Постанова

від 30.10.2017 по справі 826/10315/17

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

30 жовтня 2017 року № 826/10315/17

Окружний адміністративний суд м.Києва у складі судді Смолія І.В., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу

за позовом Компанії JASSMINDER LTD

до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація)

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК

про визнання неправомірними та скасування рішення

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Компанія JASSMINDER LTD (Компанія ДЖАССМІНДЕР ЛТД ) (далі - позивач), звернулась до Окружного адміністративного суду міста Києва з позов до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) (далі- відповідач 1), Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) (далі- відповідач 2), третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК про визнання неправомірними та скасування Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16 від 06.12.2016р., виданих Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) та Декларації про початок виконання будівельних робіт з Будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул.Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м.Києва, зареєстрованої 28.12.2016 року за №КВ083163630097 Департаментом з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація).

Позовні вимоги з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог позовних вимог, мотивовано тим, що Містобудівні умови та обмеження та Декларація про початок виконання будівельних робіт не враховують обмеження висотності щодо зазначеної території, площу забудови, а також мету забудови.

Відповідачем 1 в судовому засіданні надано письмові заперечення в яких просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог з підстав викладених в даних запереченнях.

Відповідачем 2 суду надано усні пояснення щодо заявлених позовних вимог.

Третьої особою на адресу суду подано письмові заперечення з додатками про заявленого адміністративного позову.

Справа розглянута в порядку письмового провадження у відповідності до положень ч.6 ст.128 Кодексу адміністративного судочинства України.

Розглянувши подані сторонами документи та матеріали, заслухавши пояснення представників позивача, відповідачів, третьої особи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд, встановив наступне.

З матеріалів справи вбачається, що Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація)) видано Товариству з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16 від 06.12.2016р. (далі - містобудівні умови та обмеження).

Згідно зазначених містобудівних умов та обмежень об'єктом будівництва є будівництво багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення за адресою: м.Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, Шевченківський район.

Замовником будівництва виступає Товариство з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК . Документ, що підтверджує право власності або користування земельною ділянкою - Договір оренди земельної ділянки від 12.09.2016, укладений на 10 років (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Демьяненко Т. М., реєстр. № 888. Відомості з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно: номер інформаційної довідки 67883555 від 12.09.2016, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1023515480000, номер запису про право власності 16331853, номер запису про інше речове право 16343692. Площа земельної ділянки - в межах земельної ділянки площею 4,2734 га .

Департаментом з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) зареєстровано 28.12.2016 року за №КВ083163630097 Декларацію про початок виконання будівельних робіт з Будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно - офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул.Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м.Києва (Декларація про початок виконання будівельних робіт).

16.12.2014р. між JASSMINDER LTD (Компанія ДЖАССМІНДЕР ) (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК (іпотекодавець) укладено Договір іпотеки (Договір іпотеки), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Занудіною О.І. зареєстрований в реєстрі за №541.

Згідно п.1.1. Договору іпотеки цей договір забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Договору позики від 19.11.2009р. №1/11 зі змінами , зареєстрованого за №11867/6 від 21.07.2014р. в Головному Управлінні Національного банку України по м.Києву і області, укладеного між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем (Договір позики), за умовами якого останній зобов'язаний в порядку, передбаченому Договором позики, повернути Іпотекодержателю не пізніше 31.01.2016р. позику в розмірі 5 500 000 доларів США, проценти за користування нею.

П.1.2. Договору іпотеки встановлено, що з метою забезпечення виконання зобов'язань Іпотекодавця перед Іпотекодержателем за Договором позики Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю наступне нерухоме майно: нежитлові будівлі за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. З загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. Є загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. І загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. К загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. М загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. Н загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. О загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. С загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. У загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. Ч загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р) та належать Іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі Рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. Право власності зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 27.08.2014р., реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 440339380000 відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності індексний номер 26082044. Нежитлові будівлі розташовані на земельній ділянці площею 4,57га за адресою: м.Київ, вул.Академіка Туполєва, кадастровий номер 8000000000:88:077:0048, яка знаходиться у користуванні Іпотекодавця.

