Постанова від 20.12.2017 по справі 826/10315/17

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 826/10315/17 Прізвище судді (суддів) першої інстанції:

Смолій І.В.

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 грудня 2017 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Глущенко Я.Б.,

суддів Кузьмишиної О.М., Пилипенко О.Є.,

секретаря: Андрієнко Н.А.,

за участю:

представника позивача: Сєтова М.О.,

представника відповідача: Ткаленко А.В.,

представника третьої особи: Джигурди А.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Компанії JASSMINDER LTD до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік , за апеляційною скаргою Компанії JASSMINDER LTD на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 30 жовтня 2017 року, -

У с т а н о в и в:

Компанія JASSMINDER LTD звернулася у суд із позовом до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) (далі - відповідач 1), Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) (далі - відповідач 2), у якому, з урахуванням уточнення до позовних вимог, просила: визнати неправомірними та скасувати Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16; скасувати Декларацію про початок виконання будівельних робіт з Будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно - офісних приміщень, об'єктів соціально - побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва, зареєстровану 28.12.2016 року за №КВ083163630097.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на час видачі оскаржуваних Містобудівних умов та обмежень, а також реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт правовстановлюючого документу - договору купівлі- продажу нежитлових будівель та споруд від 30.08.2010 року не існувало, а законність рішення Київської міської ради від 10.09.2015 року №989/1853 Про передачу земельної ділянки ТОВ Бурхливий потік є предметом розгляду у справі №910/31904/15 Господарського суду м. Києва, порушеної 21.12.2015 року. Таким чином, на думку позивача, Містобудівні умови та обмеження видано та реєстрацію Декларації про початок виконання будівельних робіт здійснено на ім'я ТОВ Бурхливий потік за відсутності у останнього статусу замовника будівництва у розумінні Закону України Про регулювання містобудівної діяльності , як законного землекористувача земельної ділянки та власника будівель та споруд, що розташовані на ній. Також, позивач стверджує, що спірна земельна ділянка, виходячи з її цільового призначення, не може використовуватися для будівництва житлового комплексу.

Відповідачі проти задоволення позову заперечували, з тих підстав, що твердження позивача не підтверджені належними доказами, є безпідставними та такими, що не відповідають дійсним обставинам справи.

Третя особа ТОВ Бурхливий потік також заперечувала проти задоволення позову, посилаючись на те, що на момент видачі оскаржуваних Містобудівних умов та обмежень, а також реєстрації Декларації про початок будівельних робіт ТОВ Бурхливий потік було власником будівель та споруд, розташованих на зазначеній земельній ділянці, а сам лише факт порушення справи №910/31904/15 Господарським судом м. Києва не впливає на чинність рішення Київської міської ради від 10.09.2015 року №989/1853 Про передачу земельної ділянки ТОВ Бурхливий потік .

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 30 жовтня 2017 року у задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду обґрунтовано тим, що Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі та Декларація про початок виконання будівельних робіт з будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення за вказаною адресою видані у відповідності до вимог Закону, а підстави для їх скасування відсутні.

Не погоджуючись із постановою суду, позивач подав апеляційну скаргу, у якій просить її скасувати та прийняти нову, якою позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

В обгрунтвання вимог апеляційної скарги, апелянт посилається на те, що рішення суду першої інстанції прийнято за результатами неправильного та неповного дослідження доказів і встановлення обставин у справі та в порушення норм матеріального і процесуального права. Містобудівні умови та обмеження, а також Декларацію про початок виконання будівельних робіт видано та зареєстровано протиправно, усупереч нормам Закону, з огляду на доводи, які відповідають тим, що викладені в позовній заяві.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а постанова суду - без змін, з таких підстав.

Судом установлено, що Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) видано ТОВ Бурхливий потік Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16 від 06.12.2016р. (далі - містобудівні умови та обмеження).

Згідно цих містобудівних умов та обмежень об'єктом будівництва є будівництво багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення за адресою: м.Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, Шевченківський район.

