Ухвала

від 10.11.2009 по справі 11-а-723

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №11-а- 723 2009 року Головуючий у 1-ій інстанції Калмиков Б.Л.

Категорія-ч.2 ст.364 КК України Доповідач у 2-ій інстанції - Борщ В.С.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 листопада 2009 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області в складі:

Головуючого: Осетрова В.І.

Суддів: Бевза Ю.Л., Борща В.С. З участю прокурора Олійника І.М.

Засудженої ОСОБА_1

Захисника адвоката ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Кіровограді кримінальну справу за апеляціями прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, адвоката ОСОБА_2, представника цивільного позивача ОСОБА_3 на вирок Долинського районного суду від 19 серпня 2009 року, яким

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1,уродженка с. Капітанка Голованівського району Кіровоградської області, українка, громадянка України, з незакінченою вищою освітою, незаміжню, працюючою директором ТОВ «Тріумф», прож. АДРЕСА_1, раніше не судима

засуджена за ч.1 ст.204 КК України на 2 роки обмеження волі з конфіскацією незаконно виготовленої продукції, за ч.2 ст.204 КК України на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією незаконно виготовленої продукції, за ч.2 ст.364 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади, повязані з організаційно розпорядчими функціями на строк 2 роки.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покарання у виді 5 ( п»ять ) років позбавлення волі , з конфіскацією незаконно виготовленої продукції , з позбавленням права обіймати певні посади , пов»язані з організаційно розпорядчими функціями на строк 2 ( два ) роки .

На підставі ст. 75 КК України засуджену ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням , якщо вона протягом іспитового строку , встановленого тривалістю в 3 ( три ) роки не вчинить нового злочину .

Зобов»язано засуджену ОСОБА_1 згідно ст. 76 КК України без дозволу органу кримінально виконавчої системи не виїжджати за межі України на постійне проживання , повідомляти про зміну місця проживання та роботи , періодично з»являтися для реєстрації в указаний орган .

Цивільний позов ПП «Логос 2003» залишено без розгляду , що не позбавляє позивача звернутись до суду з цим позовом в порядку цивільного судочинства .

Суд встановив, що ОСОБА_1 згідно протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф» від 04 квітня 2002 року призначена директором ТОВ «Тріумф» ( код. ЄДРПОУ 31993861 , зареєстрованого за юридичною адресою : вул. Садова , 1 А , с. Широка Балка , Долинського району , Кіровоградської області ) , про що внесено дані до Єдиного Державного реєстру підприємств та організацій України .

Згідно затвердженого Зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф» ( Протокол № 3 від 20 лютого 2006 року ) зареєстрованого Долинською районною державною адміністрацією 28.02.2006 року за номером 14241050001000111 Статуту ТОВ «Тріумф» ( нова редакція ) та фактично протягом 2002 2008 років основними напрямками діяльності підприємства були і є заготівля , переробка , реалізація нафтопродуктів власного виробництва нафти та похідних нафти та газу .

Відповідно до ст. 7 п. «Б» Статуту ТОВ «Тріумф» ( нова редакція ) , директор підприємства ОСОБА_1 є виконавчим та розпорядчим органом Товариства . Директор керує поточною роботою Товариства та несе відповідальність за виконання покладених на Товариство завдань ; видає довіреності , накази та інші акти , дає вказівки , обов»язкові для всіх підрозділів та працівників Товариства ; приймає та звільняє працівників Товариства ; відкриває в банках поточні та депозитні рахунки в національній та іноземній валюті , розпоряджається коштами Товариства , які знаходяться на цих рахунках ; підписує будь які фінансові документи Товариства ; розпоряджається майном та майновими правами Товариства , вчиняє від імені Товариства дії , які на думку Директора буде необхідно чи доцільно вчинити , крім дій , які відносяться до виключної компетенції загальних зборів учасників Товариства .

ОСОБА_1, працюючи на посаді директора ТОВ «Тріумф» , в силу займаної посади , а так само в зв»язку з покладеними на неї правами і обов»язками , згідно Статуту підприємства , виконувала адміністративно господарські обов»язки по розпорядженню активами підприємства , володіючи правом одного підпису фінансових документів , здійснювала контроль за фінансово господарськими операціями , а також виконувала організаційно розпорядчі обов»язки , пов»язані з керівництвом підлеглими працівниками підприємства , тобто є службовою особою вказаного товариства з обмеженою відповідальністю .

В 2002 році Державною технічною комісією затверджено Акт державної технічної комісії про готовність закінченого будівництвом об»єкта до експлуатації , а саме адміністративно побутового приміщення та малогабаритної установки прямої дії по переробці нафтопродуктів МНПУ 30977733.001 03 , які знаходяться за адресою : вул. Садова , 1 А , с. Широка Балка , Долинського району , Кіровоградської області та отримано 07 травня 2002 року дозвіл на початок роботи .

Крім того , в 2004 році Державною технічною комісією затверджено Акт державної технічної комісії про готовність закінченого будівництвом об»єкта до експлуатації , а саме реконструкція існуючої малогабаритної установки прямої дії , яка знаходиться за адресою : вул. Садова , 1 А , с. Широка Балка , Долинського району , Кіровоградської області , в результаті якої збудовано більш потужну нафтопереробну установку з двома ректифікаційними колонами і обидві установки об»єднано в єдиний нафтопереробний комплекс . Розпорядженням Голови Долинської районної державної адміністрації Кіровоградської області від 17 вересня 2004 року затверджено акт державної технічної комісії від 15 вересня 2004 року про введення в дію реконструкції існуючої малогабаритної установки прямої дії в с. Широка Балка , по вул. Садова , 1 А та дозволено ТОВ «Тріумф» ввести в дію реконструкцію існуючої малогабаритної установки в с. Широка Балка , по вул. Садова , 1 А , Долинського району Кіровоградської області .

Директор ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 особисто займалася оформленням необхідної дозвільної документації згідно ДСТУ 4311:2004 «Система розробляння та поставлення продукції на виробництво . Продукція нафтопереробки та хімії» , затвердженого наказом Держспоживстандартом України від 5 липня 2004 року , а саме 27.05.2004 року Кіровоградським регіональним центром стандартизації , метрології та сертифікації були зареєстровані за № 091/001199 належні ТОВ «Тріумф» і погоджені УкрНДІНП «МАСМА» технічні умови ТУ У 23.2 31993861 002:2004 «Компонент автомобільного бензину КС» , а також зареєстровані за № 091/001200 належні ТОВ «Тріумф» і погоджені УкрНДІНП «МАСМА» технічні умови ТУ У 23.2 31993861 001:2004 «Компонент дизельного палива» . Були проведені пусконалагоджувальні роботи нафтопереробної установки , за результатами яких комісією , створеною у відповідності з наказом ТОВ «Тріумф» № 3 від 24.01.2005 року затверджено акт постановки на серійне виробництво компонента автомобільного бензину КС за ТУ У 23.2 31993861 002:2004 і компонента дизельного палива КД за ТУ У 23.2 31993861 001:2004 . Відповідно до технічних умов було розроблено , затверджено директором ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 і погоджено 30.01.2005 року УкрНДІНП «МАСМА» постійний технологічний регламент малогабаритної нафтопереробної установки ТОВ «Тріумф» .

