Ухвала
від 12.06.2017 по справі 921/105/15-г/1
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

12 червня 2017 рокуСправа № 921/105/15-г/1 УХВАЛА

у складі судді Андрушків Г.З.

розглянув заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ГК Ровекс без номера від 31.05.2016р. (вхідний №11994 від 31.05.2017) про визнання наказів господарського суду такими що не підлягають виконанню по справі №921/105/15-г/1

за позовом Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль", вул. Й. Сліпого, 8, м. Тернопіль, 46000

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", вул. Подільська, 38А, м. Тернопіль, 46008

про звернення cтягнення на предмет іпотеки; ціна позову 17 071 534,69 грн.

За участі представників:

стягувача - ОСОБА_2 - керівник (витяг з ЄДР від 12.06.2017)

боржника : не з'явився.

орган ДВС - не з'явився.

Суть справи:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 04.03.2015 р. у справі №921/105/15-г/1 позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль" задоволено. Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.02.2016р. рішення господарського суду Тернопільської області від 04.03.2015р. у справі №921/105/15-г/1 змінено та викладено резолютивну частину у наступній редакції: "Позов задоволити. В рахунок задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9 код 14305909), що випливають із Генерального кредитного договору №9 від 28 вересня 2006р., укладеного із Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (46006, м.Тернопіль, вул. Подільська, 38А, код 14029912) в розмірі 17 071 534 (сімнадцять мільйонів сімдесят одна тисяча п'ятсот тридцять чотири) грн. 69 коп., з яких:

- 8 643 504,46 грн. - сума неповерненого кредиту;

- 6 496 877,86 грн. - прострочені проценти за користування кредитом;

-791 157,02 грн. - пеня за порушення термінів сплати процентів за користування кредитом;

- 1 139 995,36 грн. - пеня за порушення строку повернення кредиту;

звернути стягнення на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", у спосіб реалізації шляхом проведення прилюдних торгів, а саме на:

1) Приміщення площею 88,5 кв.м, що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, проспект Злуки, 45 (сорок п"ять), передане в іпотеку згідно договору іпотеки (з подальшими змінами) від 28 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №6113 в реєстрі.

2) - Металевий склад, зазначений в плані під літ. "А" площею 169,4 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104в (сто чотири "в") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляний склад,зазначений в плані під літ. "А", площею 148,5 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104г (сто чотири "г") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляний цех, зазначений в плані під літ. "А", площею 363,3 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104д (сто чотири "д") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляно-металоконструкційний виробничий цех, зазначений в плані літ. "А", площею 3 658,6 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104з (сто чотири "з") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляна компресорна, зазначена на плані літ. "А", площею 78,8 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104м (сто чотири "м") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляна виробнича будівля, зазначена в плані під літ. "А", площею 363,2 кв. м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104н (сто чотири "н") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляна їдальня, зазначена в плані під літ. "А", площею 575,7 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104л (сто чотири "л") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляна котельня, зазначений в плані під літ. "А", площею 358 кв. м рівно, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104п (сто чотири "п") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляний адмінкорпус, зазначений в плані під літ. "А", площею 2602 кв.м рівно, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104к (сто чотири "к") Заліщицького району Тернопільської області.

- цегляний склад, зазначений в плані під літ. "А", площею 120,6 кв. м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104ж (сто чотири "ж") Заліщицького району Тернопільської області;

передані в іпотеку по договору іпотеки (з подальшими змінами) від 14 лютого 2007р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №896 у реєстрі.

3) Приміщення клубу площею 418,9 кв. м, що знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Чорновола В.М., 41/2 (сорок один дріб два), передане в іпотеку за договором іпотеки (з подальшими змінами) від 29 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №6137 у реєстрі.

4) Приміщення під літерою "А" загальною площею 1226 кв.м рівно, а саме: 2-1 тамб. пл. 2,4 кв. м, 2-2 тамб. пл. 5,6 кв.м, 2-3 склад пл. 18,2 кв.м, 2-5 кор. пл. 22,7 кв.м, 2-14 сход. кл. пл. 32,9 кв.м, 16-2 прим. пл. 19,2 кв.м, 16-3 кор. пл. 37,4 кв.м, 16-4 каб. пл. 35,3 кв.м, 16-5 туал. пл. 11,6 кв.м, 16-6 умив. пл. 2,7 кв.м, 16-7 туал. пл. 7,3 кв.м, 16-8 умив. пл. 2,8 кв.м, 16-9 туал. пл. 7,3 кв.м, 16-10 прим. пл. 740,7 кв.м., 16-11 прим. пл. 27,5 кв.м, 16-12 прим. пл. 62,1 кв.м, 16-24 сход. пл. 18,5 кв.м, 16-25 кор. пл. 17,8 кв.м, 16-26 прим. пл. 50,6 кв.м, 16-27 склад пл. 5,7 кв.м, 16-28 прим. пл. 6,2 кв.м, що знаходяться за адресою: м.Тернопіль, проспект Злуки, 45 (сорок п'ять), передані в іпотеку по договору іпотеки (з подальшими змінами) від 29 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №6137 у реєстрі.