Замовником будівництва виступає ТОВ Бурхливий потік . Документ, що підтверджує право власності або користування земельною ділянкою - Договір оренди земельної ділянки від 12.09.2016, укладений на 10 років (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Демьяненко Т. М., реєстр. № 888. Відомості з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно: номер інформаційної довідки 67883555 від 12.09.2016, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1023515480000, номер запису про право власності 16331853, номер запису про інше речове право 16343692. Площа земельної ділянки - в межах земельної ділянки площею 4,2734 га .

Департаментом з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) зареєстровано 28.12.2016 року за №КВ083163630097 Декларацію про початок виконання будівельних робіт з будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно - офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м.Києва (далі - Декларація про початок виконання будівельних робіт).

Уважаючи вказані містобудівні умови та обмеження, а також Декларацію про початок будівельних робіт протиправними, позивач звернувся у суд із даним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянта, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Стаття 1 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності (далі - Закон) встановлює, що містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об'єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Згідно із статтями 26, 29 цього Закону, в редакції чинній на час видачі Містобудівних умов та обмежень та реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт, забудова територій здійснюється шляхом розміщення об'єктів будівництва. Суб'єкти містобудування зобов'язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об'єктів. Виконавчий орган сільської, селищної, міської ради вживає заходів щодо організації комплексної забудови територій відповідно до вимог цього Закону. Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів; 6) реєстрація права власності на об'єкт містобудування. Основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Фізична або юридична особа, яка подала виконавчому органові сільської, селищної, міської ради або у разі розміщення земельної ділянки за межами населених пунктів - районній державній адміністрації заяву про намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об'єкта будівництва.

Спеціально уповноважений орган містобудування та архітектури визначає відповідність намірів щодо забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Розгляд заяви і надання містобудівних умов та обмежень або прийняття рішення про відмову у їх наданні здійснюються спеціально уповноваженим органом містобудування та архітектури протягом семи робочих днів з дня реєстрації заяви. Рішення про відмову у наданні містобудівних умов та обмежень приймається у разі невідповідності намірів щодо забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні (ч.5). містобудівні умови та обмеження є чинними до завершення будівництва об'єкта незалежно від зміни замовника.

За змістом статей 34, 36 Закону замовник має право виконувати будівельні роботи після: 1) подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, які не потребують реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об'єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України; 2) реєстрації органом державного архітектурно-будівельного контролю декларації про початок виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до I - III категорій складності; 3) видачі замовнику органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до IV і V категорій складності.

Право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням або зареєстрованою декларацією про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах, що належать до I - III категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт проводить орган державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом п'яти робочих днів з дня надходження декларації. Форма декларації про початок виконання будівельних робіт, порядок її подання та реєстрації, форма повідомлення про зміну даних у зареєстрованій декларації визначаються Кабінетом Міністрів України.

Матеріалами справи підтверджується, що рішенням Київської міської ради від 10.09.2015р. N 989/1853 Про передачу земельної ділянки Товариству з обмеженою відповідальністю Бурхливий потік для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва , вирішено: затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ Бурхливий потік для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва (категорія земель - землі житлової та громадської забудови, заява ДЦ від 30.09.2013 N 01016-000103612-014, справа Д-5361); передати ТОВ Бурхливий потік , за умови виконання пункту 3 цього рішення, в довгострокову оренду на 10 років земельну ділянку площею 4,2734 га (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048) для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва із земель комунальної власності територіальної громади міста Києва у зв'язку з набуттям права власності на майно (договір купівлі-продажу нежитлових будівель та споруд від 30.08.2010).

12.09.2016р. між Київською міською радою та ТОВ Бурхливий потік , на підставі рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. №989/1853, укладено Договір оренди (далі - Договір оренди) земельної ділянки площею 4,2734 га (кадастровий номер 8000000000:88:077:0048) для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м. Києва.

