Постанова

від 12.12.2017 по справі 904/1227/17

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.12.2017 року Справа № 904/1227/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: судді Науменка І.М., - доповідача

суддів: Білецької Л.М., Євстигнеєва О.С.

секретар судового засідання: Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

від позивача: Забєліна О.Л., довіреність №б/н від 11.12.2017 р., представник;

інші учасники процесу не з'явились, про час та місце проведення судового засідання повідомлені судом належним чином.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", м. Дніпро на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2017 року у справі № 904/1227/17

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", м. Дніпро

до Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Компанія Хотікс Менеджмент ЛТД, Женева Плейс, Уотерфронт Драйв,а/с 3469, Род-Таун, Тортола, Британські Віргінські Острови

про визнання недійсним рішень загальних зборів товариства

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЗМ" звернулося до господарського суду із позовом, яким просить визнати недійсним рішення загальних зборів публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", які оформлені протоколом № 080816 від 08.08.2016.

Позовні вимоги мотивовані тим, що ТОВ "ДЗМ", як акціонер, не було повідомлено персонально про проведення загальних зборів ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", що відбувались 08.08.2016 у м. Дніпро - письмове повідомлення ні на поштову, ні на електрону адресу ТОВ "ДЗМ" від ПАТ "ХМКК ДП" не надходило, у зв'язку з чим ТОВ "ДЗМ" протиправно було позбавлено права на участь у загальних зборах ПАТ "ХМКК ДП", права ознайомитись з документами, які фактично розглядались на загальних зборах товариства 08.08.2016, права внести свої пропозиції до порядку денного загальних зборів та щодо питань, включених до порядку денного.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.17р. (Євстигнеєва Н.М.) у даній справі в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що повідомлення про загальні збори товариства було розміщено 21.06.2016р. у відомостях національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, персональних повідомлень кожному акціонеру направлено не було, проте, суд прийшов до висновку, що право позивача на участь у загальних зборах не було порушено, адже позивач став акціонером відповідача за місяць до проведення загальних зборів та вже після здійснення офіційної публікації, відповідач своєчасно не міг повідомити позивача про проведення загальних зборів.

Відповідачем було своєчасно опубліковано повідомлення у офіційному друкованому засобі Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку , що також допускається за законом та Статутом, а отже, зобов'язання щодо повідомлення акціонерів дотримано.

Хоча формально і були допущені порушення законодавства щодо проведення загальних зборів, однак позивачем не доведено яким саме чином прийняті рішення на спірних загальних зборах порушують права позивача - з питань 4-11, 17, 20-22 порядку денного загальних зборів товариства рішення не приймались, стосовно питань 1-3, 12-16, 18, 19 - вказані рішення стосуються прав позивача як акціонера, однак відносно його кількості акцій, формально він міг вплинути на результат голосування.

Позивач звернувся із позовом після спливу строку позовної давності і суд першої інстанції не знайшов підстав для визнання причин пропуску строку позовної давності поважними, наслідком чого є відмова у задоволенні позову.

Не погодившись з зазначеним рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.

Зокрема, в апеляційній скарзі позивач зазначає, що ТОВ "ДЗМ", як акціонер, не було повідомлено персонально про проведення загальних зборів ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", що відбувались 08.08.2016 у м. Дніпро - письмове повідомлення ні на поштову, ні на електрону адресу ТОВ "ДЗМ" від ПАТ "ХМКК ДП" не надходило, у зв'язку з чим ТОВ "ДЗМ" протиправно було позбавлено права на участь у загальних зборах ПАТ "ХМКК ДП", права ознайомитись з документами, які фактично розглядались на загальних зборах товариства 08.08.2016, права внести свої пропозиції до порядку денного загальних зборів та щодо питань, включених до порядку денного.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.11.17р. апеляційну скаргу прийнято до розгляду та призначено на 12.12.17р.

Третьою особою надано відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірне рішення у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі є безпідставними та необґрунтованими. Просить залишити оскаржуване рішення - без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Представник третьої особи в призначене судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

Представник відповідача відзив на апеляційну скаргу не надав, явку повноважного представника не забезпечив.

