Ухвала

від 16.11.2018 по справі 523/1961/18

СОЛОМ'ЯНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Провадження № 1-кп/760/1718/18

Справа №523/1961/18

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2018 року Солом`янський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

та обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, яке внесене до ЄРДР 07.10.2015 за №32015160000000292, по обвинуваченню ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, росіянина, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

у вчиненнікримінального правопорушення,передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

встановив:

ОСОБА_5 наказом № 214 від 10.02.2011 генерального директора ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» (код ЄДРПОУ 20027449, зареєстровано 25.08.1999 Шевченківською районною в м. Києві державною адміністрацією та перейменовано 11.07.2014 в ТОВ «АДМ Трейдінг Україна») призначений на посаду директора відділення ТОВ «Альфред С. Топфер Інтернешенал Україна» у м. Одеса, яке розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Чорноморського Козацтва, 52/1.

Відповідно до посадових обов`язків, визначених Положенням про відділення ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» від 01.07.2003, ОСОБА_5 має наступні обов`язки та повноваження:

-забезпечувати виконання рішень Зборів учасників та директора TOB «АСТІ (Україна)», які стосуються діяльності відділення;

-забезпечувати організацію роботи відділення;

-забезпечувати економічну ефективність роботи відділення;

-укладати та підписувати угоди;

-видавати довіреності працівникам Відділення на здійснення необхідних дій, крім тих, на які директор Відділення був уповноважений директором ТОВ «АСТІ (Україна)»;

-представляти інтереси ТОВ «АСТІ (Україна)» в будь-яких державних та недержавних підприємствах, установах та організаціях;

-подавати, отримувати та підписувати від імені ТОВ «АСТІ (Україна)» заяви та інші документи;

-розпоряджатися майном та засобами Відділення в межах, передбачених Положенням про Відділення;

-від імені ТОВ «АСТІ (Україна)» одержувати необхідні довідки, вносити гроші, подавати скарги до компетентних органів, у тому числі представляти інтереси ТОВ «АСТІ (Україна)» у судових органах, включаючи подання пропозиції щодо мирових угод та їх укладання;

-самостійно вирішувати всі питання діяльності Відділення, які віднесені цим Положенням до ведення Відділенням;

-видавати накази та вказівки, що є обов`язковими до осіб, які віднесені до персоналу Відділення;

-на підставі рішення загальних зборів учасників та/або директора ТОВ «АСТІ (Україна)» та цього Положення розпоряджатись майном відділення.

Відповідно до Випуску 1 «Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, затвердженого наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 29.12.2004 №336, директор (начальник, інший керівник) підприємства керує згідно з чинним законодавством виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, відповідає за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності, організовує виробничо-господарську діяльність підприємства на основі застосування методів обґрунтованого планування, нормативних матеріалів, фінансових і трудових витрат, вивчення кон`юнктури ринку та передового досвіду, з метою підвищення технічного рівня та якості продукції (послуг), економічної ефективності її виробництва, раціонального використання виробничих резервів та витрачання всіх видів ресурсів, вирішує питання щодо фінансово-економічної та виробничо-господарської діяльності підприємства в межах наданих йому прав. Директор повинен знати закони, постанови, укази, розпорядження, рішення та інші нормативно-правові акти органів державної влади і місцевого самоврядування, які регулюють порядок діяльності підприємства, профіль, спеціалізацію й особливості структури підприємства, податкове та екологічне законодавство, можливості ефективного використання виробничих потужностей, наявних технологічних процесів, порядок розроблення і затвердження бізнес-планів та програм виробничо-господарської діяльності, ринкові методи господарювання та управління, кон`юнктуру ринку, порядок укладення і виконання господарських та фінансових договорів.

Таким чином, ОСОБА_5 виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки суб`єкта господарської діяльності - ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна», тобто є службовою особою вказаного товариства.