При цьому, рішенням Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. у справі №910/10596/14 визнано за ТОВ Бурхливий потік право власності на будівлі та споруди за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: нежитлові будівлі (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. "З" загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. "Є" загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. "І" загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. "К" загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. "М" загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. "Н" загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. "О" загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. "С" загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. "У" загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. "Ч" загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р), в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 припинено апеляційне провадження у справі № 910/10596/14 на підставі пункту 6 частини першої статті 80 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку з припиненням діяльності суб'єкта господарювання - Відповідача у справі (при цьому, спірні правовідносини правонаступництва не допускають).

Постановою Вищого господарського суду України від 05.09.2017р. Ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 у справі № 910/10596/14 залишено без змін, а касаційну скаргу Міністерства оборони України - без задоволення.

Відповідно до ч.1 ст.72 Кодексу адміністративного судочинства України (у редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Отже, на момент видачі оскаржених Містобудівних умов та обмежень та реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт ТОВ Бурхливий потік було власником будівель та споруд, розташованих на земельній ділянці за адресою: м.Київ, вул.Академіка Туполєва, б.8.

При цьому, колегія суддів не приймає до уваги покликання апелянта на порушення справи №910/31904/15 Господарським судом міста Києва, позаяк сам лише факт порушення справи господарським судом, без винесення відповідного рішення, яке набрало законної сили, не впливає на чинність рішення Київської міської ради від 10.09.2015р. N 989/1853 Про передачу земельної ділянки ТОВ Бурхливий потік .

Окрім того, колегія суддів не приймає до уваги посилання апелянта в апеляційній скарзі на ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 09 лютого 2015 року у справі №910/10596/14, позаяк зазначеним судовим рішенням залучено до участі у справі в якості третьої особи Міністерство оборони України та зупинено провадження у справі, Однак, у ній відсутні будь-які висновки суду щодо перебування нерухомого майна у державній власності.

Таким чином, оскільки майно, розташоване на земельні ділянці по вул. Академіка Туполєва, 8 знаходиться у приватній власності ТОВ Бурхливий потік на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. у справі №910/10596/14 та не має статусу військового майна, земельна ділянка перебуває у комунальній власності, не відноситься до земель оборони, доводи апеляційної скарги про те, що містобудівні умови та обмеження, а також Декларацію про початок виконання будівельних робіт, видано та зареєстровано протиправно, усупереч нормам Закону, є необґрунтованими.

Також, на заслуговують на увагу покликання позивача в апеляційній скарзі на порушення граничнодопустимої поверховості об'єкту, з огляду на наступне.

За змістом містобудівних умов та обмежень щодо граничнодопустимої висоти будівель вказано про встановлення граничнодопустимої поверховості об'єкту згідно вимог ДПТ та узгодити проектні рішення висоти об'єкта з ДП Антонов . Декларацією про початок виконання будівельних робіт встановлено поверховість 1,2,3,8 поверхів.

Листом №148/п від 10.06.2015р. ДП Антонов повідомив, що абсолютна відмітка верху об'єкту має не перевищувати 227,3 м.

Отже, оскільки поверховість забудови та, як наслідок і площа забудови, обмежена виключно абсолютною відміткою верху об'єкту, що має не перевищувати 227,3 м, суд першої інстанції обґрунтовано не погодився з твердженням позивача, що декларацією про початок виконання будівельних робіт визначено штучні перепони щодо поверховості та площі забудови земельної ділянки, так як третя особа має право шляхом зміни проектних рішень змінювати висоту та площу забудови з урахуванням обмежень висотності.

За змістом п.8 Містобудівних умов та обмежень, їх розроблено відповідно до Генерального плану міста Києва та проекту планування його приміської зони на період до 2020 року, затвердженого рішенням Київської міської ради від 28.03.3002р. №370/1804 та Детального плану території в межах вул.Академіка Туполєва, Естонська, Невська, пров. Невський, вул.Гончарова, Балаклієвська, Академіка Щербакова, просп. Перемоги, затверджений рішенням Київської міської ради від 23.07.2016р. №826/1690, що відповідає вимогам Закону України Про регулювання містобудівної діяльності .