В судовому засіданні 12.12.17р. оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Відповідно до ст.101 ГПК України, в процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Отже, вивчивши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги, колегією суддів встановлено наступне:

Публічне акціонерне товариство "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", як Відкрите акціонерне товариство "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" було засноване згідно наказу Фонду державного майна України від 27 ш 1993 року № 34-АТ шляхом перетворення Хорольського орендного молококонсервного комбінату дитячих продуктів у відкрите акціонерне товариство.

Товариство є правонаступником Відкритого акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", Хорольського орендного шококонсервного комбінату дитячих продуктів щодо всіх його прав та обов'язків. Товариство є постійним господарюючим суб'єктом (п.п.1.2, 1.3 Статуту, затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", протокол від 02.06.2016).

Згідно з п.7.1 Статуту ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" статутний капітал Товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій. Статутний капітал Товариства становить 17 404 926 грн. Статутний капітал Товариства поділений на 2 900 821 частин номінальною вартістю 6 (шість) гривень корпоративні права на які підтверджуються акціями (п.7.2 Статуту).

Акціонерами товариства є юридичні та (або) фізичні особи згідно із реєстром акціонерів (п.6.1 Статуту).

Розділом 10 Статуту визначено, що органами управління Товариства є:

Загальні збори акціонерів;

Наглядова рада;

Генеральний директор;

Ревізійна комісія.

Відповідно до п.11.1 Статуту вищим органом Товариства є загальні збори акціонерів. Річні загальні збори проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими (п.11.2 Статуту).

Згідно з п. 10.1.5 Статуту Товариство зобов'язане щороку скликати Загальні збори (річні Загальні збори). Річні Загальні збори Товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року на підставі рішення Наглядової ради. Всі інші скликання Загальних зборів, крім річних, вважаються позачерговими.

Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства, у тому числі питання, віднесені до компетенції наглядової ради або правління (п.11.3 Статуту).

Згідно з п.11.7.28 Статуту позачергові загальні збори акціонерів скликаються наглядовою радою:

- з власної ініціативи;

- на вимогу правління в разі порушення провадження про визнання Товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину;

- на вимогу Ревізійної комісії;

- на вимогу акціонера (акціонерів), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих іменних акцій;

- в інших випадках, встановлених законодавством України (п.10.1.8 Статуту).

Вимога про скликання позачергових Загальних зборів подається в письмовій формі правління на адресу за місцезнаходженням Товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання Загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових Загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають (п.11.7.29 Статуту).

Позачергові Загальні збори мають бути проведені протягом 45 днів з дати подання вимоги про їх скликання.

08 серпня 2016 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Хорольський молоко консервний комбінат дитячих продуктів" з наступним порядком денним:

1. Припинення повноважень членів лічильної комісії ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" (надалі - Товариство).

2. Обрання лічильної комісії ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

3. Про обрання секретаря та Голови зборів.

4 Звіт колишнього Генерального директора ОСОБА_5 про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2014-2015 роки.

5. 3віт та висновки Ревізійної комісії Товариства про результати перевірки фінансово-господарської діяльності за 2014-2015 роки.

6. Звіт Наглядової Ради за 2014-2015 роки.

7. Затвердження річного звіту та балансу Товариства за 2013-2015 роки.

8. Визначення порядку розподілу прибутку (покриття збитків) Товариства за підсумками роботи за 2013-2015 роки.

9. Затвердження ринкової вартості акцій.

10. Про збільшення Статутного капіталу товариства відповідно до норм Закону України "Про акціонерні товариства", шляхом підвищення номінальної вартості акцій.

11. Про випуск акцій нової номінальної вартості.

12. Про приведення дозвільних документів у відповідність до вимог чинного законодавства

13. Про припинення повноважень членів Наглядової ради ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

14. Про обрання членів Наглядової ради ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

15. Розгляд та затвердження Статуту ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" у новій редакції.

16. Про припинення повноважень членів ревізійної комісії Товариства.

17. Про звільнення Генерального директора Товариства.

18. Про призначення Генерального директора Товариства.

19. Про призначення членів Ревізійної комісії Товариства.

20. Про реорганізацію ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" шляхом перетворення (зміни організаційно правової форми) з Публічного акціонерного товариства на Товариство з обмеженою відповідальністю.