За результатами діяльності ТОВ «Тріумф» по виготовленню на вказаному виробничому обладнанні нафтопродуктів за період часу з 01.09.2003 року по 31.03.2005 року , директором якого в той час постійно була ОСОБА_1, співробітниками Долинської міжрайонної державної податкової інспекції , на податковому обліку у якій перебувало ТОВ «Тріумф» , було проведено планову документальну перевірку дотримання вимог податкового та валютного законодавства ТОВ «Тріумф» , за результатами якої складено акт № 239 2310 22 31993861 від 25.05.2005 року . Згідно висновку перевірки ТОВ «Тріумф» в порушення вимог статті 2 Декрету Кабінету Міністрів України «Про акцизний збір» від 26.12.1992 року № 18 92 ( із змінами і доповненнями ) , п. 4.1 та 4.8 Положення про порядок нарахування , терміни сплати і подання акцизного збору , затвердженого наказом ДПА України від 19.03.2001 року № 111 і зареєстрованого у міністерстві юстиції України від 02.04.2001 року за № 295/5486 ( із змінами та доповненнями ) з січня 2005 року , тобто з моменту виробництва підакцизної продукції , а саме прямогонного бензину під назвою компонент автомобільного бензину КС (ТУ У 23.2 31993861 002 2004 код УКТ ЗЕД 2710003900 ) та дизельного пального під назвою компонент дизельного палива КД ( ТУ У 23.2 31993861 001 2004 код ЗЕД 2710005900 ) по 31.03.2005 року не подавало до органу державної податкової служби розрахунки акцизного збору . Крім того в порушення пункту «а» статті 2 , статтей 6 та 7 Декрету Кабінету Міністрів України «Про акцизний збір» від 26.12.1992 року № 18 92 ( із змінами і доповненнями ) , пунктів 3.1, 4.1, 4.8, 6.1 Положення про порядок нарахування , терміни сплати і подання акцизного збору , затвердженого наказом ДПА України від 19.03.2001 року № 111 зареєстрованого у Міністерстві юстиції України від 02.04.2001 року за № 295/5486 ( із змінами та доповненнями ) акцизний збір за нафтопродукти виготовлені з давальницької сировини з 01.02.2004 року по 31.03.2005 року ТОВ «Тріумф» не нараховувався і не сплачувався .

На підставі викладених в акті документальної перевірки порушень , Долинською міжрайонною державною податковою інспекцією винесено податкове повідомлення рішення № 0000012100/0/0 від 30.05.2005 року про визначення ТОВ «Тріумф» податкового зобов»язання за платежем «інші підакцизні товари» по основному платежу 41065,00 грн. та по штрафних ( фінансових ) санкціях 22913,00 грн., всього 63978,00 грн., яке залишене в силі постановою від 06 грудня 2005 року Господарського суду Кіровоградської області та ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13 березня 2006 року .

Після зобов»язання вказаними судовими рішеннями сплатити акцизний збір за виготовлення у період з 01.09.2003 року по 31.03.2005 року на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» продукції , в тому числі і за технічними умовами ТУ У 23.2 31993861 001:2004 «Компонент дизельного палива КД» і ТУ У 23.2 31993861 002:2004 «Компонент автомобільного палива КС» , директор ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 направила до Кіровоградського центру стандартизації , метрології та сертифікації листа № 26 від 26.02.2007 року у якому зазначила , що просить вважати ТУ У 23.2 31993861 001:2004 «Компонент дизельного палива КД» і ТУ У 23.2 31993861 002:2004 «Компонент автомобільного бензину КС» анульованими у зв»язку зі змінами технологічного регламенту установки по переробці нафтопродуктів . Але , фактично , з 26.02.2007 року до 26.02.2008 року ніяких змін до технологічного регламенту не внесено , технологічний цикл і сам процес переробки нафтопродуктів залишилися незмінними . Ніякі нові технічні умови на виготовлення будь яких нафтопродуктів ТОВ «Тріумф» не реєструвалися і нова продукція на виробництво не ставилася .

Достеменно знаючи з власного досвіду роботи директором ТОВ «Тріумф» , що відповідно до ДСТУ 4311:2004 «Система розробляння та поставлення продукції на виробництво . Продукція нафтопереробки та хімії» , затвердженого наказом Держспоживстандарту України від 5 липня 2004 року ТОВ «Тріумф» для початку здійснення діяльності по переробці нафтопродуктів необхідні : Акт державної технічної комісії про готовність закінченого будівництвом об»єкта до експлуатації , нормативна документація на готову продукцію , договір з акредитованою лабораторією з оцінки якості нафтопродуктів ( сировинних компонентів , готової продукції ) та аналітичного контролю виробничого процесу , сертифікати відповідності УкрСЕПРО на нафтопродукти , новий технологічний регламент нафтопереробної установки або внесення змін до існуючого , що передбачено Стандартом організацій України Міністерства палива та енергетики № 23.2.001:2004 «Положення про технологічні регламенти на виробництво продукції на підприємствах нафтопереробної та нафтохімічної промисловості України» , отримання ліцензії Мінприроди України на провадження діяльності з небезпечними відходами , що передбачено пунктом 39 статті 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» ( із змінами і доповненнями ) від 01.06.2000 року «Операції у сфері поводження з небезпечними відходами» , після чого , обов»язково оформити у встановленому порядку акт постановки на серійне виробництво нафтопродуктів комісією представників органів держохорони праці , санітарно епідеміологічної служби , органів державного пожежного нагляду , органів стандартизації , метрології і сертифікації , та інших , Деревянко Р.М. наприкінці грудня 2007 року , точна дата досудовим слідством не встановлена , будучи директором і засновником ТОВ «Тріумф» ( код ЄДРПОУ 31993861 ) , маючи умисел на незаконне виготовлення підакцизних товарів , а саме прямогонного бензину та дизельного палива з метою їх подальшого збуту і отримання неконтрольованого державою прибутку , вступила у злочинну змову із засновником ТОВ «Тріумф» ОСОБА_4 відносно якого кримінальна справа 23.03.2009 року закрита на підставі ст. ст. 1 , п. «В» , 6 , 8 Закону України «Про амністію» про спільне незаконне виготовлення на виробничому обладнання ТОВ «Тріумф» прямогонного бензину і дизельного палива , які відносяться до категорії підакцизних товарів , їх незаконного зберігання з метою збуту і подальший збут .