Додатковими угодами до Договору позики від 19.11.2009р. №1/11 термін дії позики продовжено. Згідно діючої додаткової угоди №9 до договору позики №1/11 від 19.11.2009р. позика надається до 31.12.2018 року, термін погашення позики - не пізніше 31.12.2018р. Таким чином, є чинним та діючим Договір позики від 19.11.2009р. №1/11, а строк погашення позики не настав.

Згідно ст.572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Ст. 575 Цивільного кодексу України передбачено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Закладом є застава рухомого майна, що передається у володіння заставодержателя або за його наказом - у володіння третій особі. Правила про іпотеку землі та інші окремі види застав встановлюються законом.

Ст.1 Закону України Про іпотеку встановлено, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Ст.579 Цивільного кодексу України встановлено, що предмет застави може бути замінений лише за згодою заставодержателя, якщо інше не встановлено договором або законом.

Ст. 593 Цивільного кодексу України право застави припиняється у разі: 1) припинення зобов'язання, забезпеченого заставою; 2) втрати предмета застави, якщо заставодавець не замінив предмет застави; 3) реалізації предмета застави; 4) набуття заставодержателем права власності на предмет застави. Право застави припиняється також в інших випадках, встановлених законом. У разі припинення права застави на нерухоме майно до державного реєстру вносяться відповідні дані. У разі припинення права застави внаслідок виконання забезпеченого заставою зобов'язання заставодержатель, у володінні якого перебувало заставлене майно, зобов'язаний негайно повернути його заставодавцеві.

Суд не погоджується з твердженням позивача, що дії відповідачів фактично призвели до незаконного знесення цих будівель та позбавлення його предмета іпотеки через оскаржувані містобудівні умови та обмеження та декларацію про початок виконання будівельних робіт.

Так, Компанією ДЖАССМІНДЕР ЛТД надано Згоду від 03.01.2017р. про те, що вона не заперечує проти знесення житлових будівель (предмета іпотеки) за умови подальшої заміни предмета іпотеки на новозбудовані об'єкти.

В подальшому, Компанією ДЖАССМІНДЕР ЛТД надано Дозвіл від 30.03.2017р. на припинення обтяження речового права та припинення іпотеки, а також подальшої (не одночасної) заміни предмета іпотеки на майнові права - право користування земельною ділянкою та об'єкти незавершеного будівництва, якому передував Протокол загальних зборів від 30.03.2017р.

15.03.2017р. Компанією ДЖАССМІНДЕР ЛТД надано Дозвіл на зняття іпотеки, а 30.03.2017р. - заяву про припинення обтяження речового права (зняти заборону) та припинення іпотеки про що внести дані до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Відповідні відомості про припинення іпотеки та обтяження було внесено до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 11.05.2017р., що підтверджується Витягами №86903168 та 86901193 від 12.05.2017р.

Нежитлові будівлі за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. З загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. Є загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. І загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. К загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. М загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. Н загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. О загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. С загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. У загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. Ч загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р) було знесено, що підтверджується експертними висновками та Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №8734545 від 15.05.2017р.

Крім того, між Компанією ДЖАССМІНДЕР ЛТД та Товариством з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК погоджено заміну предмету іпотеки на майнові права на земельну ділянку, а також об'єкти незавершеного будівництва.

Отже, правовідносини між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК є правовідносинами господарського характеру та не мають впливу на правомірність видачі містобудівних умов та обмежень, а також реєстрації декларації на початок виконання будівельних робіт.

Щодо твердження позивача, що містобудівні умови та обмеження видано та реєстрація Декларації про початок виконання будівельних робіт здійснено на ім'я Товариства з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК за відсутності у останнього статусу замовника будівництва у розумінні Закону України Про регулювання містобудівної діяльності , як законного землекористувача земельної ділянки та власника будівель та споруд, шо розташовані на ній, суд відзначає наступне.