21. Про призначення комісії з реорганізації шляхом перетворення.

22. Підготовка та затвердження плану реорганізації Товариства шляхом перетворення.

За наслідками проведених позачергових зборів прийняті рішення, які оформлені протоколом №080816 від 08.08.2016.

З першого питання порядку прийнято рішення: Відкликати існуючий склад лічильної комісії.

По другому питанню порядку денного вирішили: Обрати до складу Лічильної комісії наступних осіб:

- Голова лічильної комісії - ОСОБА_6;

- Секретар лічильної комісії - ОСОБА_7;

- Член Лічильної комісії - ОСОБА_8.

З третього питання порядку вирішили:

Обрати Головою Зборів - пана ОСОБА_9.

Обрати Секретарем Зборів- пана ОСОБА_10.

3 четвертого, п'ятого, шостого, сьомого та восьмого питань порядку денного: рішення вважаються не прийнятими.

По дев'ятому, десятому, одинадцятому питаннях порядку денного вирішено: питання не розглядати, рішення не примати.

По дванадцятому питанню порядку денного вирішили:

Привести дозвільні документи Товариства у відповідність до вимог законодавства,

Доручити Генеральному директору Товариства здійснити всі необхідні дії щодо приведення дозвільних документів Товариства у відповідність до вимог законодавства.

Доручити Генеральному директору Товариства підготувати, затвердити та підписати всі дозвільні документи Товариства.

По тринадцятому питанню порядку денного вирішили:

Припинити повноваження діючих (на момент проведення загальних зборів акціонерів 08.08.2016 р.) Голови та членів Наглядової ради Товариства.

Вважати повноваження діючих (на момент проведення загальних зборів акціонерів 08.08.2016 р.) Голови та членів Наглядової ради Товариства такими, що втратили чинність з дати прийняття даного рішення на загальних зборах акціонерів Товариства 08.08.2016.

З чотирнадцятого питання порядку денного вирішили:

Обраними до складу Наглядової ради Товариства є наступні особи:

- ОСОБА_11;

- ОСОБА_10;

- ОСОБА_12;

- ОСОБА_13;

- ОСОБА_14.

З п'ятнадцятого питання порядку денного вирішили:

- Затвердити Статут ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" шляхом викладення його у новій редакції;

- Доручити Голові та секретарю загальних зборів акціонерів Товариства підписати Статут Публічного акціонерного товариства "Хорольський молоко консервний комбінат дитячих продуктів" в редакції, що затверджена рішенням загальних зборів акціонерів від 08.08.2016.

- Доручити Генеральному директору Товариства особисто або через представників Товариства на підставі виданої довіреності забезпечити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію Статуту Товариства в новій редакції що затверджена рішенням загальних зборів акціонерів Товариства 08.08.2016.

- Доручити Генеральному директору Товариства особисто або через представника Товариства внести відповідні зміни до ЄДР.

По шістнадцяту питанню порядку денного вирішили:

- Припинити повноваження діючих (на момент проведення загальних зборів акціонерів 08.08.2016) Голови та членів ревізійної комісії Товариства.

- Вважати повноваження діючих (на момент проведення загальних зборів акціонерів 08.05.2016) Голови та членів Ревізійної комісії Товариства такими, що втратили чинність з дати прийняття даного рішення не загальних зборах акціонерів Товариства 08.08.2016.

З сімнадцятого питання порядку денного вирішили: питання не розглядати, рішення не приймати.

По вісімнадцятому питанню порядку денного вирішили:

- Підтвердити повноваження Генерального директора Товариства - ОСОБА_6 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) з 06.11.2015, якого було призначено на посаду Генерального директора на підставі рішення Наглядової ради 04.11.2015 (протокол засідання Наглядової ради від 04.11.2015 №041115).

- Внести відомості про Генерального директора Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" - ОСОБА_6 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань з 6 листопада 2015 року.

- Доручити Генеральному директору Товариства особисто або через представника Товариства внести відповідні зміни до ЄДР.

З дев'ятнадцятого питання порядку денного вирішили:

Обраними до складу ревізійної комісії Товариства є наступні особи:

- ОСОБА_15;

- ОСОБА_16;

- ОСОБА_17.

З двадцятого, двадцять першого та двадцять другого питання порядку денного вирішили: питання не розглядати, рішення не приймати.