Домовляючись з ОСОБА_4 про спільну діяльність по незаконному виготовленню підакцизних товарів , ОСОБА_1 ознайомила останнього про відсутність у ТОВ «Тріумф» дозволу на виготовлення прямогонного бензину і дизельного палива , які відносяться до категорії підакцизних товарів та про те , що саме така продукція виготовляється на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» , а також про те , що технічні умови ТОВ «Тріумф» на продукцію анульовані . При цьому ОСОБА_1 за попередньою змовою з ОСОБА_4 на виконання свого злочинного плану свідомо не зареєструвала ТОВ «Тріумф» платником акцизного збору в Долинській міжрайонній державній податковій інспекції , на податковому обліку в якій перебуває ТОВ «Тріумф» .

Маючи на меті використовувати для реалізації свого злочинного умислу на незаконне виготовлення підакцизних товарів , а саме , прямогонного бензину і дизельного палива нафтопереробний комплекс , розташований за адресою : Кіровоградська область , с. Широка Балка , вул. Садова , 1 А і належний на праві власності ТОВ «Тріумф» , ОСОБА_1 дала вказівку ОСОБА_4 не ставлячи до відома про свої злочинні наміри інших засновників ТОВ «Тріумф» ОСОБА_5 та ОСОБА_6, підшукати з числа суб»єктів господарювання України підприємство , яке на умовах переробки давальницької сировини , поставлятиме нафтову сировину для переробки її за грошову винагороду на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» на підакцизні товари .

ОСОБА_4 01.01.2008 року , на підставі письмової довіреності виданої 25.12.2007 року ОСОБА_1 з метою реалізації спільного злочинного умислу , уклав з приватним підприємством «Логос 2003» ( код ЄДРПОУ 31993861 , зареєстрованим за юридичною адресою : вул. Алма Атинська , 89 б , кв. 46 , м. Київ ) в особі його директора і засновника ОСОБА_7 договір № 1/30 про надання послуг по переробці нафтової сировини , який підписав з боку ТОВ «Тріумф» . При цьому виконуючи вказівку ОСОБА_1 ОСОБА_4 свідомо не повідомив ОСОБА_7 і працівників ПП «Логос 2003» ОСОБА_8 та ОСОБА_9, що у ТОВ «Тріумф» на момент укладення договору відсутні технічні умови (ТУ) та інші необхідні дозвільні документи на продукцію , яка буде вироблена з давальницької нафтової сировини , отриманої від ПП «Логос 2003» , а саме на компонент автомобільного бензину , компонент дизельного палива і мазут , як побічний продукт переробки нафтової сировини . Згідно умов вказаного договору , вартість послуг ТОВ «Тріумф» по переробці нафтової продукції складала для ПП «Логос 2003» 160 гривень за тону переробленої давальницької сировини .

Крім того , на виконання спільного злочинного умислу ОСОБА_4 добре знаючи від ОСОБА_1 про те , що виробниче обладнання ТОВ «Тріумф» призначене для виготовлення прямогонного бензину і дизельного палива , які відносяться до категорії підакцизних товарів та пічного палива і мазуту , за вказівкою останньої , запевнив ОСОБА_7, ОСОБА_8 і ОСОБА_9 про те , що виготовлені на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» продути переробки нафтової сировини не є підакцизними товарами .

З метою уникнення відповідальності за незаконне виготовлення підакцизних товарів , їх зберігання з метою збуту і збут , в разі їх виявлення контролюючими або правоохоронними державними органами в резервуарах на території виробничої бази ТОВ «Тріумф» за вищевказаною адресою , або при транспортуванні з виробничої бази ТОВ «Тріумф» до місця їх розвантаження ОСОБА_1 з ОСОБА_4 вирішили укласти з ПП «Логос 2003» договір про надання послуг по зберіганню виготовлених з давальницької сировини нафтопродуктів , який мав надати їх злочинним діям законного вигляду .

Не ставлячи до відома про дійсне призначення такої угоди працівників ПП «Логос 2003» , ОСОБА_4 01.01.2008 року на підставі письмової довіреності , виданої 25.12.2007 року ОСОБА_1, з метою реалізації спільного злочинного умислу уклав з приватним підприємством «Логос 2003» в особі його директора і засновника ОСОБА_7 договір б/н про надання послуг по зберіганню нафтопродуктів , який підписав з боку ТОВ «Тріумф» .

Нафтопереробний комплекс ТОВ «Тріумф» розташований за адресою : с. Широка Балка Долинського району Кіровоградської області , вул. Садова , 1 А , складається зі сполучених трубопроводами дев»яти металевих вертикальних резервуарів з порядковими номерами від одного до дев»яти ( резервуари № 1 ( марка R 1000 ) , № 2 ( марка R 160 ) , № 3 марка ( R 400 ) , № 4 (марка R 3000 ) , № 5 ( марка R 400 ) , № 6 марка ( R 400 ) , № 7 (марка R 400 ) , № 8 ( марка R 400 ) , № 9 ( марка R 400)) , малогабаритної нафтопереробної установки прямої дії під неофіційною назвою «Чеченка» , малогабаритної нафтопереробної установки з двома ректифікаційними колонами та піччю для нагріву нафтової сировини , допоміжних металевих резервуарів , пристроїв для розвантаження нафтової сировини до металевих резервуарів , пристроїв для завантаження готової продукції до залізничних цистерн і цистерн автомобільного транспорту та адміністративної будівлі .

Втілюючи свої злочинні наміри на незаконне виготовлення підакцизних товарів , а саме , прямогонного бензину і дизельного палива , ОСОБА_1 з метою забезпечення роботи нафтопереробного виробничого комплексу ТОВ «Тріумф» дала вказівку ОСОБА_4, підшукати працівників , які мають досвід роботи на такому обладнанні , яких в подальшому необхідно найняти на посади старших операторів нафтопереробної установки , операторів нафтопереробної установки , слюсарів , електриків та стажерів . ОСОБА_4 запропонував роботу на нафтопереробному комплексі ТОВ «Тріумф» мешканця міста Долинська Кіровоградської області ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 Для здійснення поточного контролю за виробничою діяльністю найманих працівників при переробці нафтової сировини , ОСОБА_1 і ОСОБА_4 найняли на посаду головного технолога ТОВ «Тріумф» мешканця міста Долинська ОСОБА_17

Необізнані про злочинний намір ОСОБА_1, та ОСОБА_4 на незаконне виготовлення підакцизних товарів ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 і ОСОБА_17 влаштувались на роботу в ТОВ «Тріумф» на запропонованих умовах оплати праці .