Ст.1 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності встановлює, що містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об'єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Ст. 26 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності в редакції чинній на час видачі Містобудівних умов та обмежень та реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт встановлює, що забудова територій здійснюється шляхом розміщення об'єктів будівництва. Суб'єкти містобудування зобов'язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об'єктів. Виконавчий орган сільської, селищної, міської ради вживає заходів щодо організації комплексної забудови територій відповідно до вимог цього Закону. Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів; 6) реєстрація права власності на об'єкт містобудування.

Ст. 29 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності , в редакції чинній на час видачі Відповідачем 1 Містобудівних умов та обмежень встановлювала, що основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Фізична або юридична особа, яка подала виконавчому органові сільської, селищної, міської ради або у разі розміщення земельної ділянки за межами населених пунктів - районній державній адміністрації заяву про намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об'єкта будівництва.

Спеціально уповноважений орган містобудування та архітектури визначає відповідність намірів щодо забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Розгляд заяви і надання містобудівних умов та обмежень або прийняття рішення про відмову у їх наданні здійснюються спеціально уповноваженим органом містобудування та архітектури протягом семи робочих днів з дня реєстрації заяви. Рішення про відмову у наданні містобудівних умов та обмежень приймається у разі невідповідності намірів щодо забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні (ч.5).

При цьому, зазначеною нормою встановлено, що містобудівні умови та обмеження є чинними до завершення будівництва об'єкта незалежно від зміни замовника.

Ст.34 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності встановлює, що Замовник має право виконувати будівельні роботи після: 1) подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, які не потребують реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об'єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України; 2) реєстрації органом державного архітектурно-будівельного контролю декларації про початок виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до I - III категорій складності; 3) видачі замовнику органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до IV і V категорій складності.

Ст. 36. Закону України Про регулювання містобудівної діяльності зазначає, що право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням або зареєстрованою декларацією про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах, що належать до I - III категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт проводить орган державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом п'яти робочих днів з дня надходження декларації .

Форма декларації про початок виконання будівельних робіт, порядок її подання та реєстрації, форма повідомлення про зміну даних у зареєстрованій декларації визначаються Кабінетом Міністрів України.

Рішенням Київської міської ради від 10.09.2015р. N 989/1853 Про передачу земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва , зокрема, вирішено:

1. Затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва (категорія земель - землі житлової та громадської забудови, заява ДЦ від 30.09.2013 N 01016-000103612-014, справа Д-5361).

2. Передати Товариству з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК за умови виконання пункту 3 цього рішення, в довгострокову оренду на 10 років земельну ділянку площею 4,2734 га (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048) для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва із земель комунальної власності територіальної громади міста Києва у зв'язку з набуттям права власності на майно (договір купівлі-продажу нежитлових будівель та споруд від 30.08.2010).

12.09.2016р. між Київською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік на підставі рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. №989/1853 укладено Договір оренди (далі - Договір оренди) земельної ділянки площею 4,2734 га (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048) для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва.

Відповідно до ч.1 ст.72 Кодексу адміністративного судочинства України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. у справі №910/10596/14 визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік право власності на будівлі та споруди за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: нежитлові будівлі (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. З загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. Є загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. І загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. К загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. М загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. Н загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. О загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. С загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. У загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. Ч загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р), в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 припинено апеляційне провадження у справі № 910/10596/14 на підставі пункту 6 частини першої статті 80 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку з припиненням діяльності суб'єкта господарювання - Відповідача у справі (при цьому, спірні правовідносини правонаступництва не допускають).

Постановою Вищого господарського суду України від 05.09.2017р. Ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 у справі № 910/10596/14 залишено без змін, а касаційну скаргу Міністерства оборони України - без задоволення.

Товариство з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік Листом №01/12/14 від 22.12.2014р. повідомило Київську міську раду, що за результатами вжиття заходів щодо державної реєстрації прав власності на нерухоме майно, розташоване у м.Києві по вул. Туполєва, 8, відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав власності №26082044 від 27.08.2014р. підставою виникнення права власності Товариства на зазначене майно є Рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. у справі № 910/10596/14.

Втім, у п. 2 Рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. N989/1853 у якості правовстановлюючого документу третьої особи на майно, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер 8000000000:88:077:0048 вказано договір купівлі-продажу нежитлових будівель та споруд від 30.08.2010, який було укладено між Товариством з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік та Товариством з обмеженою відповідальністю Інтенсивник-А , яке відповідно до в даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб - підприємців є припиненим з 25.06.2014р. за рішенням засновників без правонаступництва.

Зміна правовстановлюючих документів з договору купівлі-продажу на рішення суду не призвела до зміни власника нерухомого майна, а також зміни його будь-яких характеристик.

Листом від 29.01.2015р. №0570291-1240 Департамент земельних ресурсів Виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) повідомив Товариство з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік , що Лист Товариства від 22.12.2014р. розглянутий та врахований в подальшій роботі.

Отже, таке посилання не змінює суті Рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. N989/1853 та не впливає на його правомірність щодо передачі земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва.

Рішенням Господарського суду м.Києва від 28.09.2017р. у справі №910/31904/15 за позовом Міністерства оборони України, Київського квартирно-експлуатаційного управління до Київської міської ради за участі третіх осіб - Департамент земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Товариство з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік про визнання незаконним та скасування рішення Київської міської ради № 989/1853 від 10.09.2015 Про передачу земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва у позові відмовлено.

Таким чином, суд приходить до висновку, що на момент видачі оскаржених Містобудівних умов та обмежень та реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт Товариство з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК було власником будівель та споруд, розташованих на земельній ділянці за адресою: м.Київ, вул.Академіка Туполєва, б.8, а сам лише факт порушення справи №910/31904/15 господарським судом міста Києва не впливав на чинність Рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. N 989/1853 Про передачу земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК .

Крім того, наведене також спростовує твердження позивача про статус майна, розташованого на земельній ділянці за адресою: м.Київ, вул.Академіка Туполєва, кадастровий номер 8000000000:88:077:0048, як військового, а земельної ділянки за цільовим призначенням, як земель оборони та неможливість використання її для будівництва житлового комплексу.

Отже, майно, розташоване на земельні ділянці по вул. Академіка Туполєва, 8 знаходиться у приватній власності Товариства з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. у справі №910/10596/14 та не має статусу військового майна, земельна ділянка перебуває у комунальній власності, не відноситься до земель оборони, а отже посилання позивача на норми Закону України Про використання земель оборони , ст. 77 Земельного кодексу України є безпідставним.

Щодо посилань позивача на те, що всупереч Листу ДП №148/п від 10.06.2015р., цільовому призначенню земельної ділянки, визначеному Рішенням Київської міської ради №989/1853 від 10.09.2015р., Детальному плану території, оскаржуваними Містобудівними умовами та обмеженнями земельної ділянки та Декларацією про початок виконання будівельних робіт визначено штучні перепони щодо поверховості, площі забудови земельної ділянки та її цільового призначення, що значно звужує права Позивача та порушує Протокол від 11.04.2017р.між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК суд відзначає наступне.

Відповідно до ст.19 Земельного кодексу України землі України за основним цільовим призначенням поділяються на категорії, зокрема землі житлової та громадської забудови.

Ч.5 ст.20 Земельного кодексу України встановлює, що види використання земельної ділянки в межах певної категорії земель (крім земель сільськогосподарського призначення та земель оборони) визначаються її власником або користувачем самостійно в межах вимог, встановлених законом до використання земель цієї категорії, з урахуванням містобудівної документації та документації із землеустрою.

Згідно Класифікатору, затвердженому Наказом Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010р. № 548 Про затвердження Класифікації видів цільового призначення земель встановлено види використання земель житлової та громадської забудови, при цьому зазначено, що землі житлової забудови - (землі, які використовуються для розміщення житлової забудови (житлові будинки, гуртожитки, господарські будівлі та інше), землі, які використовуються для розміщення гаражного будівництва); землі громадської забудови - землі, які використовуються для розміщення громадських будівель і споруд (готелів, офісних будівель, торговельних будівель, для публічних виступів, для музеїв та бібліотек, для навчальних та дослідних закладів, для лікарень та оздоровчих закладів), інших об'єктів загального користування в межах кодів виду використання земель житлової (02) та громадської забудови (03), встановлених зазначеним Класифікатором.

Таким чином, будівництво багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельних офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення відповідає цільовому використанню зазначеної ділянки та положенням пункту 5 ст. 20 Земельного кодексу України, яка передбачає право власника або користувача земельних ділянок самостійно визначати види використання земельної ділянки в межах певної категорії земель.

Між позивачем (сторона1) та Товариством з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК (сторона 2) 11.04.2017р. складено протокол, яким було передбачено, що на виконання договірних правовідносин, а саме Договору іпотеки від 16.12.2014р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Занудіною О.І. зареєстрований в реєстрі за №541, Договору позики від 19.11.2009р. №1/11 зі змінами Сторони погодили, що Сторона 2 здійснює будівництво багатофункціонального комплексу, що буде розбито на кілька будівельних черг, при цьому однією із черг буде передбачено будівництво лікарні (оздоровчого закладу), а загальна площа забудови становитиме принаймні 100 000 кв.м із різною поверховістю забудови, абсолютна відмітка верху об'єкту не більше 227 м.

Враховуючи висновок щодо самостійного визначення виду використання земельної ділянки в межах певної категорії земель, Товариство з обмеженою відповідальністю БУРХЛИВИЙ ПОТІК на має право здійснювати будівництво лікарень (оздоровчих закладів) на земельній ділянці за адресою : м.Київ, вул.Академіка Туполєва, кадастровий номер 8000000000:88:077:0048.

Щодо посилань позивача на порушення граничнодопустимої поверховості об'єкту, суд відзначає наступне.

За змістом Містобудівних умов та обмежень щодо граничнодопустимої висоти будівель вказано про встановлення граничнодопустимої поверховість об'єкту згідно вимог ДПТ та узгодити проектні рішення висоти об'єкта з ДП Антонов .

Декларацією про початок виконання будівельних робіт встановлено поверховість 1,2,3,8 поверхів.

Листом №148/п від 10.06.2015р. ДП Антонов повідомив, що абсолютна відмітка верху об'єкту має не перевищувати 227,3 м.

Таким чином, оскільки поверховість забудови та, як наслідок і площа забудови, обмежена виключно абсолютною відміткою верху об'єкту, що має не перевищувати 227,3 м, суд не погоджується з твердженням позивача, що декларацією про початок виконання будівельних робіт визначено штучні перепони щодо поверховості та площі забудови земельної ділянки, так як третя особа має право шляхом зміни проектних рішень змінювати висоту та площу забудови з урахуванням обмежень висотності.

За змістом п.8 Містобудівних умов та обмежень, їх розроблено відповідно до Генерального плану міста Києва та проекту планування його приміської зони на період до 2020 року, затвердженого рішенням Київської міської ради від 28.03.3002р. №370/1804 та Детального плану території в межах вул.Академіка Туполєва, Естонська, Невська, пров.Невський, вул.Гончарова, Балаклієвська, Академіка Щербакова, просп. Перемоги, затверджений рішенням Київської міської ради від 23.07.2016р. №826/1690, що відповідає вимогам Закону України Про регулювання містобудівної діяльності .

Щодо тверджень позивача про відсутність в Містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки посилань на необхідність укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, як на обов'язкову умову будівництва, суд відзначає, що цей договір є договором господарського виду, який укладається відповідно до волевиявлення його сторін, що не є предметом дослідження в межах даної справи.

Окрім цього, суд відзначає відсутність будь-якої правової норми відповідно до якої необхідність укладання такого виду договору має бути зазначено у містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки.

Таким чином містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16 від 06.12.2016р., видані Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), а Декларація про початок виконання будівельних робіт з Будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул.Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м.Києва, зареєстрована 28.12.2016 року за №КВ083163630097 Департаментом з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) у відповідності до вимог закону, а підстави для їх скасування відсутні.

Згідно з частиною 1 статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Враховуючи вищевикладене, повно та всебічно дослідивши наявні матеріали справи, а також норми чинного законодавства України, суд дійшов до висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 69-71, 128, 160-165, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя І.В. Смолій