Протокол підписаний Головою зборів - ОСОБА_18, секретарем зборів - ОСОБА_10 та Генеральним директором - ОСОБА_6

По питанню досягнення кворуму Зборів Товариства ОСОБА_11 зачитав Протокол реєстраційної комісії, відповідно до якого (зазначено у протоколі):

- згідно переліку акціонерів, складеного відповідно до законодавства України, загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у Зборах, складає 3 312 особи, яким належать 2 900 821 (два мільйони дев'ятсот тисяч вісімсот двадцять одна) штук простих іменних акцій Товариства, що складає 100 % від загальної кількості акцій. Статутний капітал Товариства становить 17 404 926,00 гри. (сімнадцять мільйонів чотириста чотири тисячі дев'ятсот двадцять шість гривень);

- згідно даних переліку акціонерів, які мають право, на участь у загальних зборах акціонерів, станом 02 серпня 2016р., кількість голосуючих акцій Товариства становить 2 808 954 (два мільйони вісімсот вісім тисяч дев'ятсот п'ятдесят чотири) простих акцій;

- загальні збори Товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій. Таким чином, для визначення кворуму загальних зборів акціонерів Товариства необхідно більш як 1 404 477 (один мільйон чотириста чотири тисячі чотириста сімдесят сім) штук голосуючих акцій;

- для участі у Зборах зареєструвалися 2 (дві) особи, які володіють 2 448 201 (два мільйони чотириста сорок вісім тисяч двісті одна) голосуюча акція Товариства, що складає 87,2 % голосів від загальної кількості голосуючих акцій Товариства;

- на Зборах Товариства присутні: акціонери Товариства (їх представники), запрошені особи, представники органів управління Товариства. Кворум Зборів Товариства досягнуто.

Акціонери голосували на загальних зборах шляхом подання бюлетенів за принципом голосуюча акція - 1 голос.

Позивач вважає, що рішення позачергових зборів ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", оформлене протоколом від 08.08.2016 прийняте з порушенням, оскільки його, як акціонера, не було повідомлено про скликання цих зборів, не було доведено до його відома питання, які винесені на порядок денний, у зв'язку з чим позивач протиправно був позбавлений права на участь у загальних зборах. Крім того, позивач зазначає, що складений за результатами проведених позачергових загальних зборів протокол №080816 від 08.08.2016 не відповідає вимогам ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства". Позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", які оформлені протоколом № 080816 від 08.08.2016 року, проти чого заперечує відповідач та третя особа, що і є причиною виникнення спору.

Так, зі змісту порядку денного загальних зборів вбачається, що на обговорення та розгляд були винесені вкрай важливі питання, які мають значення для розвитку та господарської діяльності ПАТ ХМКК ДП , акціонером якого є позивач - ТОВ ДЗМ , зокрема, питання щодо заслуховування та затвердження генерального директора, Наглядової Ради, Ревізійної комісії, а також щодо переобрання персонального складу зазначених органів товариства, щодо реорганізації товариства, щодо збільшення статутного капіталу товариства, щодо визначення порядку розподілу прибутку (покриття збитків) Товариства за підсумками роботи за 2013-2015 роки, щодо затвердження Статуту у новій редакції.

ТОВ ДЗМ із 07.07.2016р. володіє 7269 (сімома тисячами двохсот шістдесяти дев'ятьма) простими іменними акціями емітента ПАТ ХМКК ДП , які становлять 0,250584 % від загальної кількості акцій емітента, тобто є акціонером ПАТ ХМКК ДП .

Перелік прав та обов'язків акціонера щодо емітента міститься у Законі України Про акціонерні товариства - у ст. 1 зазначеного закону закріплено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Також відповідно до ч. 1 ст. 25 Законі України Про акціонерні товариства кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на:

1) участь в управлінні акціонерним товариством;

2) отримання дивідендів;

3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства;

4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України Про акціонерні товариства від 17.09.2008р. за № 514-VI (з подальшими змінами, у редакції станом на дату проведення загальних зборів) (далі - Закон України № 514-VI) акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Згідно із ч. 1 ст. 25 Закону України № 514-VI кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на, зокрема, участь в управлінні акціонерним товариством; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування.

Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Крім того, п. 2.20 постанови пленуму ВГСУ Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин від 25.02.2016р. за № 4 встановлено, що відповідно до абзацу другого ч. 1 ст. 88 ГК України, п. а ч. 1 ст. 10 Закону України Про господарські товариства , п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону України Про акціонерні товариства , ст. 12 Закону України Про кооперацію учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають право брати участь в управлінні справами товариства.

Тобто, ТОВ ДЗМ володіє корпоративними правами ПАТ ХМКК ДП і має право приймати участь в управлінні ПАТ ХМКК ДП , у тому числі і право приймати участь у вирішенні питань управління товариством шляхом прийняття участі у загальних зборах товариства.

Як було обґрунтовано встановлено у процесі судового розгляду справи, акціонер ТОВ ДЗМ не повідомлявся про призначення та проведення 08.08.2016р. позачергових загальних зборів ПАТ ХМКК ДП і не приймав участь у загальних зборах, проте, суд першої інстанції зазначив, що не зважаючи на викладені обставини право позивача не є порушеним (позивач набув права власності на акції 07.07.2016р., тому відповідач і не зобов'язаний був повідомляти його про загальні збори; та не потребує судового захисту, однак зазначене є необґрунтованими.

Слід зазначити, що позивачу стало відомо, що фактично у порядку підготовки до проведення позачергових Загальних зборах товариства 08.08.2016р. перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах товариства не складався. Крім того, не складались і інші документи, обов'язкове оформлення яких передбачено вимогами Закону України № 514-VI, зокрема, щодо обрання лічильної комісії, щодо оформлення процесу прийняття рішень на зборах (бюлетені), тощо.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України № 514-VI порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів.

Згідно із ч. 1 ст. 35 Закону України № 514-VI письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.

Крім того, відповідно до п. 11.7.2. Статуту ПАТ ХМКК ДП (редакція від 02.06.2016р.) письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, рекомендованим листом у строк не пізніше ніж за 30 днів додати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства у разі скликання загальних зборів акціонерів.

Таким чином, положеннями спеціального законодавства встановлено обов'язкове повідомлення про проведення загальних зборів товариства як персональне (кожного акціонера), так і загальне (шляхом публікації у друкованому засобі інформації).

Зазначене спростовує висновок суду першої інстанції про те, що вважається достатнім повідомлення акціонера ТОВ ДЗМ про загальні збори ПАТ ХМКК ДП , що були призначені на 08.08.2016р., лише шляхом публікації у друкованому засобі Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 116 від 21.06.2016р.

У процесі судового розгляду справи суд першої інстанції встановив, що письмове повідомлення про проведення загальних зборів 08.08.2016р. акціонерам не направлялось, у тому числі таке повідомлення не направлялось і позивачу-акціонеру ТОВ ДЗМ .

Відповідно до п. 11.7.14 Статуту ПАТ ХМКК ДП (редакція від 02.06.2016р.) реєстрація акціонерів проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право приймати участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрація акціонерів проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових зборів на вимогу акціонерів у випадках передбачених чинним законодавством-акціонерами, які цього вимагають.

Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України № 514-VI у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до п. 1 p. VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням НКЦПФР за № 735 від 23.04.2013р. реєстр власників іменних цінних паперів складається Центральним депозитарієм, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, облікового реєстру, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акція ми/доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства

Для організації проведення загальних зборів акціонерного товариства та реєстрації акціонерів на цих зборах або організації забезпечення нарахування та виплати дивідендів за акціями/доходів за цінними паперами, або з інших підстав, визначених законом, Центральним депозитарієм складається відповідно перелік акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, перелік акціонерів товариства у формі реєстру власників іменних цінних паперів та/або у формі переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, або у формі переліку акціонерів товариства (далі - Перелік власників), складеного на підставі даних такого реєстру власників іменних цінних паперів, відповідно до вимог пункту 18 цього розділу за відповідним розпорядженням.

Таким чином, для реєстрації акціонерів необхідно отримати реєстр акціонерів. На підставі договору з НДУ (що укладався для отримання зведеного облікового реєстру) акціонер подає розпорядження та отримує перелік акціонерів, що мають право брати участь у голосуванні на дату за три робочі дні до проведення загальних зборів), не враховуючи день проведення загальних зборів і день отримання реєстру. Відповідно до регламенту НДУ реєстр передається члену реєстраційної комісії, призначеної акціонером.