На виконання умов договору № 1/30 від 01.01.2008 року , 02 , 05 , 07 , 09 , 13 і 16 лютого 2008 року працівники ПП «Логос 2003» найманими ними автомобілями MAN д.н. «НОМЕР_2» з причепом цистерною д.н. «НОМЕР_1» під керуванням водія ОСОБА_18 іншими автомобілями марки , державні номерні знаки і водії яких не встановлені досудовим слідством , поставили на виробничу базу ТОВ «Тріумф» , розташовану за адресою вул. Садова , 1 А , с. Широка Балка , Долинський район , Кіровоградська область 226400 кг. нафтової сировини для подальшої переробки . Привезена нафтова сировина , з відома ОСОБА_1 за вказівкою ОСОБА_4 була відвантажена під безпосереднім контролем ОСОБА_17 працівниками ТОВ «Тріумф» ОСОБА_10 і ОСОБА_14 в вертикальний резервуар № 1 ( марка R 1000 ) об»ємом 1000 метрів кубічних , розташований на території виробничої бази ТОВ «Тріумф» .

З метою якнайшвидшого отримання неконтрольованої державою грошової винагороди від працівників ПП «Логос 2003» за незаконне виготовлення з отриманої для переробки нафтової сировини прямогонного бензину і дизельного пального , ОСОБА_1 надала вказівку ОСОБА_4 першу партію прямогонного бензину і дизельного палива виготовити на малогабаритній нафтопереробній установці прямої дії , не залучаючи для цього потужності другої більш продуктивної малогабаритної установки з двома ректифікаційними колонами , яка до того ж потребувала проведення ряду ремонтних робіт та заміни окремих вузлів і агрегатів .

З цією метою , у відповідності з розробленим злочинним планом , ОСОБА_1 надала ОСОБА_4 вказівку безпосередньо на виробничій базі ТОВ «Тріумф» проконтролювати здійснення працівниками ТОВ «Тріумф» під керівництвом головного технолога ТОВ «Тріумф» ОСОБА_17 профілактичних робіт по підготовці малогабаритної нафтопереробної установки прямої дії до пуску . Про хід і результати профілактичних робіт , які були проведені у період часу з середини січня до 19.02.2008 року ОСОБА_4 систематично повідомляв ОСОБА_1

За вказівкою ОСОБА_1 ОСОБА_4 отримав від менеджера ПП «Логос 2003» ОСОБА_8, необізнаного про незаконність виготовлення з нафтової сировини прямогонного бензину і дизельного палива , які є підакцизними товарами , готівкою 13000 гривень в рахунок майбутньої оплати за переробку .

Усвідомлюючи незаконність дій по виготовленню прямогонного бензину та дизельного палива , обумовлену відсутністю у ТОВ «Тріумф» технічних умов на виготовлення продукції , змін до діючого технологічного регламенту на нафтопереробну установку , достовірно знаючи , що раніше існуючі у ТОВ «Тріумф» технічні умови ТУ У 23.2 31993861 001:2004 «Компонент дизельного палива КД» , які були зареєстровані Кіровоградським регіональним центром стандартизації , метрології та сертифікації за № 091/001199 від 27.05.2004 року і ТУ У 23.2 31993861 002:2004 «Компонент автомобільного бензину КС» , які були зареєстровані Кіровоградським регіональним центром стандартизації , метрології та сертифікації за № 091/001200 від 27.05.2004 року , анульовані і зняті з реєстрації Кіровоградським центром стандартизації метрології та сертифікації 26.02.2007 року , ОСОБА_1 на виконання спільного з ОСОБА_4 злочинного плану , 20.02.2008 року дала вказівку останньому , розпочати незаконне виготовлення прямогонного бензину та дизельного палива шляхом переробки нафтової сировини ПП «Логос 2003» на малогабаритній нафтопереробній установці прямої дії ТОВ «Тріумф» та незаконно зберігати їх у резервуарах ТОВ «Тріумф» з метою подальшого збуту .

Зазначена нафтопереробна установка прямої дії являє собою сполучену трубопроводами систему , що складається з трьох форсунок з»єднаних нагрівальними регістрами з трьома вмонтованими у залізобетонну конструкцію металевими кубовими реакторами , також сполученими трубопроводами з електричними насосами із металевими вертикальними резервуарами , призначеними для нафтової сировини та продуктів її переробки прямогонного бензину і дизельного пального . Для накопичування і зберігання прямогонного бензину був призначений металевий вертикальний резервуар № 2 ( марка R 160 ) , а для накопичування і зберігання дизельного пального був призначений металевий вертикальний резервуар № 3 ( марка R 400 ) . Дана малогабаритна нафтопереробна установка прямої дії , під час її роботи обслуговувалась бригадою вищевказаних робітників у складі 8 осіб та забезпечувала можливість переробки нафти у кількості близько 300 тон за місяць , що є значним обсягом , тобто дана малогабаритна нафтопереробна установка є обладнанням , яке забезпечує масове виробництво підакцизних товарів .

Необізнані про злочинні наміри директора та засновника ТОВ «Тріумф» по незаконному виготовленню прямогонного бензину і дизельного палива , працівники підприємства ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, Костюк О.І., ОСОБА_17 у період з 20 по 26 лютого 2008 року , за вказікою ОСОБА_1 і ОСОБА_4 незаконно виготовили шляхом переробки на вказаній малогабаритній нафтопереробній установці прямої дії з нафтової сировини належної ПП «Логос 2003» прямогонний бензин у кількості 18650 літрів та дизельне паливо у кількості 26850 літрів . По мірі виготовлення прямогонний бензин перекачувався по трубопроводу до вертикального металевого резервуару № 2 ( марка R 160 ) , а дизельне пальне до вертикального металевого резервуару № 3 ( марка R 400 ) нафтопереробного комплексу ТОВ «Тріумф» в яких незаконно виготовлені у описаний вище спосіб підакцизні товари прямогонний бензин і дизельне паливо накопичувалася протягом 7 днів тобто , реалізуючи свій спільний злочинний план , ОСОБА_1 і ОСОБА_4 зберігали незаконно виготовлені на обладнанні ТОВ «Тріумф» підакцизні товари : прямогонний бензин у кількості 18650 літрів та дизельне паливо у кількості 26850 літрів .

