Ухвала

від 27.11.2017 по справі 904/2860/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

27.11.2017 Справа № 904/2860/17

За позовом Приватного підприємства "Хостек", смт. Слобожанське Дніпропетровської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер Креатив", м. Синельникове Дніпропетровської області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Аудиторська фірма "Альтаір", м. Дніпро

про стягнення 697 577,47 грн.

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Без участі представників сторін

С У Т Ь С П О Р У :

Приватне підприємство "Хостек" звернулося до господарського суду із позовом, яким просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер Креатив" заборгованість у розмірі 697 577,47 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов договору про відступлення права вимоги (цесії) №20/02/17-1 від 20 лютого 2017 року. Згідно умов та положень договору №20/02/17-1 від 20.02.2017 цедент відступає цесіонарію свої права вимоги, тобто права вимагати від ТОВ "Інтер Креатив", і.к.40071826, зареєстроване за адресою: 52500, Дніпропетровська обл., місто Синельникове, вул. Космічна, буд. 1-А, сплатити на користь цесіонарія грошові суми у розмірі 676 263,50, згідно із договором надання послуг №15-АВ від 15 липня 2016 року, укладеним між цедентом ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір" та ТОВ "Інтер Креатив".

Згідно п.2.2 Договору цесіонарій набуває права вимоги по грошовим зобов'язанням, які має перед цедентом боржник за договором надання послуг №15-АВ від 15 липня 2016 року, у розмірі 676 263,50 грн.

Відповідач проти позову заперечує та зазначає, що договір №15-АВ від 15 липня 2016 року не набув чинності, оскільки між сторонами не було досягнуто згоди щодо всіх його істотних умов. Жодних послуг відповідно до вищезазначеного договору ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір" не надавало, доручення від ТОВ "Інтер Креатив" щодо наявності повноважень на виконання угоди не отримувало і будь-яких актів надання послуг не складалось.

Третя особа проти задоволення позовних вимог не заперечує, надала до господарського суду відзив на позовну заяву.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10 травня 2017 року у справі № 904/2860/17 призначено у справі комплексну судову експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, вул. Набережна Леніна, 17, к.361), провадження у справі зупинено.

На розгляд експерту були поставлені наступні питання:

1. Чи виконані підписи, а також рукописний запис "директор ОСОБА_1В." в акті здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-32 від 31.08.2016 на суму 261 867, 02 грн. та акті здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-39 від 30.09.2016 на суму 414 396, 48 грн. за договором надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, складених між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір" в графі "Від Замовника" однією і тією ж самою особою, чи різними особами?

2. Чи виконані вказані підписи та рукописні записи директором ГОВ "Інтер Креатив" ОСОБА_1 або іншою особою?

3. Якщо підписи та рукописні записи виконані іншою особою, то чи носить вказаний підпис характер імітування підпису та почерку ОСОБА_1?

4. Чи виконані відтиски печатки ТОВ "Інтер Креатив" однією і тією самою печаткою в акті здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-32 від 31.08.2016 на суму 261 867, 02 грн., акті здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-39 від 30.09.2016 на суму 414 396, 48 грн. в договорі про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, що укладений між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "АФ "Альтаір", та в довідці № 050417-1 від 05.04.201 7, виданої ТОВ "Інтер Креатив"?

5. Яким є стан взаєморозрахунків та сальдо взаєморозрахунку між сторонами за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, що укладений між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "АФ "Альтаір"?

6. Чи існує заборгованість ТОВ "Інтер Креатив" перед ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016 і в якому обсязі?

7. Чи підтверджується така заборгованість і в якому обсязі, за даними бухгалтерського та податкового обліку ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір", а також за даними бухгалтерського та податкового обліку ТОВ "Інтер Креатив"?

8. Чи підтверджується документально встановлена в акті здачі прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-32 від 31.08.2016 року сума агентської винагороди в розмірі 261 867, 02 грн. та акті здачі прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-39 від 30.09.2016 сума агентської винагороди в розмірі 414 396,48 грн.?

9. Чи можливо встановити за вищевказаними документами перелік, обсяг та вартість наданих послуг?