Реєстр власників іменних цінних паперів складається Національним депозитарієм, на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями / доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Центральний депозитарій складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів, клієнтів станом на 24 годину дня дати обліку, та записів на рахунку у цінних паперах емітента станом на 24 годину дня дати обліку.

Також відповідно до п. 25 постанови пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008р. за № 13 згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60% голосів. У зв'язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась (стаття 159 ЦК України), стаття 41 Закону про господарські товариства), у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними.

Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів (ч.1 ст. 41 Закону про господарські товариства), а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.

Відповідач не підтвердив отримання реєстру акціонерів від Національного депозитарію України, чим порушив вимоги щодо проведення загальних зборів відповідно до чинного законодавства України, Закону України Про депозитарну систему та п. 11.7.14 Статуту (редакція від 02.06.2016р.).

Судом першої інстанції не надана правова оцінка цьому порушенню.

Крім того, судом першої інстанції не враховано, що у матеріалах справи наявні тільки заяви на видачу реєстру акціонерів, які надавалися до НДУ 02.08.2016р. та 04.08.2016р., проте жодного підтвердження щодо отримання реєстру акціонерів відповідачем надано не було. Проте, наявність двох запитів свідчить проте, що за запитом від 02.08.2016 р. Відповідачу було відмовлено щодо видачі такого реєстру.

Також як у позовній заяві, так і у процесі судового розгляду справи, позивач ТОВ ДЗМ неодноразово звертав увагу суду на те, що зі змісту протоколу позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ ХМКК ДП за № 080816 від 08.08.2016р. вбачається, що протокол не відповідає вимогам ст. 46 Закону України № 514-VI - зі змісту протоколу не вбачається, що на позачергових Загальних зборах товариства визначався кворум загальних зборів, не зазначено хто приймав участь у позачергових Загальних зборах, тощо.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України № 514-VI наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Згідно із ч. 2 ст. 41 Закону України № 514-VI загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до ч. 1 ст. 46 Закону України № 514-VI протокол загальних зборів акціонерного товариства складається протягом 10 днів з моменту закриття загальних зборів та підписується головуючим і секретарем загальних зборів.

Відповідно до ч. 2 ст. 46 Закону України № 514-VI до протоколу загальних зборів акціонерного товариства заносяться відомості про, зокрема:

- дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

- загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

- загальну кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кількість голосуючих акцій з кожного питання);

- кворум загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання);

- порядок голосування на загальних зборах (відкрите, бюлетенями тощо).

Слід зазначити, що у оскаржуваному рішенні суд констатував, що:

- дійсно порушення щодо оформлення протоколу позачергових загальних зборів від 08.08.2016 №080816 були допущені, оскільки з нього не можливо встановити хто з акціонерів був присутній на загальних зборах, загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, загальну кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, тощо; у протоколі загальних зборів лише зазначено про наявність кворуму при прийнятті спірного рішення;

- відповідачем порушено порядок скликання загальних зборів, оскільки не було направлено персональних повідомлень кожному акціонеру.

Проте, не зважаючи встановлені порушення законодавства при призначенні та проведенні загальних зборів, суд першої інстанції кваліфікує їх як формальні, та такі, які не порушують права та обов'язки, мотивуючи це тим, що позивачем не доведено яким саме чином прийняті рішення на спірних загальних зборах порушують права позивача.

Зазначений висновок є необґрунтованим.

Перелік прав та обов'язків акціонера щодо емітента міститься у Законі України Про акціонерні товариства - у ст. 1 зазначеного закону закріплено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Також відповідно до ч. 1 ст. 25 Законі України Про акціонерні товариства кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на, зокрема, участь в управлінні акціонерним товариством.

До того ж, судом першої інстанції встановлено та підтверджено факт набуття позивачем - ТОВ ДЗМ статусу акціонера (права власності на акції) емітента-відповідача - ПАТ ХМКК ДП із 07.07.2016р.