Реалізуючи спільний злочинний умисел на незаконне виготовлення та збут підакцизних товарів , усвідомлюючи незаконність таких дій , бажаючи отримати неконтрольований державою прибуток , ОСОБА_1 надала вказівку ОСОБА_4 відпустити незаконно виготовлені прямогонний бензин та дизельне паливо працівникам ПП «Логос 2003» про що останній 25.02.2008 року повідомив по телефону менеджера ПП «Логос 2003» ОСОБА_19, необізнаного про незаконність виготовлення вказаних підакцизних товарів .

25.02.2008 року близько 21 години на огороджену та охоронювану територію виробничої бази ТОВ «Тріумф» , заїхав вантажний автомобіль MAN д.н. НОМЕР_3 з приєднаним до нього порожнім причепом цистерною д.н. НОМЕР_4 з чотирма окремими секціями під керуванням найнятого ПП «Логос 2003» водія автотранспортного підприємства ТОВ «Магістраль» ( с.м.т. Кіровський Дніпропетровської області ) ОСОБА_20, у супровіді експедитора ПП «Логос 2003» ОСОБА_9

Реалізуючи спільний з ОСОБА_1 злочинний умисел , спрямований на збут незаконно виготовлених підакцизних товарів , ОСОБА_4 надав по телефону необізнаному про незаконність виготовлення підакцизних товарів головному технологу ТОВ «Тріумф» Поворознюку І.І. команду завантажити секції цистерни вказаного автомобіля незаконно виготовленими прямогонним бензином і дизельним паливом з вертикальних металевих резервуарів № 2 ( марка R 160 ) та № 3 ( марка R 400 ) нафтопереробного комплексу ТОВ «Тріумф» . Не поставлені до відома про незаконність таких дій працівники ТОВ «Тріумф» ОСОБА_10, і ОСОБА_14, які знаходилися в той час на роботі і продовжували обслуговувати працюючу малогабаритну установку прямої дії , з використанням насосного обладнання і пристроїв для завантаження готової продукції , під безпосереднім контролем головного технолога ТОВ «Тріумф» ОСОБА_17 та експедитора ПП «Логос 2003» ОСОБА_9, також необізнаних про незаконність цих дій , у період з 22 години 25.02.2008 року до 02 години 26.02.2008 року завантажили з вертикального металевого резервуару № 2 ( марка R 160 ) секцію № 1 причепа цистерни д.н. НОМЕР_4 прямогонним бензином у кількості 13550 літрів та з вертикального металевого резервуару № 3 ( марка R 400 ) секції №№ 2 , 3 причепа цистерни д.н. НОМЕР_4 дизельним паливом у кількості 25250 літрів , незаконно виготовленими за вищевказаних обставин .

Експедитором ПП «Логос 2003» ОСОБА_9, через відсутність у цей час на виробничій базі ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 і ОСОБА_4 було власноручно заповнено дві товарно транспортні накладні на перевезення прямогонного бензину у кількості 13550 літрів та компоненту дизельного палива в кількості 25250 літрів з міста Долинська до кінцевого пункту розвантаження м. Києва. ПП «Логос 2003» у вказаних товарно транспортних накладних зазначалося і вантажовідправником і вантажоодержувачем .

26.02.2008 року , близько 3 години , вантажний автомобіль MAN д.н. НОМЕР_3 з приєднаним до нього причепом цистерною д.н. НОМЕР_4 завантаженою незаконно виготовленими на обладнанні ТОВ «Тріумф» прямогонним бензином у кількості 13550 літрів та дизельним паливом у кількості 25250 літрів , під керуванням водія ОСОБА_20, у супровіді експедитора ОСОБА_9 яких ніхто не поставив до відома про те , що продукція , яку вони перевозили була виготовлена незаконно , виїхав за межі виробничої бази ТОВ «Тріумф» , розташованої за адресою вул. Садова , 1 А , с. Широка Балка , Долинського району , Кіровоградської області і одразу ж після виїзду був зупинений працівниками податкової міліції , які виявили та вилучили незаконно виготовлену зазначену вище продукцію . Тобто , реалізуючи свій спільний злочинний план , ОСОБА_1 і ОСОБА_4 незаконно збули незаконно виготовлені на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» підакцизні товари : прямогонний бензин у кількості 13550 літрів та дизельне паливо у кількості 25250 літрів .

Згідно експертного висновку № 8312/11 криміналістичної експертизи по дослідженню паливно мастильних матеріалів від 31 липня 2008 року рідини , вилучені з резервуару № 2 ( марка R 160 ) , в ході проведення огляду території виробничої бази ТОВ «Тріумф» і рідини , вилучені з резервуару «МИО 73 № 515» в ході проведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» в який рідину було перевантажено з секції № 1 причепа цистерни д.н. НОМЕР_4 , являються нафтопродуктами прямогонним бензином ( об»єкти №№ 2 , 3 ) .

Речовини , вилучені з резервуару «СНО 75 № 517 шв» в ході проведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» , в який рідину було перевантажено з секцій №№ 2 , 3 причепа цистерни д.н. НОМЕР_4 , являються середньодистилянтним нафтопродуктом дизельним паливом кустарного способу виробництва , в складі якого міститься домішок прямогонного бензину ( об»єкт № 4 ) .

Представлені на дослідження нафтопродукти прямогонні бензини , вилучені з резервуару № 2 ( марка R 160 ) , в ході проведення огляду території виробничої бази ТОВ «Тріумф» і вилучені з резервуару «МИО 73 № 515» , в ході проведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» , середньодистилянтний нафтопродукт дизельне паливо з домішкою прямогонного бензину , вилучений з резервуару «СНО 75 № 517 шв» , в ході проведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» та нафта , вилучена з резервуару № 1 ( марка R 1000 ) , в ході проведення огляду території виробничої бази ТОВ «Тріумф» , не складали раніше єдиний об»єм .

Прямогонні бензини , вилучені з резервуару № 2 ( марка R 160 ) в ході проведення огляду території виробничої бази ТОВ «тріумф» і вилучені з резервуару «МИО 73 № 515» , в ході проведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» мають між собою спільну групову належність ( об»єкти №№ 2 , 3 ) .

Порівнювальні прямогонні бензини ( об»єкти №№ 2 , 3 ) вірогідно , складали раніше єдиний об»єм .

