Постанова

від 12.04.2018 по справі 920/168/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.04.2018 Справа № 920/168/18 Господарський суд Сумської області у складі судді Костенко Л.А., секретаря судового засідання Олтушевської І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №920/168/18, про банкрутство ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП"

за участі представників:

боржника - ліквідатор Жмакін С.А.

в судовому засіданні присутні представник ГУ ДФС у Сумській області - Єйсмонт М.О.; арбітражний керуючий Савостян Н.В.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Сумської області від 29.03.2018р. порушено провадження у справі №920/168/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМКОМЕРЦГРУП" (код ЄДРПОУ 40313272), відповідно до процедури, передбаченої ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Підставою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі є встановлена під час роботи ліквідатора недостатність вартості майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів.

До суду від засновника ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" ОСОБА_4 надійшла заява (вх. №2846 від10.04.2018р.) в якій зазначено що позиція учасника ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" не змінилася, та просить суд визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором банкрутом Жмакіна Сергія Андрійовича.

В судовому засіданні 12.04.2018р. ліквідатор підтримав свою заяву, просить суд визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити його ліквідатором у справі №920/168/18.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши голову ліквідаційної комісії ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП", суд встановив наступне:

Згідно ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закон про банкрутство) якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно з ч. 1 ст. 110 Цивільного Кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

26.12.2017р. учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМКОМЕРЦГРУП" прийнято рішення про припинення діяльності ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" (код ЄДРПОУ 40313272) шляхом ліквідації, та призначено ліквідатором Жмакіна Сергія Андрійовича.

Матеріали справи містять витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 29.12.2017р., яким підтверджується внесення 27.12.2017р. відомостей до ЄДР про перебування ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" в стані припинення, за рішенням засновника та внесені відомості про встановлення строку 28.02.2018р. для заявлення кредиторами своїх вимог.

27.12.2017р. ліквідатором прийнятий наказ №1 про організацію та проведення інвентаризації майна товариства в процедурі самоліквідації. Згідно інвентаризаційних описів ліквідатором встановлено активів підприємства (грошові кошти) на суму 21748,63 грн., розмір кредиторської заборгованості становить 10721221,97 грн. (а.с. 40-55 т. 1).

Після публікації оголошення про початок процедури припинення ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" заявлені вимоги кредиторів на суму 3700112,36 грн., які визнані ліквідатором.

Згідно ч. 8 ст. 111 Цивільного Кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" складений станом на 07.03.2018р. (а.с. 43 т. 2), та затверджений 07.03.2018р. протоколом №03/18-1 загальних зборів учасників ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" (а.с. 50 т. 2).

Таким чином, згідно поданих документів господарським судом встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, при цьому до звернення ліквідатора до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, було дотримано вимоги законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Статтею 37 Закону про банкрутство передбачено що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Відповідно до положень ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

Враховуючи викладене, господарський суд прийшов до висновку про необхідність визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 38 Закону про банкрутство з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури:

господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо;

строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав;

у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури;

припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута;

відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю;

продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом;

скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається;

виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбачених цим розділом.

Вирішуючи питання призначення ліквідатора у даній справі суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно змісту ст. 114 Закону про банкрутство кандидатура ліквідатора (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) визначається судом із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

На запит суду автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство визначена кандидатура арбітражного керуючого Пересадько Р.І. (свідоцтво №1181 від 01.07.2013р.).

Від арбітражного керуючого Пересадько Р.І. надійшла заява про неможливість виконання повноважень арбітражного керуючого у даній справі, оскільки він надавав послуги одній із сторін у справі №920/168/18, тому є заінтересованою особою. З огляду на вказане кандидатура арбітражного керуючого Пересадько Р.І судом відхиляється.

До господарського суду від арбітражного керуючого Рабчун Р.О. (свідоцтво №1861 від 01.02.2018р.; м. Українка, Обухівського району, Київської області) надійшла заява про участь у справі про банкрутство № 920/168/18. В заяві арбітражний керуючий вказує, зокрема, що заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого та судимості за вчинення корисливих злочинів не має; не є заінтересованою особою у даній справі та не має конфлікту інтересів; має достатню матеріально-технічну базу, забезпечений автотранспортом. До заяви додані документи в т.ч. копія договору страхування професійних ризиків арбітражних керуючих від 01.02.2018р. з доказом оплати страхової винагороди.

До господарського суду від арбітражного керуючого Савостян Н.В. (свідоцтво № 1782 від 06.12.2016р., м. Суми) надійшла заява на участь у справі про банкрутство №920/168/18. В заяві арбітражний керуючий вказує, зокрема, що не належить до жодної категорії осіб визначених частиною 2 ст. 97 Закону про банкрутство, професійна діяльність застрахована; забезпечена приміщенням та транспортним засобом.

Водночас, 26.12.2017р. учасником ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" прийнято рішення про призначення ліквідатором ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" Жмакіна С.А.

Відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

В заяві до суду ліквідатор ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" Жмакін С.А. вказує що має необхідну компетенцію, досвід та знання для проведення ліквідаційної процедури ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП", оскільки професійно займається у галузі конкурсного права та має фах арбітражного керуючого (свідоцтво №1734 від 10.11.2015р.)