10. Чи входять послуги, зазначені в пунктах 6-9 звіту№1 вих. №31/08-1 від 31.08.2016 та звіту №1 вих. №30/09-1 від 30.09.2016 до предмету договору надання послуг №15-АВ від 15 липня 2016 року?

24 листопада 2017 року до Господарського суду Дніпропетровської області надійшли матеріали справи № 904/2860/17 разом із висновком судового експерта.

Згідно висновку експертів №2299/2300/2301-17 за результатами проведення комплексної судово-економічної, почеркознавчої та технічної експертизи документів 31 листопада 2017 року:

По питанням № 1, №2, №3:

Підписи від імені ОСОБА_1 в графах: "ЗАТВЕРДЖУЮ" та "Від Замовника" в акті № ОУ-32 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 31.08.2016 та в акті № ОУ-39 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 30.09.2016, - виконані однією особою.

Рукописні записи "Директор ОСОБА_1В." в графах "Від замовника" в акті № ОУ-32 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 31.08.2016 та в акті № ОУ-39 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 30.09.2016, - виконані однією особою.

Підписи від імені ОСОБА_1 та рукописні записи "Директор ОСОБА_1В." в акті № ОУ-32 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 31.08.2016 та в акті № ОУ-39 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 30.09.2016, - виконані різними особами.

Підписи від імені ОСОБА_1 в графах: "ЗАТВЕРДЖУЮ" та "Від Замовника" рукописні записи "Директор ОСОБА_1В." в графах "Від замовника" в акті № ОУ-32 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 31.08.2016 та в акті № ОУ-39 здачі-приймання виконаних робіт (надання послуг) від 30.09.2016, - виконані не ОСОБА_1, а іншою особою.

Діагностичні ознаки штучного характеру, які б свідчили про наслідуванням виконавцем досліджуваних підписів та рукописних записів справжнім почерку та підписів ОСОБА_1, не виявлені.

По питанню № 4:

Відтиски печатки ТОВ "ІНТЕР КРЕАТИВ" в акті здачі-прийняття робіт (наданя послуг) № ОУ-32 від 31.08.2016 на суму 261 867,02 грн., акті здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-39 від 30.09.2016 на суму 414 396,48 грн., договорі про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, що укладений між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "АФ "Альтаір" та довідці № 050417-1 від 05.04.2017, виданої ТОВ "Інтер Креатив" нанесені одним і тим же кліше.

По питанню № 5:

Стан взаєморозрахунків та сальдо взаєморозрахунку між сторонами за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, що укладений між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "АФ"Альтаір", в об'ємі наданих документів:

- За даними документів та бухгалтерського обліку ТОВ "Інтер Креатив" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, відсутні дані що підтверджують фінансово-господарські взаємовідносини;

- За даними первинних документів та бухгалтерського обліку ТОВ "АФ "Альтаір" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, сума боргу ТОВ "Інтер Креатив" перед ТОВ "АФ "Альтаір" станом на 29.06.2017 складає 676 263,50 грн.

По питанню № 6:

Стан взаєморозрахунків та сальдо взаєморозрахунку між сторонами за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, що укладений між ТОВ "Інтер Креатив" та ТОВ "АФ "Альтаір", в об'ємі наданих документів:

- За даними документів та бухгалтерського обліку ТОВ "Інтер Креатив" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, відсутні дані що підтверджують фінансово- господарські взаємовідносини;

- За даними первинних документів та бухгалтерського обліку ТОВ "АФ "Альтаір" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, сума боргу ТОВ "Інтер Креатив" перед ТОВ "АФ "Альтаір" станом на 29.06.2017 року складає 676 263,50 грн.

По питанню № 7:

За даними бухгалтерського та податкового обліку ТОВ "Інтер Креатив" заборгованість (взаємовідносини) між ТОВ "АФ "Альтаір" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, відсутні.

За даними бухгалтерського обліку ТОВ "АФ "Альтаір", заборгованість ТОВ "Інтер Креатив" за договором про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016, станом на 29.06.2017 складає 676 263,50 грн.

ТОВ "АФ "Альтаір" не є платником ПДВ, а інші форми податкової звітності не передбачають аналітичні дані в розрізі платників податків - контрагентів.