Згідно експертного висновку № 8313/25 по визначенню коду УКТ ЗЕД від 01 вересня 2008 року , об»єкти № 2 , 3 являються нафтопродуктами прямогонним бензином та відповідають Українській класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності ( УКТ ЗЕД ) коду 2710 11 90 00 : «Нафта або нафтопродукти , одержані з бітумінозних порід ( мінералів ) , крім сирих ; продукти , в іншому місці не зазначені , з вмістом 70 масс. % або більше нафти чи нафтопродуктів , отриманих з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьому ці нафтопродукти являються основними складовими частинами продуктів ; відпрацьовані нафтопродукти :

- нафта або нафтопродукти , одержані з бітумінозних порід ( мінералів ) , крім сирих ; продукти , в іншому місці не зазначені , з вмістом 70 масс. % або більше нафти або нафтопродуктів , отриманих з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьому ці нафтопродукти являються основними складовими частинами продуктів ; крім відпрацьованих нафтопродуктів ;

- легкі дистиляти ;

- для інших цілей ;

- інші ;

- інші легкі дистиляти .

Код УКТЗЕД 2710 11 90 00 визначено згідно з митною програмою «QD PROFASSIONAL» , яка була поновлена на початку 2008 року у зв»язку зі змінами деяких кодів у Гармонізійній системі УКТЗЕД та відповідає коду , який був дійсний до початку 2008 року 2710 00 39 00 , який згідно Закону України «Про ставки акцизного збору і ввізного мита на деякі товари ( продукцію ) ( із змінами і доповненнями ) від 11 липня 1996 року та Наказу Державної Митної Служби № 354 від 28 квітня 2006 року «Про затвердження Таблиці відповідності окремих кодів видів податків кодам товарів згідно з УКТЗЕД» - визначають прямогонний бензин , як підакцизний товар .

Об»єкт № 4 являється середньодистилянтним нафтопродуктом дизельним пальним , в складі якого міститься домішок прямогонного бензину , виявлені ознаки вказують на те , що досліджуване дизельне пальне вироблено кустарним способом та відповідають Українській класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності ( УКТЗЕД « коду 2710 19 29 00 : «Нафта чи нафтопродукти , одержані з бітумінозних порід ( мінералів ) , крім сирих ; продукти , в іншому місці не зазначені , з вмістом , 70 % масс. або більше нафти або нафтопродуктів , отриманих з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьому ці нафтопродукти являються основними складовими частинами продуктів ; відпрацьовані нафтопродукти ;

- нафта або нафтопродукти , одержані з бітумінозних порід ( мінералів ) , крім сирих ; продукти в іншому місці не зазначені з вмістом 70 масс. % або більше нафти або нафтопродуктів , отриманих з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьому ці нафтопродукти являються основними складовими частинами продуктів ; крім відпрацьованих нафтопродуктів :

- інші ;

- середні дистиляти ;

- для інших цілей ;

- інші .

Код УКТЗЕД 2710 19 29 00 визначено згідно з митною програмою «QD PROFASSIONAL» , яка була поновлена на початку 2008 року у зв»язку зі змінами деяких кодів у Гармонізійній системі УКТ ЗЕД та відповідає коду , який був дійсний до початку 2008 року 2710 00 59 00 , який згідно Закону України «Про ставки акцизного збору і ввізного мита на деякі товари ( продукцію ) ( Із змінами та доповненнями ) від 11 липня 1996 року та Наказу Державної Митної Служби № 354 від 28 квітня 2006 року «Про затвердження Таблиці відповідності окремих кодів податків кодам товарів згідно з УКТ ЗЕД» - визначають середньодистилянтний нафтопродукт , як підакцизний товар .

Директор ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1, будучи службовою особою , виконуючи у зв»язку із займаною посадою обов»язки по здійсненню поточного ( оперативного ) управління та керівництва Товариством , організації планування , обліку Товариства і маючи великий досвід в галузі нафтопереробної діяльності , знаючи про ринкові ціни на нафтопродукти , повністю усвідомлювала , що вартість незаконно виготовлених під її керівництвом підакцизних товарів , а саме прямогонного бензину у кількості 18 650 літрів та дизельного палива у кількості 26850 літрів більше ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян . Також вона повністю усвідомлювала , що такими її злочинними діями , вчинюваними нею як службовою особою вчиняється посягання на господарську систему України , а також підривається авторитет України як держави , тобто вчинене нею зловживання своїм службовим становищем всупереч інтересам служби , з корисливих мотивів є таким , яке спричинило тяжкі наслідки державі , оскільки станом на 26.02.2008 року середня ринкова вартість 1 літру прямогонного бензину становила 3 грн. 30 коп., а середня ринкова вартість 1 літру дизельного палива становила 5 грн. 15 коп. за 1 літр . Тобто під безпосереднім керівництвом директора ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1, на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» було незаконно виготовлено підакцизних товарів прямогонного бензину на суму 61545 грн. дизельного палива на суму 138277 грн. 50 коп., на загальну суму 199 822 грн. 50 коп., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян .

В апеляціях:

Прокурор просить скасувати вирок у звязку з мякістю призначеного покарання, так як ч.2 ст.364 КК України є тяжким злочином, а у поєднанні з іншими інкримінованими статтями КК України позбавляє права призначити покарання не повязаного з обмеженням волі, а призначене судом покарання не є недостатнім для перевиховання ОСОБА_1

Постановити новий вирок, яким визнати ОСОБА_1 винною у скоєні злочинів і призначити покарання:

- за ч. 2 ст. 204 КК України 3 ( три ) роки позбавлення волі з конфіскацією обладнання, що забезпечує масове виробництво підакцизних товарів та незаконно виготовленої продукції ;

- за ч. 1 ст. 204 КК України 2 ( два ) роки обмеження волі з конфіскацією обладнання, що забезпечує масове виробництво підакцизних товарів та майна, яке на такому обладнанні вироблено.

- за ч. 2 ст. 364 КК України 5 ( п»ять ) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади , пов»язані з організаційно розпорядчими функціями на строк 2 ( два ) роки .

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покарання у виді 5 ( п»ять ) років позбавлення волі , з конфіскацією обладнання, що забезпечує масове виробництво підакцизних товарів та майна, яке на такому обладнанні вироблено , з позбавленням права обіймати певні посади , пов»язані з організаційно розпорядчими функціями на строк 2 ( два ) роки .

Адвокат Ромоданова В.В. просить змінити вирок відносно ОСОБА_1 виключивши епізоди, що не мають складу злочину ч.1 ст.204, ч.2 ст.364 КК України і призначити більш мяке покарання.

Представник цивільного позивача Залевський О.В. просить скасувати вирок, як незаконний, а справу направити на новий судовий розгляд в суд першої інстанції, так як в діях Деревянко відсутній склад злочину, передбаченого ч.1 ст.204 КК України і суд не мав права конфісковувати компонент дизельного палива.