Відповідно до ст. 110 Закону про банкрутство арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) укладає із страховиком договір страхування професійних ризиків арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Страхування професійних ризиків арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) здійснюється арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) протягом трьох робочих днів з дня внесення до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України запису про надання йому права на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) без договору страхування ризиків його діяльності забороняється.

Арбітражним керуючим Савостян Н.В. до заяви на участь у справі ліквідатором доданий договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами від 16.11.2017р. № 3408843. Пунктом 2.9 договору визначено набуття договором чинності з 08.12.2017р. при надходженні страхової премії. Однак арбітражний керуючий Савостян Н.В. не надала доказу сплати одноразової страхової премії, а отже не підтвердила належно страхування ризиків своєї діяльності. Враховуючи викладене суд відхиляє кандидатуру арбітражного керуючого Савостян Н.В.

Також, матеріали справи свідчать, що арбітражний керуючий Рабчун Р.О. здійснює професійну діяльність у місті Українка Обухівського району Київської області. В той час, ліквідатор боржника Жмакін С.А. мешкає в місті Суми, місцезнаходженням ТОВ ПРОМКОМЕРЦГРУП є місто Суми, тобто територіально ліквідатор знаходиться за місцезнаходженням боржника внаслідок чого може ефективніше виконувати обов'язки ліквідатора, ніж арбітражний керуючий Рабчун Р.О., чия діяльність буде ускладнена віддаленістю його місцезнаходження від місцезнаходження боржника та територіальна віддаленість призведе до збільшення витрат в процедурі банкрутства (витрати на відрядження, добові, витрати на паливно-мастильні матеріали, тощо).

Окрім того, як свідчать матеріали справи, у ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" відсутні майнові активи, за рахунок яких можлива оплата послуг арбітражного керуючого.

Так, статтею 115 Закону про банкрутство передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Згідно поданого проміжного ліквідаційного балансу боржника залишок коштів складає 21700 грн., таким чином грошових коштів недостатньо для покриття оплати послуг арбітражного керуючого в розмірі, встановленому Законом за кожний місяць виконання обов'язків ліквідатора банкрута.

При цьому, закон не встановлює обов`язкових вимог щодо розмірів оплати послуг (заробітної плати) голови ліквідаційної комісії (ліквідатора) позасудової процедури банкрутства.

Таким чином, призначення ліквідатором іншого арбітражного керуючого ніж той, який був обраний рішенням власника ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП" головою ліквідаційної комісії (ліквідатором) боржника, призведе до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

Одночасно, господарський суд зазначає, що ліквідатор Жмакін С.А. здійснював повноваження ліквідатора боржника у ліквідаційній процедурі, яка передує зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону про банкрутство, ліквідатором проведено інвентаризацію активів та пасивів підприємства-боржника, складено проміжний ліквідаційний баланс, отже ліквідатор повністю володіє інформацією про фінансове становище і майно боржника.

За таких обставин, враховуючи положення ст. 95 Закону про банкрутство щодо вибору ліквідатора банкрута, та те, що активів банкрута не достатньо для оплати винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, суд вважає за необхідне призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю ПРОМКОМЕРЦГРУП Жмакіна Сергія Андрійовича.

Заяви арбітражних керуючих Рабчуна Р.О., Савостян Н.В. судом відхиляються.

Разом з тим суд вважає за необхідне зазначити що відповідно до ч. 11,12 ст. 41 Закону про банкрутство дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

З метою виявлення усіх кредиторів суд оприлюднює на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет повідомлення про визнання боржника банкрутом.

Керуючись ст. ст. 37, 38, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 232 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю ПРОМКОМЕРЦГРУП (40002, м. Суми, Роменська, 88; код ЄДРПОУ 40313272).

2. Відкрити ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

3. Призначити голову ліквідаційної комісії Жмакіна Сергія Андрійовича (адреса: АДРЕСА_1; РНОКПП НОМЕР_1) ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМКОМЕРЦГРУП" (код ЄДРПОУ 40313272).

4. Кандидатури арбітражних керуючих Пересадько Р.І., Рабчуна Р.О., Савостян Н.В. - відхилити.

5. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет повідомлення про визнання боржника банкрутом, текст якого додається.

6. Зобов'язати ліквідатора за результатом розгляду вимог кредиторів подати до господарського суду в строк до 01.06.2018р. реєстр вимог кредиторів.

7. Призначити судове засідання для розгляду реєстру вимог кредиторів на 04.06.2018р. о 10 год., яке відбудеться у приміщенні господарського суду Сумської області за адресою: м. Суми, пр. Шевченка, 18/1, зал судових засідань № 1.

8. Копію ухвали направити боржнику, ліквідатору, засновнику ТОВ "ПРОМКОМЕРЦГРУП", органу ВДВС, державному органу з питань банкрутства, державному реєстратору, ГУ ДФС у Сумській області, Калинівській ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, арбітражним керуючим Пересадько Р.І., Рабчун Р.О., Савостян Н.В.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку передбаченому розділом ІV ГПК України.

Повний текст постанови складено 13.04.2018р.

Суддя Л.А. Костенко