За початковою ціною вищезазначених об'єктів, що встановлюється на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Родина Тарашевських» (46006, м.Тернопіль, вул. Подільська, 38А, код 14029912) на користь Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9 код 14305909) 73080,00 грн. судового збору за розгляд позовної заяви та 609,00 грн. судового збору за розгляд касаційної скарги на ухвалу суду. "

На виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 24.02.2016 р. господарським судом Тернопільської області видано 21.03.2016р. відповідні накази.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 15.05.2017 у даній справі задоволено заяву головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України та замінено на стадії виконавчого провадження стягувача у справі №921/105/15-г/1 з Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9 код 14305909) на Товариство з обмеженою відповідальністю "ГК "Ровекс" (46006, м. Тернопіль, вул. Подільська, 38А, ідентифікаційний код 37839111) у зв'язку із відступленням права вимоги відповідно до договору комісії від 10.03.2017 після укладення та виконання договорів факторингу про відступлення права вимоги за договорами поруки та іпотеки, за якими права вимоги перейшли від ПАТ «ОСОБА_1 Аваль» до ТОВ "Арма Факторинг", договору відступлення права вимоги від 10.03.2017 укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арма Факторинг" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ГК "Ровекс" , яким останньому передано право вимоги за Генеральним договором №9 від 28.09.2006р. та Кредитним договором №010/09-01/338/06 від 28.09.2006р.), та договору про відступлення прав за договорами іпотеки від 10.03.2017 , укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арма Факторинг" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ГК "Ровекс", якими передано останньому право вимоги за договором іпотеки від 28.09.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №6113 із змінами та доповненнями; договором іпотеки від 27.07.2005р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №4959 із змінами та доповненнями; договором іпотеки від 14.02.2007р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №896 із змінами та доповненнями; договором іпотеки від 29.09.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за №6137 із змінами та доповненнями.

31.05.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю ГК Ровекс звернулося до господарського суду Тернопільської області із заявою без номера від 31.05.2016р. (вхідний №11994 від 31.05.2017) про визнання наказів господарського суду такими що не підлягають виконанню, посилаючись при цьому на те, що боржником зобов'язання за Генеральною кредитною угодою №9 від 28.09.2006 року та кредитним договором №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 виконані шляхом заміни обов'язку боржника вексельним зобов'язанням на суму у розмірі 22298856,60грн., що оформлений актом прийому-передачі від 30.05.2017р., в тому числі згідно рішення господарського суду Тернопільської області від 04.03.2015 у справі №921/105/15-г/1.

Ухвалою суду від 02.06.2017 матеріали справи №921/105/15-г/1 для розгляду заяви від 31.05.2016 Товариства з обмеженою відповідальністю ГК Ровекс про визнання наказів господарського суду такими, що не підлягають виконанню прийнято до провадження суддею Андрушків Г.З. та призначено розгляд заяви на 12 червня 2017 на 12год. 00хв.

Уповноважений представник стягувача в судовому засіданні подану заяву підтримав у повному обсязі.

Боржник участі уповноваженого представника в судовому засіданні не забезпечив, проте надав суду письмові пояснення (лист без номера від 08.06.2017 (вхідний №12357 від 09.06.2017), згідно яких, посилаючись на те, що обов'язок боржника - ОСОБА_4 Родина Тарашевських перед кредитором ОСОБА_4 ГК Ровекс припинився внаслідок вчинення відповідних дій в добровільному порядку, а саме внаслідок укладення 30 травня 2017 року з ОСОБА_4 ГК Ровекс Додаткової угоди до Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006 року та кредитного договору №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року, згідно якої зобов'язання за Генеральною кредитною угодою та кредитним договором вважається виконаним боржником в повному обсязі, в тому числі, зокрема, згідно рішення Господарського суду Тернопільської області від 04.03.2015 у справі №921/105/15-г/1, а Генеральна кредитна угода та кредитний договір припиненими після заміни обов'язку Боржника вексельним зобов'язанням на суму 22298856,60грн., що оформляється актом прийому-передачі цінних паперів (акт прийому-передачі про передачу простого векселя серії АА 2751098 вартістю 22 298 856,60грн.), просить заяву ТОВ ГК Ровекс , про визнання наказів Господарського суду Тернопільської області від 21.03.2016 року у справі №921/105/15-г/1 такими, що не підлягають виконанню, задоволити повністю.

Орган ДВС участі уповноваженого представника в судовому засіданні не забезпечив, про час та місце розгляду заяви повідомлений належним чином.

Суд, розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ГК Ровекс без номера від 31.05.2016р. (вхідний №11994 від 31.05.2017) про визнання наказів господарського суду такими, що не підлягають виконанню у справі №921/105/15-г/1, давши оцінку наданим доказам, заслухавши пояснення представника заявника, прийшов до висновку, що заява підлягає задоволенню частково .