Заслухавши доповідача, думку прокурора , який підтримав свою апеляцію, думку засудженої ОСОБА_1 та адвоката ОСОБА_2, які підтримали апеляцію адвоката ОСОБА_2, вивчивши матеріали справи та доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора та представника цивільного позивача не підлягає задоволенню, а апеляція адвоката ОСОБА_2 підлягає частковому задоволенню.

Винність засудженої у скоєнні злочинів, передбачених ч.1 та ч.2 ст.204 КК України повністю доказана та підтверджується доказами добутими досудовим слідством і перевіреними в судовому засіданні: показами свідків ОСОБА_14, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_12, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_10, ОСОБА_27, ОСОБА_28 ОСОБА_17, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_7, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33 , ОСОБА_34, ОСОБА_9, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37 протоколом огляду місця події від 26 лютого 2008 року, актом розпломбування від 29 лютого 2008 року, протоколом огляду місця події від 26 лютого 2008 року ( т. 1 а.с. 85 86 ), листами № 584 від 05.03.2008 року та № 765 від 24.03.2008 року з додатками ( т. 1 а.с. 149 150 , 270 275 ) , № 20 07/117 від 26.03.2008 року ( т. 1 а.с. 279 ), № 498 06/06 2 від 03.03.2008 ( т. 1 а.с. 190 ), змістом ДСТУ 4311:2004 ( Національний стандарт України . Система розробляння та поставлення продукції на виробництво . Продукція нафтопереробки та нафтохімії . Основні положення ) ( т. 1 а.с. 285 294 ), протоколами виїмки від 13 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 7 8 ) , огляду предметів від 20 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 13 15 ) , виїмки від 13 травня 2008 ( т. 3 а.с. 21 22 ), огляду предметів від 20 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 26 29 ) , виїмки від 13 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 35 36 ), огляду предметів від 21 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 104 107 ) , виїмки від 13 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 113 114 ), огляду предметів від 21 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 145 146 ) , огляду місця події від 07 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 194 198 ) , огляду місця події від 12 травня 2008 ( т. 3 а.с. 248 250 ) , від 19 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 267 268 ), огляду предметів від 08 липня 2008 ( т. 3 а.с. 269 280 ) , висновком № 8312/11 криміналістичної експертизи по дослідженню паливно мастильних матеріалів від 31 липня 2008 року ( т. 3 а.с. 343 373 ) , висновком № 8313/25 по визначенню коду УКТЗЕД від 01 вересня 2008 року ( т. 3 а.с. 331 333 ) , протоколами виїмки від 22.05.2008 року ( т. 4 а.с. 16 18 ) , огляду предметів від 26.05.2008 року ( т. 4 а.с. 121 123 ) , виїмки від 22.05.2008 року ( т. 4 а.с. 133 134 ), огляду предметів від 26.05.2008 року ( т. 4 а.с. 182 183 ), огляду від 27.05.2008 року ( т. 4 а.с. 197 198 ), виїмки від 03.06.2008 року ( т. 5 а.с. 5 6 ) , огляду предметів від 09 липня 2008 року ( т. 5 а.с. 86 87 ) , виїмки від 30 травня 2008 року ( т. 5 а.с. 97 ) , огляду предметів від 09 та 10 липня ( т. 5 а.с. 153 156 ), відтворення обстановки та обставин події від 05 червня 2008 року ( т. 6 а.с. 99 100 ), огляду предметів від 08 червня 2008 ( т. 6 а.с. 133 247 ) , висновком судово трасологічної експертизи № 151 від 08.07.2008 року ( т. 6 а.с. 263 272 ) , протоколами огляду від 13 червня 2008 року ( т. 6 а.с. 354 349 ), оглядів предметів від 12 , 13 травня 2008 року та по 20 , 23 червня 2008 ( т. 7 а.с. 1 10 , 263 265 ) , висновком № 2928/2 судово почеркознавчої експертизи від 22.09.2008 року ( т. 7 а.с. 283 284 ) , протоколами виїмки від 20.08.2008 року ( т. 8 а.с. 6 7 ) , огляду предметів від 12.09.2008 року ( т. 8 а.с. 95 97 ), виїмки від 26.06.2008 року ( т. 8 а.с. 100 103 ) , оглядів предметів від 12 та 13 липня 2008 року ( т. 8 а.с. 387 400 ) виїмки від 16.07.2008 року ( т. 9 а.с. 442 445 ) , огляду предметів від 10 вересня 2008 року ( т. 9 а.с. 541 547 ) , виїмки від 02 липня 2008 року ( т. 12 а.с. 179 ) , огляду предметів від 16 вересня 2008 року ( т. 12 а.с. 224 227 ) , виїмки від 04 липня 2008 року ( т. 12 а.с. 320 321 ), огляду предметів від 07 липня 2008 року ( т. 12 а.с. 362 ) , листом ПП «Компанія» Екс Максон» № 10/07 01 від 10 липня 2008 року, протоколом огляду предметів ( т. 13 а.с. 32 ), висновком № 3931/02 судово почеркознавчої експертизи від 22.09.1998 року, листом № 8690/10/1500 від 02.09.2008 року ( т. 14 а.с. 2 ), експертним висновком Кіровоградської регіональної торгово промислової палати № В 1059 від 22.09.2008 року ( т. 14 а.с. 173 ), листои ЗАТ «ПММ Транссервіс» м. Кіровограда № 656 від 26.09.2008 року ( т. 14 а.с. 354 ) , протоколом № 1 про наслідки проведення оперативно розшукових заходів із застосуванням технічних засобів від 19.09.2008 року , складеного згідно завдання № 2м 167 07 в період з 27.06.2007 року по 26.07.2007 року , на підставі постанови голови Апеляційного суду у Кіровоградській області № 186 від 11.05.2007 року , в рамках оперативно розшукової справи , про проведення оперативно розшукового заходу зняття інформації з каналу зв»язку , а саме з мобільного телефону з номером 8 066 320 12 92 , який використовувався громадянкою Дерев»янко Русланою Миколаївною ( т. 14 а.с. 175 ) , додатками до протоколу № 1 про наслідки проведення оперативно розшукових заходів із застосуванням технічних засобів від 19.09.2008 року , стенограм телефонних розмов № 1 від 05.07.2007 року , № 2 від 06.07.2007 року , № 3 від 09.07.2007 року , № 4 від 16.07.2007 року та № 5 від 18.07.2007 року , роздрукованих в результаті зняття інформації з мобільного телефону номер 8 066 320 12 92 ( т. 14 а.с. 176 195 ) , протоколу № 2 про наслідки проведення оперативно розшукових заходів із застосуванням технічних засобів від 19.09.2008 року ( т. 14 а.с. 196), додатками до протоколу № 2 про наслідки проведення оперативно розшукових заходів із застосуванням технічних засобів від 19.09.2008 року , стенограм телефонних розмов № 1 від 14.02.2008 року , № 2 від 19.02.2007 року , № 3 від 26.02.2008 року , № 4 від 26.02.2008 року , № 5 від 26.02.2008 року , № 6 від 27.02.2008 року , № 7 від 28.02.2008 року , № 8 від 28.02.2008 року , № 9 від 01.03.2008 року , № 10 від 01.03.2008 року , № 11 від 20.03.2008 року , № 12 від 20.03.2008 року , № 13 від 20.03.2008 року , № 14 від 20.03.2008 року , № 15 від 20.03.2008 року , № 16 від 20.03.2008 року , № 17 від 20.03.2008 року , № 18 від 21.03.2008 року , № 19 від 21.03.2008 року , № 20 від 21.03.2008 року , № 21 від 25.02.2008 року , № 22 від 26.02.2008 року , № 23 від 25.03.3008 року та № 24 від 26.03.2008 року ( т. 14 а.с. 197 264 ), протоколом огляду предметів від 20.09.2008 року ( т. 14 а.с. 265 313 ) , листом Голови апеляційного суду Кіровоградської області № 38 від 23.09.2008 року ( т. 14 а.с. 317 ) , протоколом очної ставки між ОСОБА_4 і ОСОБА_1 від 24.09.2008 ( т. 14 а.с. 320 322 ) , протоколом очної ставки між Полторак А.В. і ОСОБА_4 від 24.09.2008 року ( т. 14 а.с. 323 325 ) , протоколом виїмки від 24.09.2008 року ( т. 14 а.с. 327 ), протоколом огляду від 25.09.2008 року ( т. 14 а.с. 350 351 ) .