Отже, саме із 07.07.2016р. позивач набув усю сукупність правомочностей акціонера щодо емітента ПАТ ХМКК ДП , у тому числі і право приймати участь в управлінні акціонерним товариством.

Відповідно до п. 18 постанови пленуму ВСУ Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008р. за № 13 право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

Вимоги акціонера (учасника) товариства про визнання недійсним рішення органу управління товариства не підлягають задоволенню, якщо на момент його прийняття позивач ще не набув права власності на акції чи частку в статутному капіталі товариства, оскільки його корпоративні права не могли бути порушеними.

Згідно із п. 21 постанови пленуму ВСУ Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008р. за № 13 рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належними чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до п. 24 постанови пленуму ВСУ Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008р. за № 13 звернути увагу судів, що право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім установчих зборів).

Відповідно до п. 17 постанови пленуму ВСУ Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008р. за № 13 судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути :

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах ;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

У процесі судового розгляду справи було встановлено наступні факти:

- не повідомлення персонально акціонерів про призначення та проведення загальних зборів, у тому числі і не повідомлення акціонера ТОВ ДЗМ ;

- не прийняття участі ТОВ ДЗМ у загальних зборах.

Враховуючи викладене, не прийняття участі акціонером ТОВ ДЗМ у загальних зборах ПАТ ХМКК ДП , які відбулись 08.08.2016р., у зв'язку із невиконанням останнім покладеного на нього законом обов'язку щодо персонального письмового повідомлення акціонера ТОВ ДЗМ про загальні збори, що було доведено та встановлено у процесі судового розгляду справи, підтверджує факт порушення прав та законних інтересів позивача - акціонера ТОВ ДЗМ , зокрема, права на управління товариством, що закріплено ч. 1 ст. 25 Законі України Про акціонерні товариства , адже саме із моменту набуття права власності на акції та, відповідно, набуття статусу акціонера, товариство-акціонер отримало законне право реалізувати своє право на управління товариством, у тому числі і право приймати участь у загальних зборах, а відповідач-емітент зобов'язаний був вчинити усі необхідні відповідно до закону дії, щоб забезпечити (не допустити порушення) реалізацію цього права.

Також у оскаржуваному рішенні суд першої інстанції прийшов до необґрунтованого висновку про те, що рішення, які приймались 08.08.2016р. на загальних зборах ПАТ ХМКК ДП стосуються прав позивача як акціонера, однак відносно його кількості акцій, формально він не міг вплинути на результат голосування.

Слід зазначити, що відповідно до п. 2.14 постанови пленуму Вищого Господарського Суду України Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин від 25.02.2016р. за № 4 рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. 61 Закону України Про господарські товариства , ст. 35 Закону України Про акціонерні товариства , ст. 15 Закону України Про кооперацію .

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Також слід врахувати, що згідно із п. 2.16 постанови пленуму Вищого Господарського Суду України Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин від 25.02.2016р. за № 4 позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Крім того, в оскаржуваному рішенні суд першої інстанції необґрунтовано відхилив доводи позивача, викладені у заяві про поновлення строку звернення із позовом до суду, з огляду на викладене.

Згідно із положеннями ст. 53 ГПК України за заявою сторони, прокурора чи з своєї ініціативи господарський суд може визнати причину пропуску встановленого законом процесуального строку поважною і відновити пропущений строк.

Відповідно до п.п. 2.2 постанови пленуму ВГСУ Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів від 29.05.2013р. за № 10 за змістом частини першої статті 261 ЦК України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Проте, у оскаржуваному рішенні суд першої інстанції зазначає про те, що позивач не довів порушення його прав оскаржуваними рішенням загальних зборів, у той же час суд першої інстанції зазначає про те, що застосовує строк позовної давності у справі за заявою відповідача, адже не вбачає підстав для визнання причин пропуску встановленого законом процесуального строку поважною і відновлення пропущеного строку.

Також слід зазначити, що згідно із п.п. 2.2 постанови пленуму Вищого Господарського Суду України Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів від 29.05.2013р. за № 10 позовна давність не є інститутом процесуального права та не може бути відновлена (поновлена) в разі її спливу, але за приписом частини п'ятої статті 267 ЦК України позивач вправі отримати судовий захист у разі визнання поважними причин пропуску позовної давності.