При цьому, суд виходив з наступного:

- відповідно до ст.116 ГПК України, виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом;

- господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника, зокрема, визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом (ч.2 ст.117 ГПК України);

- господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково (ч. 4 ст. 117 ГПК України).

Відповідно до ст.4 Закону України «Про обіг векселів в Україні» , видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги, за виключенням фінансових банківських векселів, векселів Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та фінансових казначейських векселів.

На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобов'язання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Умова щодо проведення розрахунків із застосуванням векселів обов'язково відображається у відповідному договорі, який укладається в письмовій формі. У разі видачі (передачі) векселя відповідно до договору припиняються грошові зобов'язання щодо платежу за цим договором та виникають грошові зобов'язання щодо платежу за векселем.

Матеріалами заяви підтверджено:

- 30 травня 2017 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ГК Ровекс " та Товариством з обмеженою відповідальністю Родина Тарашевських , укладено Додаткову угоду до Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006 року, кредитного договору №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року, відповідно до умов якої:

- боржник визнає, що його прострочена заборгованість за Генеральною кредитною угодою №9 від 28.09.2006 року та кредитним договором №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року на момент укладення цієї угоди становить в сумі 22 298856,60грн. (двадцять два мільйони двісті дев'яносто вісім тисяч вісімсот п'ятдесят шість гривень 60 копійок) , до складу якої входить: - заборгованість по основній сумі кредиту - 8643504,46грн; - заборгованість по процентах - 10854151,34грн.; - заборгованість з пені за несвоєчасну сплату кредиту - 1720799,63грн.; - заборгованість з пені за несвоєчасну сплату процентів - 1080401,17грн (п.2 додаткової угоди);

- сторони домовилися, що зобов`язання за Генеральною кредитною угоди №9 від 28.09.2006 року та кредитного договору №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року вважається виконаним боржником в повному обсязі, в тому числі, згідно Рішення господарського суду Тернопільської області від 04.03.2015р., у справі №921/105/15-г/1, Рішення Тернопільського міськрайонного суду від 05.08.20116р. у справі №607/17945/13-ц та рішення Господарського суду Львівської області від 08.11.2016р. у справі №921/494/16-г/8, а Генеральна кредитна угода №9 від 28.09.2006 року та кредитний договір №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року припиненими після заміни обов`язку Боржника вексельним зобов`язанням на суму 22298856,60 грн. (двадцять два мільйони двісті дев'яносто вісім тисяч вісімсот п'ятдесят шість гривень 60 копійок), що оформляється актом прийому-передачі цінних паперів (п.3 додаткової угоди);

- кредитор відмовляється від подальшого нарахування штрафних санкцій (штраф, пеня) за кредитним договором при умові виконання боржником своїх зобов`язань, визначених у п.3 цієї угоди;

- сторони погоджують відсутність будь-яких фінансових, матеріальних та інших претензій одна до одної, а також заявляють, що ні в процесі укладання цього договору, ні в процесі виконання його умов не були, не будуть і не можуть бути порушені права будь-яких третіх осіб, в тому числі й держави (п.п. 5,6 додаткової угоди).

Відповідно до акту прийому-передачі від 30 травня 2017 до Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006 року, кредитного договору №010/09-01/338/06 від 28.09.2006 року, боржник передав, а кредитор прийняв у власність наступні цінні папери: Вексель простий серія АА 2751098, номінальна вартість 22298856,60 грн., векселедавець - Товариство з обмеженою відповідальністю Родина Тарашевських , дата складання векселя - 30.05.2017р., дата погашення векселя - 30.05.2020р., вартість векселя - 22298856,60 грн. Строк пред`явлення вимоги за векселем наступає не раніше наступного дня після дати погашення векселя.

Частиною 2 статті 604 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язання припиняється за домовленістю сторін про заміну первісного зобов'язання новим зобов'язанням між тими ж сторонами (новація).

За таких обставин, приймаючи до уваги, що зобов'язання боржника припинилося внаслідок заміни обов`язку боржника вексельним зобов`язанням, суд прийшов до висновку, що заява заявника про визнання таким, що не підлягає виконанню наказ господарського суду Тернопільської області від 21.03.2016р. у справі №921/105/15-г/1 про звернення стягнення в рахунок задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9 код 14305909), що випливають із Генерального кредитного договору №9 від 28 вересня 2006р., укладеного із Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (46006, м.Тернопіль, вул. Подільська, 38А, код 14029912) в розмірі 17 071 534 (сімнадцять мільйонів сімдесят одна тисяча п'ятсот тридцять чотири) грн. 69 коп., з яких:

- 8 643 504,46 грн. - сума неповерненого кредиту;

- 6 496 877,86 грн. - прострочені проценти за користування кредитом;

-791 157,02 грн. - пеня за порушення термінів сплати процентів за користування кредитом;

- 1 139 995,36 грн. - пеня за порушення строку повернення кредиту;

на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", у спосіб реалізації шляхом проведення прилюдних торгів, а саме на: