Постанова

від 30.10.2018 по справі 911/2107/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" жовтня 2018 р. м. Київ Справа № 911/2107/18

за заявою ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691)

Суддя Наріжний С.Ю.

За участю секретаря Ющенко А.В.

Представники учасників у справі не з'явились.

ВСТАНОВИВ:

до господарського суду Київської області надійшла заява ліквідатора ТОВ Прайм Левел про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ Прайм Левел у зв'язку з нездатністю останнього сплатити заборгованість на загальну суму 121662455,64 грн. та на підставі ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (надалі також: Закон про банкрутство ).

В своїй заяві заявник просить суд порушити провадження у справі про банкрутство Боржника; визнати Боржника банкрутом і відкрити ліквідаційну процедуру; призначити ліквідатором у справі голову ліквідаційної комісії (ліквідатора товариства) Полухіну Н.О.

Оскільки законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, зокрема, в порядку ст. 95 Закону про банкрутство, судом було вчинено відповідний запит щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого.

На запит суду від 25.09.2018 автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, у справі № 911/2107/18 визначено арбітражного керуючого Левченко Н.П. (свідоцтво № 959 від 18.06.2013).

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.09.2018 прийнято до розгляду заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ Прайм Левел , проведення підготовчого засідання призначено на 09.10.2018.

04.10.2018 до суду надійшов лист арбітражного керуючого Сольського В.С. від 02.10.2018 № 01/02-10/18 (вх. № 20319/18) з доданою заявою про участь у даній справі про банкрутство.

08.10.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Левченко Н.П. (визначеної за допомогою автоматизованої системи) від 02.10.2018 № 01-10/43 (вх. № 20570/18) про згоду на участь у даній справі про банкрутство.

Також 08.10.2018 до суду надійшло клопотання арбітражного керуючого Левченко Н.П. від 08.10.2018 б/№ (вх. № 20545/18) про розгляд справи без її участі, подану заяву про згоду на участь арбітражний керуючий Левченко Н.П. підтримала.

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.10.2018 відкрито провадження за заявою ліквідатора ТОВ Прайм Левел у справі про банкрутство ТОВ Прайм Левел ; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; призначено на 16.10.2018 судове засідання щодо вирішення питання про визнання ТОВ Прайм Левел банкрутом.

Ухвалою суду від 16.10.2018 засідання суду щодо вирішення питання про визнання Боржника банкрутом відкладено на 30.10.2018.

В судове засідання 30.10.2018 учасники у справі не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Детально дослідивши матеріали справи суд дійшов висновку про банкрутство Боржника на підставі наступного.

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691) зареєстрований 06.04.2016 як юридична особа, що підтверджено Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Згідно статті 209 ГК України, у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов'язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно заяви та доданих до неї доказів, рішенням загальних зборів учасників Боржника (протокол № 05-02-18 від 05.02.2018) вирішено припинити ТОВ Прайм Левел шляхом його ліквідації у добровільному порядку, відповідно до чинного законодавства України, у зв'язку з незадовільним станом надходження фінансових потоків від здійснення господарських операцій, складним становищем на відповідному ринку товарів та послуг; призначено ліквідатором товариства Полухіну Наталю Олександрівну; вирішено інші організаційні питання здійснення ліквідаційної процедури.

Згідно матеріалів заяви, в ході здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором було здійснено інвентаризацію майна Боржника, за наслідком якої виявлено рухоме майно Боржника загальною вартістю 27859,00 грн. Також ліквідатором було здійснено запити до державних реєструючих та контролюючих органів щодо виявлення майна Боржника, за наслідком яких жодного іншого майна ТОВ Прайм Левел виявлено не було.

В той же час ліквідатором було встановлено наявність кредиторської заборгованості в сумі 121662455,64 грн., з яких: 113239997,61 грн. перед ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну (код ЄДРПОУ 05393062), що виникла на підставі договору поставки № ПЛ-2212-01 від 22.12.2016, а також 8422458,03 грн. перед ТОВ Ав'єра (код ЄДРПОУ 40739371), що виникла на підставі договору про відступлення права вимоги від 23.01.2017 № 23/01/17-01.