Питання щодо поважності цих причин, тобто наявності обставин, які з об'єктивних, незалежних від позивача підстав унеможливлювали або істотно утруднювали своєчасне подання позову, вирішується господарським судом у кожному конкретному випадку з урахуванням наявних фактичних даних про такі обставини.

Згідно із п. 2.3 постанови пленуму Вищого Господарського Суду України Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів від 29.05.2013р. за № 10 якщо позовні вимоги господарським судом визнано обґрунтованими, а стороною у справі заявлено про сплив позовної давності, то суд зобов'язаний застосувати до спірних правовідносин положення статті 267 ЦК України та вирішити питання про наслідки такого спливу (тобто або відмовити в позові у зв'язку зі спливом позовної давності, або, за наявності поважних причин її пропущення, - захистити порушене право, але в будь-якому разі вирішити спір з посиланням на зазначену норму ЦК України).

Слід зазначити, що на Загальних зборах ПАТ ХМКК ДП , які відбулись у місті Дніпро 14.12.2016р. та на яких був присутній представник ТОВ ДЗМ обговорювалось, зокрема, питання по те, що до 18.08.2016р. проводились загальні збори ПАТ ХМКК ДП .

Враховуючи те, що ТОВ ДЗМ про зазначені загальні збори взагалі не було відомо, з метою роз'яснення ситуації (чи проводились збори, якщо проводились, то коли, чому ТОВ ДЗМ не повідомлялось про ці збори, тощо) товариство звернулось на ПАТ ХМКК ДП з листом-запитом (копія міститься у матеріалах справи).

Листом від 30.01.2017р. за підписом генерального директора ПАТ ХМКК ДП було повідомлено ТОВ ДЗМ про те, що за інформацією, наявною на підприємстві, до зміни керівництва (18.08.2016р.) ПАТ ХМКК ДП проводились загальні збори 08.08.2016р. З яких причин попереднє керівництво не повідомляло акціонера ТОВ ДЗМ щодо призначення та проведення зборів, щодо порядку денного зборів, тощо, нинішньому керівництво не відомо (копія листа міститься у матеріалах справи).

Таким чином, 30.01.2017р. позивачу ТОВ ДЗМ фактично стало відомо про те, що на ПАТ ХМКК ДП проводились загальні збори 08.08.2016р., що підтверджується належними та допустимими доказами - листами.

Враховуючи вищевикладене, позивачем пропущено спеціальний строк звернення із цим позовом до суду, встановлений ч. 1 ст. 50 Закону України Про акціонерні товариства , за обставин, які з об'єктивних, незалежних від позивача підстав унеможливлювали або істотно утруднювали своєчасне подання позову.

Проте, суд першої інстанції не надав належну правову оцінку доказам-листам та їх змісту у контексті визначення моменту коли позивач фактично дізнався про своє порушене право, яке відбулось внаслідок проведення без його участі оскаржуваних загальних зборів, коли позивач отримав копію оскаржуваного рішення загальних зборів, яка йому була необхідна, щоб встановити взагалі, які питання розглядались на загальних зборах.

Згідно положень ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування, а згідно з приписами ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи наведене, викладені в апеляційній скарзі доводи колегія суддів вважає обґрунтованими, натомість, оскаржуване рішення господарського суду прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, що є підставою для його скасування.

Судовий збір покладається на сторони відповідно до статті 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст.49,101, 103-105 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2017 року у справі № 904/1227/17 - скасувати.

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", м. Дніпро до Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Компанії Хотікс Менеджмент ЛТД, Женева Плейс, Уотерфронт Драйв,а/с 3469, Род-Таун, Тортола, Британські Віргінські Острови про визнання недійсним рішень позачергових загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро, які оформлені протоколом №080816 від 08.08.2016р. - задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро, які оформлені протоколом №080816 від 08.08.2016р.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", м. Дніпро судовий збір сплачений за подання позовної заяви у розмірі 1600,00 грн., видати наказ.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", м. Дніпро на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЗМ", м. Дніпро судового збору за апеляційне оскарження у розмірі 1760,00 грн., видати наказ.

Видачу наказів доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя І.М. Науменко

Суддя Л.М. Білецька

Суддя О.С. Євстигнеєв