По питанню № 8:

Відповідно до п. 3.2 № 15-АВ від 15.07.2016, за виконання своїх обов'язків за цим договором ТОВ "Інтер Креатив" зобов'язаний сплатити ТОВ "АФ "Альтаір" винагороду в розмірі 15% від суми реалізації ТОВ "Інтер Креатив" продукції покупцям.

Сума агентської винагороди відповідно до пояснень ТОВ "Аудиторська фірма" Альтаір" (лист № 3 від 05 липня 2017 року), розраховувалась головним бухгалтером довірителя ТОВ "Інтер Креатив", ОСОБА_2, та направлялися на електронну адресу ТОВ "Аудиторська фірма" Альтаір" на початку місяця наступного за звітним, що підтверджено скріншотами.

Результати дослідження скріншотів наведено довідково в дослідницькій частині висновку.

По питанню № 9:

Перелік послуг, що надаються ТОВ "АФ "Альтаір" в адресу ТОВ "Інтер Креатив" наведено в п. 1.1.1 та п. 1.1.2, п.2.1. договору № 15-АВ від 15.07.2016.

Відповідно до п.2.2. договору № 15-АВ від 15.07.2016 Комерційний агент зобов'язується надавати Довірителю звіти в письмовій формі про результати проведеної роботи щомісячно протягом строку дії договору.

В матеріалах наданих на дослідження містяться Звіт № 1 до договору про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016 за серпень 2016 року (вих. № 31/08-1 від 31.08.2016) та Звіт №1 до договору про надання послуг № 15-АВ від 15.07.2016 за вересень 2016 року (вих. № 30/09-1 від 30.09.2016).

Питання щодо вартості наданих послуг по договору № 15-АВ від 15.07.2016, то відповідно до п. 3.2 № 15-АВ від 15.07.2016, за виконання своїх обов'язків за цим Договором ТОВ "Інтер Креатив" зобов'язаний сплатити ТОВ "АФ "Альтаір" винагороду в розмірі 15% від суми реалізації ТОВ "Інтер Креатив" продукції покупцям. Зазначений пункт не передбачає взаємозалежність, або пропорційність об'єму наданих послуг їх вартості, тобто винагорода розраховується незалежно від кількості наданих послуг або обсягу, оскільки є розрахунковою в розмірі 15% від суми реалізації ТОВ "Інтер Креатив" продукції покупцям.

По питанню №10:

Питання чи входять послуги, зазначені в пунктах 6-9 звіту № 1 вих. № 32/08-1 від 31.08.2016 та звіту № 1 вих. № 30/09-1 від 30.09.2016 до предмету договору надання послуг № 15-АВ від 15 липня 2016 року, передбачає надання правової оцінки діям посадових осіб ТОВ "Аудиторська фірма "Альтаір", оскільки відповідно до п.п. 1.1.1, 1.12, 2.1 договору № 15-АВ від 15.07.2016, послуги що надаються комерційним агентом є широкими, про будь-які обмеження відсутня інформація, а способи, прийоми та засоби комерційний агент, як господарюючий суб'єкт обирає самостійно.

Відповідно до частини 3 статті 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд поновлює провадження у справі після усунення обставин, що зумовили його зупинення.

Оскільки підстави, що зумовили зупинення провадження у справі відпали, провадження у справі №904/2860/17 підлягає поновленню.

Керуючись статтями 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Поновити провадження у справі №904/2860/17.

2. Справу призначити до розгляду в засіданні на 12.12.2017 о 14:20год.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті № 3-208 (11) за адресою: 49600, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка (Куйбишева), 1.

Позивачу:

- письмові пояснення на позовну заяву, з урахуванням висновків судової експертизи;

Відповідачу:

- відзив на позовну заяву, докази в його обґрунтування, з урахуванням висновків судової експертизи;

Третій особі:

- відзив на позовну заяву, докази в його обґрунтування, з урахуванням висновків судової експертизи;

Зобов'язати сторони направити своїх представників в судове засідання, надати їм відповідні довіреності, які будуть залучені до матеріалів справи.

Роз'яснити сторонам, що згідно з п.5 ст. 83 Господарського процесуального кодексу України, за не надіслання витребуваних господарським судом матеріалів, а також за ухилення від вчинення дій, покладених господарським судом на сторону, з винної сторони стягується штраф до 1 700 грн.

Суддя ОСОБА_3