Ухвала

від 11.12.2017 по справі 766/11803/16-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 766/11803/16-к

Номер провадження : 11-кп/791/964/17 Головуючий в І-й інстанції : ОСОБА_1

Категорія: ч.3 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2017 року грудня місяця 11 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

Обвинуваченого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження внесене до ЄРДР за №12016230020003327 за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04 вересня 2017 року щодо:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Херсонської області, Високопільського району, с. Червоноармійське, громадянина України, українця, не одруженого, проживаючого за адресою : АДРЕСА_1 , раніше судимого: 29.11.2011 року Комсомольським районним судом м. Херсона за ч.1 ст.186, ст.75 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік; 26.02.2013 року Комсомольським районним судом м. Херсона за ч.3 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі; 29.07.2015 року звільнений умовно-достроково на 1 рік 2 місяці 19 днів,

в с т а н о в и л а:

Зазначеним вироком ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі; на підставі ст.71 КК України до призначеного судом покарання приєднано частину невідбутого покарання за вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 26.02.2013 року та остаточно призначено 4 роки 3 місяці позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу. Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту його фактичного затримання після набрання вироком законної сили. Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 175 грн. 92 коп. судових витрат за проведення експертизи. Вирішено питання щодо речових доказів.

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він 31.08.2016 року, в нічну пору доби (більш точного часу в ході досудового розслідування не встановлено), разом із невстановленою слідством особою, повторно, переслідуючи прямий корисливий умисел спрямований на заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки бажаючи їх настання, незаконно, таємно проник через паркан до приміщення заводу ТОВ «Автомобільний завод «Віпос», яке знаходиться за адресою вул. Патона, 4-Д в м. Херсоні, звідки викрав три алюмінієві стійки (2 з яких вагою по 25 кг. довжиною по 6 метрів, а 1-довжиною 6,91 м. вагою 70 кг.), які належать підприємству, чим причинив матеріальну шкоду ТОВ «Автомобільний завод «Віпос» на загальну суму 4200 грн., що підтверджується висновком експерта № 421-МТ від 27.09.2016 року.

На вирок суду заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій вважає вирок суду незаконним і таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що ОСОБА_7 засуджений вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 26.03.2013 року за ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі та постановою Комсомольського районного суду м. Херсона від 29.07.2013 року звільнений від відбування покарання умовно-достроково на строк 1 рік 2 місяці 19 днів. Суд першої інстанції правильно ухвалив рішення про призначення обвинуваченому покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України, однак повністю приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком, яка складає 1 рік 2 місяці 19 днів, призначивши остаточне покарання у більшому розмірі, ніж його можливо було призначити, а саме у розмірі 4 років 3 місяців позбавлення волі. Оскільки суд застосував принцип часткового складання покарань, остаточне покарання має бути меншим за 4 роки 2 місяців 19 днів.

Просить повторно дослідити матеріали, що характеризують особу обвинуваченого, а саме: дані щодо судимостей обвинуваченого, характеристику за місцем проживання та інші наявні у провадженні дані, які характеризують особу обвинуваченого. Вирок Херсонського місцевого суду Херсонської області від 04.09.2017 стосовно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання змінити, вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 26.03.2013 року, остаточно вважати ОСОБА_7 засудженим до 3 років 3 місяців позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляцію, обвинуваченого, який просив апеляційну скаргу прокурора задовольнити, заслухавши сторони в судових дебатах, які залишилися на своїх позиціях, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні правопорушення, за яким його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.3 ст.185 КК України обґрунтовано доказами, які досліджено судом у порядку ч.3 ст.349 КПК України та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції відповідно до ч.1 ст.404 КПК України переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.

Відповідно до вимог ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Згідно ст.81 КК України та п.26 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» невідбутою частиною покарання за попереднім вироком суду є частина покарання, від відбування якого особу звільнено умовно-достроково.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 раніше був засуджений вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 26.03.2013 року за ч.3 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі та звільнений умовно-достроково на 1 рік 2 місяці 19 днів. Призначаючи покарання ОСОБА_7 на підставі ст.71 КК України суд першої інстанції повністю приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком, хоча застосував принцип часткового складання покарань, яке повинно було бути меншим за 4 роки 2 місяці 19 днів.

Таким чином, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до вимог ст.409 КПК України є однією з підстав для зміни судового рішення.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга заступника прокурора Херсонської області є обґрунтованою та підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні в частині призначення покарання..

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 - задовольнити.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04 вересня 2017 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання - змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 26.03.2013 року, остаточно вважати ОСОБА_7 засудженим на 3 роки 3 місяці позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/

З ориігналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2