу 03.12.2012 протиправно відчужена та 08.01.2013 протиправно перерозподілена, спричинена саме виною відповідача-1, який вирішуючи питання зміни складу учасників і розміру статутного капіталу, унеможливив поновлення у правах ОСОБА_7 Туріна, та разом з цим, його участь у загальних зборах, не вніс відповідних змін до статуту ОСОБА_6 на підставі судових рішень по справі №908/453/14, тому загальні збори від 05.03.2015р., 27.04.2015р., 05.06.2015р. проведені з порушенням вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» , а рішення прийняті за відсутності кворуму.

З огляду на наведене, вірним є висновок суду першої інстанції про задоволення вимог позивача в частині визнання недійсними повністю рішень загальних зборів учасників ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» , оформлених протоколами б/н від 05.03. 2015 р., 27.04.2015р., 05.06.2015р. та визнання недійсними змін до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» , зареєстрованих 21.01.2013 за № 11031050005028875; змін до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» , зареєстрованих 29.08.2013 за № 11031050008028875; змін до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» , зареєстрованих 13.03.2015 за № 11031050010028875; змін до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» , зареєстрованих 15.05.2015 за № 11031050011028875; третю редакцію статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» , зареєстровану 25.06.2015 за № 11031050014028875.

Відповідно до ч. 5 ст. 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» направлення судових рішень, які тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, та про заборону (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій здійснюється у порядку інформаційної взаємодії між Єдиним державним реєстром та Єдиним державним реєстром судових рішень.

Державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" щодо: визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу; визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи; скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі (п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» ).

Положеннями п. 36 ч. 2 ст. 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» передбачено, що в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про скасування реєстраційних дій.

В той же час ч. 10 ст. 13 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» визначає, що державна судова адміністрація України забезпечує передачу до Єдиного державного реєстру примірника судового рішення, яке тягне за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, судового рішення про арешт корпоративних прав та про заборону (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій - у день набрання рішенням суду законної сили.

Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» не встановлено права та/або обов'язку державного реєстратора самостійно скасовувати реєстраційні дії у зв язку з визнанням судом недійсною підстави їх проведення, отже судом першої інстанції вірно зазначено про необхідність у такому разі спонукати державного реєстратора до скасування державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, внесених на підставі рішень загальних зборів і змін до статуту, визнаних судом недійсними, оскільки в даному випадку зобов'язання скасувати реєстраційні дії, відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України, є відновленням становища, яке існувало до порушення.

Можливість розгляду в порядку господарського судочинства позовних вимог про скасування реєстраційних дій передбачена п. 1.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин від 25.02.2016 № 4, згідно з якою у тих випадках, коли позивач (засновник, учасник, акціонер, член юридичної особи) одночасно (у межах однієї позовної заяви) заявляє до суб'єкта владних повноважень вимоги, що є похідними від інших вимог у корпоративному спорі, справа підлягає розгляду в господарському суді.

Згідно з п. 7 ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про внесення змін до Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та деяких інших законодавчих актів України щодо децентралізації повноважень з державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №835-VІІІ територіальні органи, утворені Міністерством юстиції України в установленому законодавством порядку, припиняють надання послуг у сфері державної реєстрації на території відповідних адміністративно-територіальних одиниць за рішенням Кабінету Міністрів України, прийнятим у разі забезпечення виконавчими органами міських рад міст обласного та/або республіканського Автономної Республіки Крим значення, Київською, Севастопольською, міськими, районними, районними у містах Києві та Севастополі державними адміністраціями реалізації повноважень у сфері державної реєстрації, але не пізніше 30 квітня 2016 року.

За відомостями Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Запорізьке міське управління юстиції припинено.

Крім того, в матеріалах справи міститься рішення Запорізької міської ради № 8-2016-02-19 Про внесення змін до рішення Запорізької міської ради від 18.02.2011 № 6 Про структуру виконавчих органів Запорізької міської ради, загальну чисельність апарату Запорізької міської ради та її виконавчих органів зі змінами та доповненнями, відповідно до якого з 22.02.2016 утворено Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради з внесенням відповідних доповнень до існуючої структури виконавчих органів Запорізької міської ради та затверджено Положення про Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради (т. 2, а.с.125).

Одним з основних завдань Департаменту є організація реалізації державної політики у сферах державної реєстрації речових прав на нерухоме майно, державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців в межах повноважень і способом, передбаченими законодавством України, нормативно-правовими актами та даним Положенням (п. 2.1.); державна реєстрація юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців, тобто офіційне визнання шляхом засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців, про юридичну особу та фізичну особу-підприємця, а також проведення інших реєстраційних дій відповідно до законодавства (п. 2.1.2. Положення).

Таким чином, місцевим господарським судом обґрунтовано та на законних підставах ухвалою від 17.05.2016 замінено відповідача-2 у справі - ОСОБА_8 службу Запорізького міського управління юстиції на Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради.

Проте, вирішивши спір по суті суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, щодо необхідності зобов'язання скасувати державну реєстрацію відповідних змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» державних реєстраторів відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції, оскільки станом на день прийняття оскаржуваного рішення у даній справі ОСОБА_8 служба Запорізького міського управління юстиції вже не виконує свої повноваження в сфері державної реєстрації, натомість такі функції на території міста Запоріжжя реалізує Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради.

Враховуючи викладене, з огляду на приписи п. 4 ст. 103, ст.104 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду у даній справі підлягає зміні в частині покладання судом обов язку скасувати реєстраційні дії на державних реєстраторів ОСОБА_8 служби Запорізького міського управління юстиції, замість державних реєстраторів Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради.

В іншій частині рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017р. у справі № 908/746/16 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за апеляційною скаргою покладаються на заявника скарги.

Результати апеляційного провадження по справі № 908/746/16 оголошені в судовому засіданні .

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011" на рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 ( підписано 25.01.2017) у справі № 908/746/16 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 ( підписано 25.01.2017) у справі № 908/746/16 змінити.

Викласти абзац 4 резолютивної частини рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017( підписано 25.01.2017) у справі № 908/746/16 у наступній редакції:

"Зобов'язати державних реєстраторів Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради скасувати реєстраційні дії:

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015 за № 11031070009028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015 за № 11031050010028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.05.2015 за № 11031050011028875;

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015 за № 11031070012028875;

державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015 за № 11031050014028875;

державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ "Ріал Проперті 2011" (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875.

В решті рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2017 ( підписано 25.01.2017)у справі № 908/746/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді: Т.Д. Геза

ОСОБА_3

Надруковано 6 екз.:

позивачу -1;

відповідачам - 2;

у справу - 1;

ДАГС - 1;

ГСЗО - 1