Також, колегія суддів ураховує, що приписами ч. 5 ст. 20 Земельного кодексу України встановлено, що види використання земельної ділянки в межах певної категорії земель (крім земель сільськогосподарського призначення та земель оборони) визначаються її власником або користувачем самостійно в межах вимог, встановлених законом до використання земель цієї категорії, з урахуванням містобудівної документації та документації із землеустрою.

Згідно Класифікатору, затвердженому Наказом Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010р. № 548 Про затвердження Класифікації видів цільового призначення земель встановлено види використання земель житлової та громадської забудови, при цьому зазначено, що землі житлової забудови - (землі, які використовуються для розміщення житлової забудови (житлові будинки, гуртожитки, господарські будівлі та інше), землі, які використовуються для розміщення гаражного будівництва); землі громадської забудови - землі, які використовуються для розміщення громадських будівель і споруд (готелів, офісних будівель, торговельних будівель, для публічних виступів, для музеїв та бібліотек, для навчальних та дослідних закладів, для лікарень та оздоровчих закладів), інших об'єктів загального користування в межах кодів виду використання земель житлової (02) та громадської забудови (03), встановлених зазначеним Класифікатором.

Таким чином, будівництво багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торговельних офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення відповідає цільовому використанню зазначеної ділянки та положенням пункту 5 ст. 20 Земельного кодексу України, яка передбачає право власника або користувача земельних ділянок самостійно визначати види використання земельної ділянки в межах певної категорії земель.

Матеріалами справи підтверджується, що між позивачем (сторона1) та ТОВ Бурхливий потік (сторона 2) 11.04.2017р. складено протокол, яким було передбачено, що на виконання договірних правовідносин, а саме Договору іпотеки від 16.12.2014р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Занудіною О.І., зареєстрованим в реєстрі за №541, Договору позики від 19.11.2009р. №1/11 зі змінами Сторони погодили, що Сторона 2 здійснює будівництво багатофункціонального комплексу, що буде розбито на кілька будівельних черг, при цьому однією із черг буде передбачено будівництво лікарні (оздоровчого закладу), а загальна площа забудови становитиме принаймні 100 000 кв.м із різною поверховістю забудови, абсолютна відмітка верху об'єкту не більше 227 м.

Отже, ТОВ Бурхливий потік має право здійснювати будівництво лікарень (оздоровчих закладів) на земельній ділянці за адресою: м.Київ, вул. Академіка Туполєва, кадастровий номер 8000000000:88:077:0048.

З урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла до висновку, що містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на вул. Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі №1606/16/012/009-16 від 06.12.2016р., видані Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), а Декларація про початок виконання будівельних робіт з Будівництва багатофункціонального комплексу у складі житлових будинків, торгівельно-офісних приміщень, об'єктів соціально-побутового призначення на вул.Академіка Туполєва, 8 у Шевченківському районі м.Києва, зареєстрована 28.12.2016 року за №КВ083163630097 Департаментом з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) у відповідності до вимог Закону, відтак відсутні підстави для їх скасування.

Окрім того, колегія суддів не приймає до уваги покликання позивача на те, що дії відповідачів фактично призвели до незаконного знесення цих будівель та позбавлення його предмета іпотеки через оскаржувані містобудівні умови та обмеження та декларацію про початок виконання будівельних робіт, ураховуючи наступне.

З матеріалів справи убачається, що 16.12.2014р. між JASSMINDER LTD (іпотекодержатель) та ТОВ Бурхливий потік (іпотекодавець) укладено договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Занудіною О.І., зареєстрований в реєстрі за №541. Згідно п.1.1. якого цей договір забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що випливають з договору позики від 19.11.2009р. №1/11 зі змінами, зареєстрованого за №11867/6 від 21.07.2014р. в Головному Управлінні Національного банку України по м.Києву і області, укладеного між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем (договір позики), за умовами якого останній зобов'язаний в порядку, передбаченому договором позики, повернути Іпотекодержателю не пізніше 31.01.2016р. позику в розмірі 5 500 000 доларів США, проценти за користування нею.