Так, згідно договору поставки № ПЛ-2212-01 від 22.12.2016 (п. 1.1., 2.1.) постачальник (ТОВ Прайм Левел ) зобов'язується поставити та передати у власність покупця (ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну ) Агрегат поздовжнього різання рулонів АПР 1,4-6,0 х 1550. Загальна вартість обладнання складає 150000000,00 грн.

Пунктом 2.3. договору поставки № ПЛ-2212-01 від 22.12.2016 визначено, що оплата вартості обладнання за цим договором здійснюється у наступному порядку: 1 етап - аванс у розмірі не менш ніж 65% від суми договору оплачується покупцем протягом 10 календарних днів з моменту підписання цього договору; 2 етап - остаточний розрахунок здійснюється покупцем протягом 10 банківських днів після фактичної поставки обладнання.

Відповідно до п. 3.1. договору поставки № ПЛ-2212-01 від 22.12.2016, постачальник зобов'язується здійснити поставку обладнання на умовах DDP - об'єкт покупця, згідно правил Інкотермс в редакції 2010 року, на дату, що буде погоджена сторонами за 5 днів до поставки обладнання. Постачальник зобов'язується поставити обладнання протягом 360 днів з моменту отримання передоплати в розмірі, не меншому, ніж вказано в даному договорі.

До заяви додано копії платіжних доручень на підтвердження оплати ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну грошових коштів у сумі 113239997,61 грн. на рахунок ТОВ Прайм Левел в якості передоплати за товар за договором поставки № ПЛ-2212-01 від 22.12.2016; докази здійснення Боржником поставки товару за Договором відсутні.

Крім цього, 22.12.2016 між ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну (позикодавець) та ТОВ Прайм Левел (позичальник) укладено договір № ПЛ-2212-02 про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги, відповідно до умов якого (п. 1.1.) позикодавець зобов'язується надавати позичальникові, а позичальник в порядку та на умовах, визначених цим договором, зобов'язується приймати грошові кошти у користування, на визначений строк, відповідно до умов цього договору, який не передбачає нарахування процентів або надання інших видів компенсацій як плати за користування такими коштами, а також повернути позичені грошові кошти у строки, передбачені цим договором.

Пунктом 1.4. Договору № ПЛ-2212-02 передбачено, що фінансова допомога надається частинами з моменту підписання договору по 31.12.2016.

Відповідно до п. 3.1. Договору № ПЛ-2212-02, фінансова допомога надається одним або кількома траншами, при цьому загальна сума наданої позичальнику фінансової допомоги не може перевищувати 10000000,00 грн., без ПДВ. Цільове призначення траншу - для поповнення обігових коштів позичальника.

Згідно п. 4.1. Договору № ПЛ-2212-02, позичальник зобов'язується повернути фінансову допомогу в повному обсязі в строк до 01.12.2017 або достроково, у випадках, передбачених цим договором.

До заяви додано копії платіжних доручень на підтвердження оплати ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну грошових коштів у сумі 8422458,03 грн. на рахунок ТОВ Прайм Левел в якості надання фінансової допомоги за договором № ПЛ-2212-02 від 22.12.2016; докази повернення Боржником отриманих коштів за Договором відсутні.

23.01.2017 між ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну (кредитор) та ТОВ Ав'єра (новий кредитор) укладено договір № 23/01/17-01 про відступлення права вимоги, відповідно до умов якого (п. 1.1.) кредитор передає, а новий кредитор приймає на себе право вимоги, що належить кредиторові і стає кредитором згідно договору № ПЛ-2212-02 від 22.12.2016 про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги, до боржника ТОВ Прайм Левел у розмірі 8422458,03 грн.

Як вже зазначено вище, заборгованість ТОВ Прайм Левел перед ПАТ Дніпропетровський Металургійний Завод імені Комінтерну в сумі 113239997,61 грн. та перед ТОВ Ав'єра в сумі 8422458,03 грн. визнана повністю ліквідатором ТОВ Прайм Левел .

Таким чином в ході здійснення аналізу фінансового становища Боржника, за наслідком інвентаризації майна Боржника, ліквідатором виявлено те, що майна Боржника недостатньо для погашення всієї кредиторської заборгованості Боржника.

Відповідно до заяви та проміжного ліквідаційного балансу, станом на 22.06.2018 Боржник має грошові зобов'язання перед кредитором в загальному розмірі 121662,4 тис. грн. Зазначений ліквідаційний баланс затверджено протоколом № 25-06-18 загальних зборів учасників ТОВ Прайм Левел від 25.06.2018.

Наявності в статутному капіталі Заявника, згідно статуту ТОВ Прайм Левел , частки державної власності не встановлено.

Суд також зазначає, що за наслідком дослідження заяви ліквідатора про відкриття провадження у справі про банкрутство Боржника судом було встановлено дотримання ліквідатором досудової процедури ліквідації юридичної особи, що передбачена ЦК України, про що детально зазначено в ухвалі від 09.10.2018 про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку про наявність ознак які свідчать про стійку фінансову неплатоспроможність Боржника (згідно Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства), а саме - відхилення показників ліквідності від граничного значення; наявність значної кредиторської заборгованості; нездійснення Боржником господарської діяльності; наявність заяви про порушення провадження у справі про банкрутство даної юридичної особи, прийнятої до розгляду господарським судом, або провадження у справі про банкрутство цієї юридичної особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство, у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Згідно ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство, за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після відкриття провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Таким чином на підставі наявних матеріалів справи, даних проміжного ліквідаційного балансу Боржника встановлено, що пасив Боржника значно перевищує активи Боржника, що свідчить про його неплатоспроможність. Зазначені фактичні обставини вказують на нездатність Боржника своєчасно та в повному обсязі задовольнити вимоги кредитора, що є підставою для застосування відносно Боржника відповідних заходів та процедур в порядку, встановленому Законом про банкрутство, зокрема є підставою для визнання Боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Судом також встановлено, що в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство заявник просить суд покласти виконання обов'язків ліквідатора Банкрута на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора товариства) Полухіну Наталю Олександрівну.

Так, частиною 2 статті 95 Закону про банкрутство встановлено, що обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Суд зазначає, що призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до частини шостої статті 95 Закону про банкрутство несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Статтю 1 Закону про банкрутство визначено, що заінтересовані особи стосовно боржника - власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника.

З матеріалів справи вбачається, що Полухіна Н.О. є учасником ТОВ Прайм Левел та володіє часткою в розмірі 320000,00 грн., що відповідає 100% статутного капіталу товариства, одночасно є керівником такого товариства. Тобто, Полухіна Н.О. є заінтересованою особою стосовно підприємства-боржника, а отже існують ризики зловживання правами, невиконання покладених законодавством обов'язків з метою уникнення задоволення вимог кредиторів у даній справі про банкрутство.

Враховуючи зазначене суд відмовляє у задоволенні клопотання про покладення обов'язків ліквідатора у справі про банкрутство на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора товариства) Полухіна Н.О.

Як вже зазначено вище, на запит суду від 25.09.2018 автоматизованою системою з визначення кандидатури арбітражного керуючого у даній справі визначено арбітражного керуючого Левченко Н.П. (свідоцтво № 959 від 18.06.2013) і вказаною особою надано згоду на призначення ліквідатором у даній справі про банкрутство.

В заяві арбітражний керуючий Левченко Н.П. зазначає, що вона не є заінтересованою особою стосовно боржника у даній справі, не має судимості та не має інших обставин, які могли б бути перешкодою щодо її призначення. До заяви додано копії свідоцтва Міністерства юстиції України № 959 від 18.06.2013, договору страхування відповідальності арбітражного керуючого та свідоцтв про підвищення кваліфікації.

Враховуючи викладене вище суд дійшов висновку про відповідність арбітражного керуючого Левченко Н.П. вимогам ст. 97 та ст. 114 Закону про банкрутство, отже враховуючи заяву останньої, суд призначає ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел арбітражного керуючого Левченко Наталію Петрівну.

Заява арбітражного керуючого Сольського В.С. про участь у справі не підлягає задоволенню, оскільки господарським судом було визначено кандидатуру арбітражного керуючого Левченко Н.П. в порядку ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство, вказана особа подала згоду на участь у справі про банкрутство та судом встановлено відповідність кандидатури останньої вимогам Закону про банкрутство.

Згідно абз. 8 ч. 1 ст. 38 Закону про банкрутство, з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Таким чином суд дійшов висновку про скасування всіх арештів, обтяжень та обмежень щодо розпорядження майном Боржника ТОВ Прайм Левел (код ЄДРПОУ 40400691).

Керуючись ст. 8, 37, 38, 41, 95, 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , ст. 232, 233, 238, 240, 241, 256, п. 17.5. розділу ХІ ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691).

Відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором Прайм Левел (код ЄДРПОУ 40400691) арбітражного керуючого Левченко Наталію Петрівну (свідоцтво № 959 від 18.06.2013; 18023, АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

2. Скасувати арешти, накладені на майно Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691).

3. Припинити повноваження засновників, власників (власника) майна Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691), та припинити повноваження всіх органів управління Банкрута щодо управління Банкрутом та розпорядження його майном.

4. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника, - Товариства з обмеженою відповідальністю Прайм Левел (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 1-Б, оф. 16; код ЄДРПОУ 40400691) банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається.

5. Ліквідатору до завершення ліквідаційної процедури забезпечити виконання дій та заходів, передбачених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , в тому числі ст. 41-49, та за результатами роботи по ліквідації підприємства-банкрута надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу та ліквідаційний баланс банкрута. Зокрема до звіту ліквідатора в обов'язковому порядку мають бути додані: реєстр вимог кредиторів станом на дату складення ліквідаційного балансу; довідка органу ДФС щодо наявності/відсутності у Боржника банківських рахунків та докази закриття рахунків у разі їх наявності; довідки Держпродспоживслужби щодо зареєстрованої за Банкрутом техніки; Державної архітектурно-будівельної інспекції України щодо видачі Боржнику документів дозвільного чи декларативного характеру; Регіонального сервісного центру МВС в Київській області щодо наявності у Банкрута транспортних засобів; Головного управління Держпраці у Київській області щодо інформації про наявність/відсутність у Банкрута дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки і наявність технологічних транспортних засобів; Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо перебування у власності Банкрута цінних паперів; ГУ регіональної статистики щодо участі Банкрута в інших юридичних особах та наявності філій і відокремлених підрозділів; ГУ Держгеокадасту у Київській області щодо наявності у Банкрута земельних ділянок; Державної служби України з безпеки на транспорті щодо наявності у власності Боржника плавзасобів і суден; Регіонального відділення ФДМ України по Київській області щодо наявності на балансі Банкрута державного майна; Київської митниці ДФС щодо здійснення Боржником зовнішньоекономічної діяльності; звіти за наслідками пошуку на офіційних веб-сайтах інформації про наявність/відсутність у Боржника прав інтелектуальної власності та прав на повітряні судна; докази передачі до архівної установи документації Банкрута, що підлягає довгостроковому зберіганню; витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна та інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо Боржника.

6. Відмовити у задоволенні заяви арбітражного керуючого Сольського В.С. про участь у справі про банкрутство.

7. Постанову надіслати: відділу державної виконавчої служби за місцезнаходженням Банкрута, державному реєстратору.

Копію постанови надіслати: учасникам у справі про банкрутство, Відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Київській області.

Дата набрання чинності постановою - 30 жовтня 2018 року.

Термін пред'явлення виконавчого документу до виконання - до 30 жовтня 2021 року.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дати складення та підписання повного тексту постанови шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду через господарський суд Київської області.

Повний текст постанови виготовлено і підписано 31.10.2018.

Суддя С.Ю. Наріжний