Таким чином, ОСОБА_5 , будучи з 10.02.2011 службовою особою, маючи реальну можливість виконати належним чином свої службові обов`язки, через недбале ставлення до них, вчинив кримінальне правопорушення, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом інтересам ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» за таких обставин:

04.02.2013ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» в особі генерального директора ОСОБА_6 довіреністю №7/А уповноважило директора відділення товариства у м. Одеса ОСОБА_5 представляти інтереси товариства в підприємствах, установах і організаціях всіх форм власності, укладати та підписувати від імені та в інтересах Товариства будь-які договори, контракти, угоди в тому числі, але не обмежуючись, договори купівлі продажу сільськогосподарської продукції, договори зберігання зерна зерновими складами, договори про транспортування та експедирування вантажів, на умовах йому відомих, на суму, що не перевищує в еквіваленті 1 000 000,00 (один мільйон) доларів США; підписувати складські документи, акти виконаних робіт (наданих послуг), накладні, акти звірок та інші документи, які спрямовані на виконання правочинів, зазначених вище; підписувати від імені Товариства будь-які документи (окрім банківських), які спрямовані на належне виконання, або які підтверджують належне виконання правочинів, укладених Генеральним директором або іншою уповноваженою особою Товариства та/або схвалених спостережною радою Товариства. Для цього йому надається право подавати та отримувати необхідні заяви, довідки та документи, розписуватися, завіряти копії документів, отримувати товар, а також виконувати всі інші дії в межах та в обсязі, передбачених чинним законодавством та Положенням про відділення Товариства у м. Одеса для такого роду повноважень.

Згідно вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-99ВР від 16 липня 1999 року, відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних несуть особи, які склали та підписали ці документи.

Здійснюючи повноваженнядиректора відділенняТОВ «АльфредС.ТопферІнтернешенал Україна»у м.Одеса,перебуваючи замісцем розташуваннявідділення ум.Одеса,по вул.Чорноморського Козацтва,52/1,у періодз30.04.2013 по 11.11.2013, будучи службовою особою та уповноваженим на вчинення дій відповідно до зазначеної вище довіреності від 04.02.2013, ОСОБА_5 підшукав контрагента на поставку - 1111 «АН Транс» та, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, уклав складені невстановленою в ході слідства особою наступні договори поставок сільськогосподарської продукції з 1111 «АНТранс»,підписантом уяких збоку останньоговиступав нібитодиректор ОСОБА_7 :№ 170/1-085414від 27.06.2013№170/1-085415від 27.06.13,№2170/1-085561від 04.07.13,№ 170/1-085672від 05.07.13,№170/1-085673від 05.07.13,№ 170/1-085774від 08.07.13,№170/1-085776від 08.07.13,№ 170/1-085801від 09.07.13,№ 170/1-085804від 09.07.2013№ 170/1-085910від 10.07.13,№ 170/1-085910від 10.07.13,№ 170/1-086021від 11.07.13,№170/1-086024від 11.07.13,№170/1-086181від 12.07.13,№170/1-086281від 15.07.13,№ 170/1-086326від 16.07.13,№ 170/1-086449від 17.07.2013№ 170/1-086646від 19.07.13,№ 170/1-086650від 19.07.13,№ 170/1-086789від 23.07.13,№ 170/1-087142від 29.07.13,№ 