Аналізуючи всі зібрані по справі докази та оцінюючи їх в сукупності , колегія суддів приходить до висновку , що суд вірно кваліфікував дії ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 204 , ч. 2 ст. 204 КК України за ознаками незаконного виготовлення підакцизних товарів з використанням обладнання , що забезпечує масове виробництво таких товарів , незаконне зберігання з метою збуту , а також збут незаконно виготовлених підакцизних товарів, а ч.2 ст.204 КК України ніким не оскаржується, окрім представника цивільного позивача.

Однак згідно ч.2 ст.50, п.10 ст.348 КПК України цивільний позивач має право оскаржувати вирок суду в частині, що стосується цивільного позову.

Таким чином, представник цивільного позивача не мав права оскаржувати винність чи не винність ОСОБА_1 в скоєні злочинів, законність чи не законність призначення покарання і просити скасувати вирок, а тому його апеляція повинна бути залишена без задоволення.

Те, що нафтова сировина не є власністю ТОВ «Тріумф» не може бути підставою для виправдання ОСОБА_1 за ч.1 ст.204 КК України.

Колегія суддів вважає, зловживання службовим становищем , тобто умисне , з корисливих мотивів використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби , що спричинило тяжкі наслідки у діях ОСОБА_1 відсутнє.

За дії які вона вчинила є спеціальні норми відповідальності ч.1,ч.2 ст.204 КК України за які вона засуджена. У чому є посягання на господарську систему України, а також підривається авторитет України конкретно не вказано.

Спричинення тяжких наслідків державі у вигляді виготовлення підакцизних товарів: прямогонного бензину та дизельного палива на загальну суму 199822 грн. 50 коп., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, також не найшло свого підтвердження, так як цими діями матеріальні збитки державі, у тому вигляді і сумі у якому вони вказані, не нанесені.

Також відсутній і цивільний позов в інтересах держави на вказану суму.

А тому ч.2 ст.364 КК України повинна бути виключена з обвинувачення, як зайво інкримінована.

Призначаючи ОСОБА_1 покарання суд у відповідності до ст.65 КК України врахував , що підсудна вчинила злочин , який відноситься до категорії тяжких , а також обставини справи та дані про особу винної .

До обставин , що пом»якшують покарання , суд відніс щире каяття .

Обставин , що обтяжують покарання , суд не вбачав .

За місцем проживання підсудна ОСОБА_1 характеризується позитивно .

Суд невірно до обставин, що помякшують покарання відніс щире каяття, так як ОСОБА_1 на протязі всього досудового судового слідства не визнавала свою вину повністю.

Враховуючи викладене, те, що скоєно злочини невеликої та середньої тяжкості а також те, що колегія суддів виключила з обвинувачення ОСОБА_1 ч.2 ст.364 КК України колегія суддів вважає, що суд вірно призначив за ч.1 та ч.2 ст.204 КК України більш суворий вид покарання з числа передбачених за вчинені злочини і вірно застосував ст.75 КК України звільнивши її від відбування покарання з випробуванням, так як дійшов до висновку про можливість виправленні і перевиховання її без ізоляції її від суспільства.

У звязку з тим, що з обвинувачення ОСОБА_1 виключена ч.2 ст.364 КК України колегія суддів вважає, що іспитовий строк повинен бути зменшеним.

Суд вірно не конфіскував обладнання нафтопереробного комплексу ТОВ «Тріумф», так як рішенням Долинського районного суду Кіровоградської області від 7.04.2009 року воно звільнено з під арешту. Вказане рішення ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 10.05.2009 року (т.16 а.с.357-358) залишено буз змін і вступило в законну силу.

Керуючись ст.ст. 362, 366 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляції прокурора та представника цивільного позивача ОСОБА_3 залишити без задоволення , адвоката ОСОБА_2 задовольнити частково, а вирок Долинського районного суду від 19 серпня 2009 року відносно ОСОБА_1 змінити. Виключити з вироку вказівку на те, що вона засуджена за ч.2 ст.364 КК України як зайво інкриміновану.

Вважати ОСОБА_1 засудженою:

за ч.1 ст.204 КК України на 2 роки обмеження волі з конфіскацією незаконно виготовленої продукції, за ч.2 ст.204 КК України на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією незаконно виготовленої продукції.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покарання у виді 3 ( трьох ) років позбавлення волі , з конфіскацією незаконно виготовленої продукції.

На підставі ст. 75 КК України засуджену ОСОБА_1 звільнити від відбування призначеного покарання з випробуванням , якщо вона протягом іспитового строку , встановленого тривалістю в 1 ( один ) рік не вчинить нового злочину .

Зобов»язати засуджену ОСОБА_1 згідно ст. 76 КК України без дозволу органу кримінально виконавчої системи не виїжджати за межі України на постійне проживання , повідомляти про зміну місця проживання та роботи , періодично з»являтися для реєстрації в указаний орган .

В решті вирок залишити без зміни.

Судді: