Рішення

від 13.11.2018 по справі 911/2153/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2018 р. Справа № 911/2153/18

Господарський суд Київської області у складі судді Горбасенка П.В. за участі секретаря судового засідання Куракси Ю.І., розглянувши матеріали справи

за позовом Малого приватного підприємства Фенікс

до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"

про скасування протокольного рішення та акту

За участю представників:

від позивача: Марговська А.Д. (дог. № 16А від 09.11.2018),

Коломієць К.О. (директор);

від відповідача: Богдан С.В. (дов. № Др-58-0518 від 17.05.2018).

Обставини справи:

Мале приватне підприємство Фенікс (далі - позивач) звернулося з позовом до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (далі - відповідач) про скасування акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 відносно МПП "Фенікс", скасування протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн за період з 29.01.2018 по 08.06.2018, скасування акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" від 26.07.2018 відносно Малого приватного підприємства "Фенікс" на суму 429 476,15 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем законодавства при складанні акта про порушення № 2228 від 01.06.2018 відносно МПП "Фенікс", протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн за період з 29.01.2018 по 08.06.2018, акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" від 26.07.2018 відносно Малого приватного підприємства "Фенікс" на суму 429 476,15 грн.

Ухвалою господарського суду Київської області від 23.10.2018 відкрито провадження у справі № 911/2153/18, розгляд справи призначено на 09.11.2018.

09.11.2018 до канцелярії господарського суду Київської області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву від 09.11.2018 (вх. № 31864/18 від 09.11.2018), згідно якого останній визнав не доведеними належними та допустимими доказами у розумінні ст.ст. 74, 76, 77 ГПК обставини, на які позивач посилається як на підставу своїх позовних вимог.

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.11.2018 закрито підготовче провадження у справі № 911/2153/18, призначено справу до розгляду по суті на 13.11.2018.

13.11.2018 до канцелярії господарського суду Київської області від позивача надійшла відповідь на відзив № 18 від 12.11.2018 (вх. № 32074/18 від 13.11.2018), згідно якої останній підтримав задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Представники позивача у судовому засіданні 13.11.2018 підтримали задоволення позовних вимог повністю, представник відповідача заперечив проти задоволення позовних вимог.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні в ній докази, оцінивши їх в сукупності та заслухавши промови (заключні слова) представників позивача та відповідача, суд

ВСТАНОВИВ:

04.01.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю Киїоблгаз Збут в особі начальника Васильківського територіального відділу реалізації Нагули Святослава Анатолійовича (Постачальник) та Малим приватним підприємством Фенікс (Cпоживач) укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів № 11410JBDFPCP016, за умовами якого постачальник зобов'язався передати у власність споживачу у 2016 році природний газ, а споживач - прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.

28.01.2016 Малим приватним підприємством Фенікс була підписана заява-приєднання № 09420JBDFPCP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (а.с. 94), згідно якої позивач погодився виконувати умови договору на розподіл природного газу та Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498.

Згідно умов даного договору, ПАТ Київоблгаз в особі Васильківської філії по експлуатації газового господарства зобов'язався надати Малому приватному підприємству Фенікс послугу з розподілу природного газу, а Мале приватне підприємство Фенікс - прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість. Договір укладений на невизначений строк.

Відповідно до п. 2.3. договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися Законом України Про ринок природного газу та Кодексом газорозподільних систем.

Підпунктом 4 пункту 7.2. договору оператору ГРМ надано право перевіряти роботу комерційного вузла (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Згідно п.п. 5, 7 пункту 7.4. договору МПП Фенікс взяло на себе зобов'язання не допускати несанкціонованого відбору природного газу та дотримуватись інших вимог цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до підпункту 5 гл. 5 р. ІІІ Кодексу ГРС для належного виконання Оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки якості та величини тиску газу, запобігання можливими витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов'язаний забезпечити доступ на власні об'єкти представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов'язків, в тому числі і для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу.

Згідно р. 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються (обліковується частково чи з порушенням законодавства) та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об'ємів (обсягів) природного газу, що належить в тому числі несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) (комерційного вузла обліку газу (ВОГ), зокрема лічильника газу (пп. 3 п. 1 гл.2 розд. XI Кодексу).

01.06.2018 працівниками ПАТ Київоблгаз під час перевірки стану обліку природного газу на об'єкті позивача були виявлені візуальні ознаки втручання в роботу ЗВТ, а саме в лічильник газу ELSTER BK G10T заводський номер 30995233, про що складено акт про порушення № 2228 від 01.06.2018 (а.с. 102). Даний акт склали представники відповідача, у присутності представників позивача.

Відповідно до п. 1,2 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення своїх зауваження та заперечення.

Згідно з п. 5 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

08.06.2018 о 12-00 год. на об'єкті позивача були проведені роботи по розпломбуванню та демонтажу вищезазначеного лічильника газу, у зв'язку з виявленням ознак втручання в його роботу, після чого лічильник газу було запаковано в поліетиленовий пакет та опломбовано пломбою № R22960993 для відправлення позивачем в сервісний центр ПАТ Київоблгаз з метою проведення позачергової експертизи, про що складено акт перевірки стану обліку природного газу у споживача від 08.06.2018 та акт демонтажу лічильника газу для проведення експертизи від 08.06.2018.

Також, згідно акту перевірки стану обліку природного газу від 08.06.2018 зафіксовано, що на об'єкті позивача в роботі знаходиться два газові котли Колвітерм - 50 DUO (Q=5,2 куб.м./год).

08.06.2018 виявлене порушення було усунуто шляхом опломбування вхідного крану на газопроводі в закритому положенні, про що складено акт про усунення порушення від 08.06.2018.

Вищевказані акти підписані представником позивача без зауважень та застережень.

Згідно акту експертизи лічильника газу № 1656е від 14.06.2018, що проведена в присутності представника позивача, експертизою встановлено втручання в роботу лічильника газу, заводська пломба лічильника газу не відповідає заводу-виробнику за розмірами та шрифтом відтисків, пошкоджений корпус відлікового механізму в місці пломбування (сколи, подряпини). Пошкоджений кронштейн кріплення відлікового механізму в місці пломбування (подряпини) в нижній частині. Пошкоджений корпус відлікового механізму зсередини між 4-м та 5-м цифровими роликами (подряпини). Пошкоджена кришка відлікового механізму зсередини (зламані фіксатори кріплення кришки відлікового механізму). В середині відлікового механізму на осі цифрових роликів між корпусом відлікового механізму та 8-м цифровим роликом встановлена металева пружина. Лічильник було опломбовано стокерною пломбою між корпусом відлікового механізму та корпусом лічильника № 7428711 з написом ПАТ КИЇВОБЛГАЗ поверх рештків іншої стокерної пломби, яка за зовнішніми ознаками не відповідає оригіналу. Відліковий механізм знімався і розбирався (п. 1.2. Акту).

Згідно п. 1.3. акту експертизи виявлено пошкодження корпусу лічильника в місці пломбування (подряпини, пошкоджено лако-фарбове покриття).

Висновки комісії: виявлено втручання.

Як вбачається з даного акта, експертиза лічильника газу позивача проведена комісією для проведення експертизи лічильників газу, що затверджена наказом ПАТ Київоблгаз від 05.05.2018 № 01Но-76-0518 за участі представника ДП Київоблстандартметрологія - Микіши Т.М. Зазначене спростовує твердження позивача відносно того, що акт експертизи не містить номеру та дати наказу про затвердження комісії для проведення експертизи лічильників газу.

14.06.2018 представником ДП Київоблстандартметрологія Микішею Т.М. видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за № ДМ50М 1656е-18, згідно якої лічильник газу позивача Elster BK G10T зав. № 30995233 визнано непридатним для застосування. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: пломба на відліковому пристрої не відповідає зразкам заводу-виробника. Пошкоджена кришка відлікового пристрою в місці встановлення пломби. Пошкоджене лако-фарбове покриття корпусу лічильника в місці пломбування.

25.06.2018 лічильник газу передано позивачу, про що складено акт приймання-передачі (а.с. 21).

Листом № КV22.4-Cл-8139-0618 від 25.06.2018 (а.с. 116) позивача повідомлено, що 26.07.2018 о 10:00 відбудеться засідання комісії по розгляду акту про порушення № 2228 від 01.06.2018.

Відповідно до п. 8 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Згідно з абз. 1, 2 п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засідання комісії може бути прийнято рішення про його задоволення, або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ розрахований відповідно до вимог цього розділу не облікований (донарахований) об'єкт природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих об'ємів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачам).

26.07.2018 комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, що затверджена наказом Васильківської ФЕГГ ПАТ Київоблгаз від 01.01.2018 № 61/1На (а.с. 114) за участі представника позивача прийнято рішення про задоволення Акту про порушення № 2228 від 01.06.2018, про що складено протокол № 2707/2 засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 26.07.2018 (а.с. 19-20); акт про порушення № 2228 від 01.06.2018 задоволено, у зв'язку з підтвердженням факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та розраховано спожитий газ по потужності встановленого, опломбованого газового обладнання з 29.01.2018 по 08.06.2018.

Споживач з висновками протоколу № 2707/2 від 26.07.2018 не погодився, так як доказів підтвердження факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не було доведено, про що зазначено у даному протоколі.

Судом встановлено, що на виконання вимог п. 4 глави 10 розділу X Кодексу ГРС, для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора, позивачем було направлено: лист ПАТ Київоблгаз до НКРЕКП щодо участі в комісії № КV08.3-ЛВ-4764-1215 від 30.12.2015, лист ПАТ Київоблгаз до ДП Укрметртестстандарт щодо участі в комісії № KV08.2-СЛ-505-0216 від 08.02.2016 (а.с. 110, 112), а також лист-відповідь НКРЕКП від 22.01.2016 № 29/1-16 та ДП Київоблстандратметрологія від 25.02.2016 № 160 (а.с. 111, 113).

Відповідно до пп 1 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за номінально потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Останній контрольний огляд вузла обліку на об'єкті позивача було здійснене 29.01.2018, що підтверджується відповідними Актами перевірки стану обліку природного газу у споживача від 29.01.2018 (а.с. 121).

На об'єкті позивача до вищезазначеного лічильника газу в період за який проведено донарахування не облікованих обсягів природного газу було підключено два газові котли Колвітерм - 50 DUO номінальною потужністю 5,2 куб.м./год, що підтверджується актом прийняття газообладнання для проведення комплексного випробування (пуско-налагоджувальних робіт) за січень 2006 р., витягом з проектної документації на газопостачання та актом перевірки стану обліку природного газу у споживача від 08.06.2018 (а.с. 123-131).

Газове обладнання, за номінальною потужністю якого здійснено розрахунок об'єму необлікованого природного газу, зазначено в описі розрахунку: технічний розрахунок спожитого природного газу за період з 29.01.2018 по 08.06.2018 (а.с. 47), що спростовує твердження позивача відносно того, що позивач був не обізнаний щодо якого газового обладнання буде здійснено донарахування.

Твердження позивача відносно того, що згідно п. 3 Розділу VI Кодексу за результатами виявлених порушень представником постачальника складається акт-претензія, який оформлюється з урахуванням таких вимог, а також, що вимоги Кодексу газорозподільних систем щодо оформлення акту-претензії відповідачем не виконано, оцінюються судом критично, оскільки дані твердження є безпідставними, враховуючи що Кодексом ГРС не передбачено обов'язку складання будь-яких актів-претензій.

Відповідно до п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС вартість не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом.

Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості від 26.07.2018, опис розрахунку: технічний розрахунок спожитого природного газу за період з 29.01.2018 по 08.06.2018 та рахунок на оплату разом з супровідним листом № KV22.4-СЛ-9803-0718 від 27.07.2018 позивач отримав 27.07.2018.

Враховуючи наведене, доводи позивача не спростовують факту втручання позивачем в роботу лічильника газу та до споживання природного газу без комерційного обліку. Позивачем не вказано, яка саме вимога чинного законодавства порушена під час оформлення протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС від 26.07.2018 № 2707/2 та на якій підставі вказане рішення підлягає скасуванню.

Отже, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог про скасування акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 відносно МПП "Фенікс", скасування протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн за період з 29.01.2018 по 08.06.2018, скасування акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" від 26.07.2018 відносно Малого приватного підприємства "Фенікс" на суму 429 476,15 грн.

Доводи відповідача щодо неналежності відповідача відносно того, що Васильківська філія по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" не є належним відповідачем у справі оцінюються судом критично, оскільки фактично вимоги у справі пред'явлено до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз", а Васильківська філія по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" у спірних правовідносинах діяла від імені товариства в межах делегованих повноважень.

Витрати по сплаті судового збору, відповідно до статті 129 ГПК України, покладаються судом на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 233, 237-239, 240 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні позову Малого приватного підприємства Фенікс до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" про скасування протокольного рішення та акту - відмовити повністю.

2. Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів, а на ухвалу суду - протягом десяти днів з дня його (її) проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга на рішення суду подається учасниками справи до Київського апеляційного господарського суду або через господарський суд Київської області до Київського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено: 19.11.2018

Суддя П.В.Горбасенко