170/1-087143від 29.07.13,№ 170/1-087201від 30.07.13,№ 170/1-087203від 30.07.13,№ 170/1-087322від 31.07.2013№170/1-087324від 31.07.13,№170/1-087387від 01.08.13,№ 170/1-087404від 01.08.13,№ 170/1-087451від 02.08.13,№ 170/1-087559від 05.08.13,№170/1-087561від 05.08.13,№ 170/1-087646від 06.08.13,№ 170/1-087655від 06.08.2013№ 170/1-087656від 06.08.13,№ 170/1-087702від 07.08.13,№ 170/1-087741від 07.08.13,№ 170/1-087828від 09.08.13,№ 170/1-087931від 09.08.13,№170/1-088090від 13.08.13,№ 170/1-088184від 14.08.13,№ 170/1-088185від 14.08.2013№170/1-088352від 16.08.13,№170/1-088437від 19.08.13,№ 170/1-088691від 22.08.13,№170/1-089100від 03.09.13,№ 170/1-089717від 19.09.13,№ 170/1-089772від 20.09.13,№ 170/1-089810від 23.09.13,№170/1-089975від 01.10.2013№180/1-085360від 26.06.13,№ 180/1-085420від 27.06.13,№ 180/1-088522від 20.08.13,№ 180/1-085614від 05.07.13,№ 180/1-085614від 05.07.13,№180/1-085913від 10.07.13,№ 180/1-085023від 11.07.13,№ 180/1-086183від 12.07.2013№ 180/1-086535від18.07.13,№180/1-086648від 19.07.13,№180/1-088354від 16.08.13,№180/1-085422від 27.06.13,№180/1-088914від 28.08.13,№185/1-085416від 27.06.13,№185/1-085418від 27.06.13,№185/1-085490від 03.07.2013№185/1-085562від 04.07.13,№185/1-085613від 05.07.13,№185/1-085775від 08.07.13,№185/1-085802від 09.07.13,№185/1-085911від 10.07.13,№ 185/1-086022від 11.07.13,№1851-086182від 12.07.13,№185/1-086280від 15.07.2013№185/1-086647від 19.07.13,№185/1-087202від 30.07.13,№185/1-087323від 31.07.13,№185/1-087452від 02.08.13,№185/1-087560від 05.08.13,№185/1-088353від 16.08.13,№ 185/1-088607від 21.08.13,№189/1-085264від 15.05.2013№400/1-085251від 1005.13,№ 400/1-085285від 17.06.13,№185/1-088607від 21.08.13,№400/1-085359від 26.06.13,№400/1-085423від 27.06.13,№400/1-085461від 02.07.13,№400/1-085489від 03.07.13,№400/1-085560від№400/1-085618від 05.07.13,№ 185/1-087323від 31.07.13,№185/1-087452від 02.08.2013,№185/1-087560від 05.08.2013,№185/1-088353від 16.08.2013№185/1-088607від 21.08.13,№189/1-085264від 15.05.13,№400/1-085251від 10.05.13,№400/1-085285від 17.06.13,№185/1-088607від 21.08.13,№400/1-085359від 26.06.13,№ 400/1-085423від 27.06.13,№ 400/1-085461від 02.07.2013№ 400/1-085489від 03.07.13,№400/1-085560від 04.07.13,№ 400/1-085618від 05.07.13,№ 460/1-090209від 10.10.13,№ 519/1-085675від 05.07.13,№ 519/1-085777від 08.07.13,№ 519/1-085778від 08.07.2013,№519/1-085916від 10.07.13,№ 519/1-086025від 11.07.13,№ 519/1-086178від 12.07.13,№ 519/1-086179від 12.07.13,№ 519/1-086327від 16.07.13,№ 519/1-086450від 17.07.13,№ 519/1-086536від 18.07.13,№ 519/1-086698від 19.07.13,№ 519/1-086747від 22.07.2013№ 519/1-086832від 23.07.13,№ 519/1-086907від 24.07.13,№ 519/1-087081від 26.07.13,№ 519/1-087204від 30.07.13,№ 519/1-087406від 01.08.13,№ 519/1-087456від 02.08.13,№ 519/1-088017від 12.08.13,№ 519/1-088107від 13.08.2013№ 519/1-088186 від 14.08.13, № 519/1-088355 від 16.07.13, № 519/1- 088769 від 23.08.13, № 519/1-0889 15 від 28.08.13, № 519/1-088938 від 29.08.13, №519/1-088983 від 30.08.13, № 519/1-089101 від 03.09.13, №519/1-089201 від 05.09.13р.,№519/1-089390 від 11.09.13, №519/1-089449 від 12.09.13, №519/1-089505 від 13.09.13р., № 519/1-089811 від 23.09.13, №519/1- 089910 від 27.09.13, № 519/1-090953 від 11.11.13, № 521/1-086027 від 11.07.2013.