Відповідно до п. 1.2. договору іпотеки з метою забезпечення виконання зобов'язань Іпотекодавця перед Іпотекодержателем за Договором позики Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю наступне нерухоме майно: нежитлові будівлі за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. "З" загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. "Є" загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. "І" загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. "К" загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. "М" загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. "Н" загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. "О" загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. "С" загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. "У" загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. "Ч" загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р), що належить Іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі Рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2014р. Право власності зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 27.08.2014р., реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 440339380000 відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності індексний номер 26082044. Нежитлові будівлі розташовані на земельній ділянці площею 4,57га за адресою: м.Київ, вул.Академіка Туполєва, кадастровий номер 8000000000:88:077:0048, яка знаходиться у користуванні Іпотекодавця.

Додатковими угодами до договору позики від 19.11.2009р. №1/11 термін дії позики продовжено. Згідно діючої додаткової угоди №9 до договору позики №1/11 від 19.11.2009р. позика надається до 31.12.2018 року, термін погашення позики - не пізніше 31.12.2018р.

Тобто, є чинним та діючим договір позики від 19.11.2009р. №1/11, а строк погашення позики не настав.

Разом із тим, Компанією JASSMINDER LTD надано Згоду від 03.01.2017р. про те, що вона не заперечує проти знесення житлових будівель (предмета іпотеки) за умови подальшої заміни предмета іпотеки на новозбудовані об'єкти.

15.03.2017р. Компанією JASSMINDER LTD надано Дозвіл на зняття іпотеки, а 30.03.2017р. - заяву про припинення обтяження речового права (зняти заборону) та припинення іпотеки.

Також, Компанією JASSMINDER LTD надано дозвіл від 30.03.2017р. на припинення обтяження речового права та припинення іпотеки, а також подальшої (не одночасної) заміни предмета іпотеки на майнові права - право користування земельною ділянкою та об'єкти незавершеного будівництва, якому передував Протокол загальних зборів від 30.03.2017р.

Відповідні відомості про припинення іпотеки та обтяження було внесено до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 11.05.2017р., що підтверджується Витягами №86903168 та 86901193 від 12.05.2017р.

Нежитлові будівлі за адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 8, а саме: (літ. З, Є, І, К, М, Н, О, С, У, Ч) загальною площею 6 761,7 кв. м (будівля літ. "З" загальною площею 2090, 5 кв. м, будівля літ. "Є" загальною площею 224,2 кв. м, будівля літ. "І" загальною площею 294, 3 кв. м, будівля літ. "К" загальною площею 877,5 кв. м, будівля літ. "М" загальною площею 220,3 кв. м, будівля літ. "Н" загальною площею 103, 2 кв. м, будівля літ. "О" загальною площею 609,7 кв. м, будівля літ. "С" загальною площею 884,0 кв. м, будівля літ. "У" загальною площею 725,0 кв. м, будівля літ. "Ч" загальною площею 733,0 кв. м) та споруди (літ. Ж, Ф, Т, П, Р) було знесено, що підтверджується експертними висновками та Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №8734545 від 15.05.2017р.

Окрім того, між Компанією JASSMINDER LTD та ТОВ Бурхливий потік погоджено заміну предмету іпотеки на майнові права на земельну ділянку, а також об'єкти незавершеного будівництва.

Тобто, із вищевикладеного убачається, що правовідносини між позивачем та ТОВ Бурхливий потік є правовідносинами господарського характеру, які регулюються нормами цивільного та господарського законодавства, та впливають на правомірність видачі містобудівних умов та обмежень, а також реєстрації декларації на початок виконання будівельних робіт.

Таким чином, колегія суддів дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 315 КАС за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

За змістом частини 1 статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

Керуючись статтями 34, 243, 310, 316, 321, 322, 325, 328, 329, 331 КАС, суд

П о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Компанії JASSMINDER LTD залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 30 жовтня 2017 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя Я.Б. Глущенко суддя О.М. Кузьмишина суддя О.Є. Пилипенко

(Повний текст постанови складений 22 грудня 2017 року.)