Ухвала
від 29.10.2018 по справі 766/18374/18
ХЕРСОНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №766/18374/18

н/п 1-кс/766/13773/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю

29.10.2018 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , за участі секретаря ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі підполковника податкової міліції ОСОБА_3 погоджене з прокурором прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: надати дозвіл АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) на розкриття охоронюваної законом банківської таємниці його клієнта - ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) та надати оригінали документів, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) за адресою АДРЕСА_1 , та містять вказані вище відомості старшому слідчому з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області підполковнику податкової міліції ОСОБА_3 , або за його дорученням, для їх вилучення (здійснення їх виїмки) в регіональному відділенні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) у м.Херсоні за адресою АДРЕСА_2 , а саме:

- роздруківки руху грошових коштів по рахункам № НОМЕР_3 (українська гривня), № НОМЕР_4 (українська гривня), які належить ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період обслуговування рахунків з 01.01.15 по 30.09.17.

- копії документів юридичної справи ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), у тому числі: повідомлення банком органів податкової служби про відкриття вищевказаного рахунку, картки зі зразками підписів та відбитком печатки, довіреності, наданні до банку уповноваженими особами підприємства, копії реєстраційних документів.

- угоди та інші документи, на підставі яких ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) використовувалася система віддаленого доступу типу «Клієнт-банк», технічна документація щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп`ютери вказаної електронної системи (включаючи місце проведення вказаної операції), виписки з журналів реєстрації видачі електронних ключів та інсталяції програм.

- видаткові ордери, касові чеки про отримання службовими особами ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) або уповноваженими особами готівкових грошових коштів через касу АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ), довіреності на отримання готівкових коштів з рахунків підприємства, документи щодо внесення (повернення) готівки на рахунки ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), платіжні доручення, за весь період обслуговування рахунків № НОМЕР_3 (українська гривня), № НОМЕР_4 (українська гривня).

Розгляд клопотання старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі підполковника податкової міліції ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до документів, що становлять банківську таємницю, та їх вилучення (здійснення виїмки) клієнта АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) провести без представників банківської установи, у зв`язку з наявністю загрози щодо зміни або знищення зазначених у клопотанні документів.

В обґрунтування клопотання посилався на те, що СУ ФР ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі здійснюється досудове розслідувння у кримінальному провадженні №32018230000000109 від 12.09.18 за ознаками складу злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України, за фактом ухилення службовими особами ПП " ОСОБА_5 " (код за ЄДР НОМЕР_2 , податкова адреса: АДРЕСА_3 ) від сплати податків шляхом відображення в податковому та бухгалтерському обліку, протягом періоду з 01.01.15 по 30.09.17, безтоварних операцій на суму ПДВ понад 1,0 млн.грн.

Підставою для внесення до ЄРДР стали матеріали ОУ Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі та акт документальної планової виїзної перевірки ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) за період з 01.01.15 по 30.09.17 (акт №56/21-22-14-01/34458506 від 20.03.18) згідно яких протягом зазначеного періоду вбачається проведення ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) транзитних фінансових операцій, спрямованих на здійснення операцій з надання податкової вигоди переважно з контрагентами, які не виконують свої податкові зобов`язання, зокрема, у випадках, коли операції здійснюються через посередників з метою штучного формування валових витрат та податкового кредиту, не мають реального товарного характеру (платник не знаходиться за місцезнаходженням, відсутні власні чи орендовані основні засоби, складські приміщення, транспортні засоби, наймані працівники), що свідчить про відсутність факту реального здійснення господарських операцій з контрагентами-покупцями та постачальниками ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ).

Фактично ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) протягом періоду з 01.01.15 по 30.09.17 здійснювалось безпідставне документальне оформлення нереальних (які не відбувались в дійсності) господарських операцій з купівлі та реалізації ТМЦ, як наслідок складено первинні документи всупереч норм Податкового законодавства.

Встановлено, що протягом перевіряємого періоду ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) здійснює відображення в податковій звітності господарські відносини з контрагентом постачальником ТОВ „ ІНФОРМАЦІЯ_2 (код за ЄДР НОМЕР_5 ) та з контрагентами покупцями ПП « ОСОБА_6 » (код за ЄДР НОМЕР_6 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (код за ЄДР НОМЕР_7 ), ПП " ОСОБА_7 " (код за ЄДР НОМЕР_8 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_4 " (код за ЄДР НОМЕР_9 ), ПП " ОСОБА_8 " (код за ЄДР НОМЕР_10 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_5 " (код за ЄДР НОМЕР_11 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_6 " (код за ЄДР НОМЕР_12 ), ПП " ОСОБА_9 " (код за ЄДР НОМЕР_13 ), ПП " ОСОБА_10 " (код за ЄДР НОМЕР_14 , ПП " ОСОБА_11 " (код за ЄДР НОМЕР_15 ), ПП " ОСОБА_12 " (код за ЄДР НОМЕР_16 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_7 " (код за ЄДР НОМЕР_17 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_8 " (код за ЄДР НОМЕР_18 ), ПП " ОСОБА_13 " (код за ЄДР НОМЕР_19 ), ПП " ОСОБА_14 " (код за ЄДР НОМЕР_20 ), ПП " ОСОБА_15 " (код за ЄДР НОМЕР_21 ), ПП " ОСОБА_16 " (код за ЄДР НОМЕР_22 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_9 " (код за ЄДР НОМЕР_23 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_10 " (код за ЄДР НОМЕР_24 ), ПП " ОСОБА_17 " (код за ЄДР НОМЕР_25 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_11 " (код за ЄДР НОМЕР_26 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_12 " (код за ЄДР НОМЕР_27 ), ПП " ОСОБА_18 " (код за ЄДР НОМЕР_28 ), ПП " ОСОБА_19 " (код за ЄДР НОМЕР_29 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_13 " (код за ЄДР НОМЕР_30 ), ПП " ОСОБА_20 " (код за ЄДР НОМЕР_31 ), ПП " ОСОБА_21 " (код за ЄДР НОМЕР_32 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_14 " (код за ЄДР НОМЕР_33 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_15 " (код за ЄДР НОМЕР_34 ), ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_16 " (код за ЄДР НОМЕР_35 ), ПП " ОСОБА_22 " (код за ЄДР НОМЕР_36 ), ПП " ОСОБА_23 " (код за ЄДР НОМЕР_37 ) попередня назва ПП " ОСОБА_24 " (код за ЄДР НОМЕР_37 ) та ПП " ОСОБА_25 " (код за ЄДР НОМЕР_38 ), із зміною номенклатури товару, а саме: ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) відображає придбання та реалізацію продуктів харчування (молочних продуктів, чаю, кофе, мінеральної води, консерв, приправ, солодощів, продуктів харчування для тварин), а контрагенти останніх в подальшому декларують реалізацію товарів відмінних від задекларованого придбання товару (шрот соєвий, дошки необрізні, оренда генератора, бітум шляховий, електроди, будівельні матеріали, листівки, шрот соняшника, макуха соняшника, опори ротора дизеля, брус, послуги будівельно-монтажних робіт та інші).

Враховуючи вищевикладене, задекларовані ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) господарські операції з реалізації ТМЦ фактично не здійснювалися та як наслідок підприємством занижено податок на прибуток та податок на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету.

Встановлено, що ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) при здійсненні фінансово-господарської діяльності використовувало рахунки відкриті в АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) № НОМЕР_3 (українська гривня), № НОМЕР_4 (українська гривня).

Важливе значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні мають документи, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ) та містять охоронювану законом банківську таємницю, а саме:

- роздруківки руху грошових коштів по рахункам № НОМЕР_3 (українська гривня), № НОМЕР_4 (українська гривня), які належить ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період обслуговування рахунків з 01.01.15 по 30.09.17.

- копії документів юридичної справи ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), у тому числі: повідомлення банком органів податкової служби про відкриття вищевказаного рахунку, картки зі зразками підписів та відбитком печатки, довіреності, наданні до банку уповноваженими особами підприємства, копії реєстраційних документів.

- угоди та інші документи, на підставі яких ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) використовувалася система віддаленого доступу типу «Клієнт-банк», технічна документація щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп`ютери вказаної електронної системи (включаючи місце проведення вказаної операції), виписки з журналів реєстрації видачі електронних ключів та інсталяції програм.

- видаткові ордери, касові чеки про отримання службовими особами ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ) або уповноваженими особами готівкових грошових коштів через касу АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (МФО НОМЕР_1 ), довіреності на отримання готівкових коштів з рахунків підприємства, документи щодо внесення (повернення) готівки на рахунки ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), платіжні доручення, за весь період обслуговування рахунків № НОМЕР_3 (українська гривня), № НОМЕР_4 (українська гривня).

Зазначені вище документи містяться відомості про фактичний рух грошових коштів ПП „ ОСОБА_5 (код за ЄДР НОМЕР_2 ), час та розміри проведення розрахунків з підприємствами-контрагентами, осіб, які мали право доступу до банківського рахунку та безпосередньо здійснювали банківські операції, отримували готівкові грошові кошти у касі банку та інше, дослідження оригіналів яких необхідне для спростування чи підтвердження фактів проведення розрахунків із підприємствами-контрагентами, у тому числі таких, що мають ознаки фіктивності, визначення розміру матеріальних збитків, завданих злочином та встановлення осіб, причетних до вчинення злочину.

Крім того, необхідність виїмки вищевказаних документів обґрунтовується призначенням судово-економічної та судово-почеркознавчої експертизи.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність», інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку в процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третіми особами при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Іншим способом, ніж розкрити банківську таємницю, для отримання інформації та документів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні неможливо.

Слідчий в судове засідання не з`явився, надав заяву про розгляд справи у його відсутності.

Представник банківської установи в судове засідання не викликався відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Згідно з п. 2,3 ч. 3 та ч. 4 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

4. Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 5-7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

6. Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом. Доступ до речей і документів, що містять відомості, які становлять державну таємницю, не може надаватися особі, що не має до неї допуску відповідно до вимог закону.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність», інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку в процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третіми особами при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Слідчим суддею встановлено, що СУ ФР ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі здійснюється досудове розслідувння у кримінальному провадженні №32018230000000109 від 12.09.18 за ознаками складу злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України, за фактом ухилення службовими особами ПП " ОСОБА_5 " (код за ЄДР НОМЕР_2 , податкова адреса: АДРЕСА_3 ) від сплати податків шляхом відображення в податковому та бухгалтерському обліку, протягом періоду з 01.01.15 по 30.09.17, безтоварних операцій на суму ПДВ понад 1,0 млн.грн.