Разом зтим,вироком Приморськогорайонного судум.Одеси від07.11.2014 ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.205 КК України, за фактом придбання суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) 1111 «АН Транс» з метою прикриття незаконної діяльності.

ОСОБА_5 , будучи зобов`язаним та маючи реальну можливість виконати належним чином свої службові обов`язки, не перевірив повноваження контрагента, не встановив особу, якій надано право укладати договори та фактичність поставки, хоча в силу своїх повноважень та службових обов`язків мав реальну можливість та зобов`язаний був їх здійснити. Водночас ОСОБА_7 не був директором ПП «Ан Транс» і не підписував зазначені вище договори, а 1111 «Ан Транс» було фіктивним підприємством та було створене з метою прикриття незаконної діяльності.

Внаслідок підписання ОСОБА_5 указаних договорів з 1111 «АН Транс» щодо поставки сільськогосподарської продукції, взаємовідносини з цим контрагентом, пов`язані з придбанням товарів, були включені до бухгалтерського обліку та стали підставою для формування валових витрат підприємства під час податкового обліку.

Відповідно до результатів документальної позапланової перевірки ТОВ «АДМ Трейдінг Україна» (ЄДРПОУ 20027449), що є правонаступником ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» з питань дотримання вимог податкового законодавства по взаємовідносинах з 1111 «АН Транс» (ЄДРПОУ 36154115) за період з 01.01.2013 по 31.12.2013, встановлено порушення п.138.2 ст.138, п.п.139.1.9 п. 139.1 ст.139 Податкового кодексу України, яке призвело до неправомірного віднесення у 2013 році до складу валових витрат, пов`язаних з придбанням товарів у 1111 «АН Транс», що не спричиняють реального настання правових наслідків на суму ЗО 575 009 грн., внаслідок чого занижено податок на прибуток у сумі 5 809 252 грн.

Таким чином, взаємовідносини між ТОВ «АДМ Трейдінг (Україна)» (правонаступник ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)») та ГТП «АН Транс» не спричиняють реального настання правових наслідків, оскільки відповідно до п. 138.2 ст.138 Податкового кодексу України витрати, які враховуються для визначення об`єкта оподаткування, визнаються на підставі первинних документів, що підтверджують здійснення платником податку витрат, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення бухгалтерського обліку та інших документів, встановлених нормами чинного законодавства. При цьому відповідно до п.п.139.1.9 п. 139.1 ст.139 Податкового кодексу України не включаються до складу витрат витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку. Згідно п.2.16 ст.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку №88 забороняється приймати до виконання первинні документи на операції, що суперечать нормативно-правовим актам, встановленому порядку приймання, зберігання і витрачання грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей та іншого майна, порушують договірну і фінансову дисципліну, завдають шкоди державі, власникам, іншим юридичним особам.

Будь-які документи (у тому числі договори, накладні, рахунки тощо) мають силу первинних документів лише у разі фактичного здійснення господарської операції. Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним законодавством. Необхідною умовою для відображення операцій у складі валового доходу, валових витрат, податкових зобов`язань та податкового кредиту є факт реалізації/придбання товарів та послуг. Водночас, за відсутності факту придбання/реалізації товарів (робіт, послуг) відповідні суми не можуть включатися до складу доходів для цілей оподаткування податком на прибуток або податкових зобов`язань для цілей оподаткування податком на додану вартість навіть за наявності формально складених, але недостовірних документів або сплати грошових коштів, тобто первинні документи, виписані ПП «АН Транс» для ТОВ «АДМ Трейдинг Україна» не можуть належним чином засвідчувати факт придбання зернових культур та підтверджувати реальність (фактичне здійснення) операцій, враховуючи те, що 1111 «АН Транс» є фіктивним підприємством, що визнано судом.

У зв`язку із неналежним виконанням директором відділення ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» у м. Одеса ОСОБА_5 своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, службовими особами ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» безпідставно включено до Декларації з податку на прибуток за 2013 рік витрати по взаємовідносинах з 1111 «АН Транс» в розмірі ЗО 575 009 грн., чим занижено податок на прибуток у сумі 5 809 252 грн.

Таким чином до державного бюджету України не надійшло податку на прибуток за 2013 рік на загальну суму 5 809 252 грн., чим спричинено шкоду державним інтересам на указану суму, що більше ніж в 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є тяжким наслідком.

Таким чином, ОСОБА_5 вчинив службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом державним інтересам та спричинило тяжкі наслідки, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2ст. 367 КК України.

Захисник, думку якого підтримав обвинувачений, в судовому засіданні подав клопотання та просив закрити кримінальне провадження і звільнити обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності на підставі ст.49 КК України.

Прокурор не заперечив щодо такого клопотання.

Суд, заслухавши думку учасників процесу та впевнившись у їх добровільності та усвідомленості наслідків закриття кримінального провадження з нереабілітуючих підстав, приходить до наступного.

Згідно з п.3 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років у разі вчинення вперше злочину середньої тяжкості.

Відповідно до ст.12 КК України злочин, вчинений ОСОБА_5 , відноситься до злочину середньої тяжкості, вчинений вперше, а тому клопотання захисника підлягає задоволенню, а обвинувачений звільненню від кримінальної відповідальності із закриттям кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності.

На підставі ст.49 КК України, керуючись п.2 ч.1 ст.284 КПК України, суд, -

у х в а л и в:

кримінальне провадження, яке внесене до ЄРДР 07.10.2015 за №32015160000000292, по обвинуваченню ОСОБА_5 ,обвинуваченого увчиненні кримінальногоправопорушення,передбаченого ч.2ст.367КК України - закрити,а останньогозвільнити від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення до Київського апеляційного суду через Солом`янський районний суд м. Києва.

Суддя: ОСОБА_1