Ухвала

від 19.12.2018 по справі 910/22712/14

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@nag.court.gov.ua

УХВАЛА

про процесуальне правонаступництво

"19" грудня 2018 р. Справа№ 910/22712/14

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Михальської Ю.Б.

суддів: Скрипки І.М.

Разіної Т.І.

секретар судового засідання: Ніконенко Ю.А.

за участю представників: згідно протоколу судового засідання від 19.12.2018,

розглянувши апеляційну скаргу Приватної фірми Кассандра

на рішення Господарського суду міста Києва від 19.03.2015

у справі №910/22712/14 (повний текст складено 30.06.2015)

за позовом Публічного акціонерного товариства Банк Форум

до Приватної фірми Кассандра

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача : Товариство з обмеженою відповідальністю Торгівельні мережі Асконі

про звернення стягнення на предмет іпотеки 129 741 955,55 грн.

В С Т А Н О В И В :

Публічне акціонерне товариство Банк Форум звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Приватної фірми Кассандра про звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, посвідченим приватним нотаріусом за №1917, а саме: нежитлову будівлю, розташовану за адресою: м. Харків, вул. Гвардійців-Широнівців, 101/99, що включає в себе будівлю літ. А-3 загальною площею 15 903,5 кв.м., в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2012 у розмірі 129 741 955,55 грн., що складається з 116 133 001,37 грн. простроченої заборгованості по поверненню кредитних коштів, 8 585 556,91 грн. простроченої заборгованості за нарахованими процентами, 5 023 397,27 грн. пені за простроченим кредитом та процентами, з визначенням способу реалізації предмета іпотеки: шляхом продажу з прилюдних торгів у межах процедури виконавчого провадження та встановленням початкової ціни реалізації на рівні вартості предмета іпотеки, яка буде встановлена згідно з експертним висновком суб'єкта оціночної діяльності у межах процедури виконавчого провадження.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 19.03.2015 у справі №910/22712/14 позовні вимоги Публічного акціонерного товариства Банк Форум задоволено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду першої інстанції, Приватна фірма Кассандра звернулася до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 19.03.2015 у справі №910/22712/14 та прийняти нове рішення, яким в задоволені позовних вимог ПАТ Банк Форум відмовити в повному обсязі.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.08.2015 апеляційну скаргу Приватної фірми Кассандра передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді: Тарасенко К.В., суддів Тищенко О.В., Іоннікової І.А.

У зв'язку з перебуванням суддів Іоннікової І.А. та Тищенко О.В. у відпустці, розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 04.08.2015 сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі №910/22712/14 колегію суддів у складі: головуючий суддя Тарасенко К.В., судді: Сулім В.В., Яковлєв М.Л.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.08.2015 у справі №910/22712/14 прийнято апеляційну скаргу Приватної фірми Кассандра на рішення Господарського суду міста Києва від 19.03.2015 у справі №910/22712/14 до провадження, розгляд справи призначено на 23.09.2015.

У зв'язку з виходом суддів Іоннікової І.А. та Тищенко О.В., які входили до постійного складу судової колегії, розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 23.09.2015 сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі №910/22712/14 колегію суддів у складі: головуючий суддя Тарасенко К.В., судді: Тищенко О.В., Іоннікова І.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.09.2015 у справі №910/22712/14 прийнято апеляційну скаргу Приватної фірми Кассандра на рішення Господарського суду міста Києва від 19.03.2015 у справі №910/22712/14 до провадження колегією суддів у складі головуючий суддя Тарасенко К.В., судді: Тищенко О.В., Іоннікова І.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.09.2015 у справі №910/22712/14 розгляд справи відкладено на 06.10.2015.

Представник відповідача 02.10.2015 через відділ діловодства Київського апеляційного господарського суду подав клопотання про призначення судової будівельно-технічної експертизи.

Представник позивача 06.10.2015 подав через відділ діловодства Київського апеляційного господарського суду відзив на апеляційну скаргу.

Представник відповідача 06.10.2015 через відділ діловодства Київського апеляційного господарського суду надав письмові пояснення щодо необхідності призначення судової будівельно-технічної експертизи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.10.2015 у справі №910/22712/14 (із урахуванням ухвали Київського апеляційного господарського суду від 10.11.2015 про виправлення описки) клопотання Приватної фірми Кассандра про призначення судової будівельно-технічної експертизи задоволено; призначено у справі №910/22712/14 судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Харківському НДІ судових експертиз ім. Засл. проф. M.С. Бокаріуса; на вирішення експерта поставлено наступне питання: Яка ринкова вартість предмету іпотеки за Іпотечним договором № 1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, а саме: нежитлової будівлі, розташованої за адресою: м. Харків, вул. Гвардійців-Широнінців, 101/99, що включає у себе будівлю літ. А-3 загальною площею 15 903, 5 кв.м.? ; провадження у справі №910/22712/14 зупинено до проведення експертизи та отримання висновку експерта, а матеріали справи надіслано до Харківського НДІ судових експертиз ім. Засл. проф. M.С. Бокаріуса.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2016 у справі №910/22712/14, враховуючи надходження до суду висновку експерта за результатами проведеної судової експертизи, поновлено провадження у справі №910/22712/14.

19.07.2016 представник ПФ Кассандра подав через відділ діловодства Київського апеляційного господарського суду пояснення щодо висновку експертів у справі та клопотання про призначення повторної експертизи, оскільки у сторін наявні сумніви щодо правильності висновків проведеної судової експертизи.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 20.07.2016, у зв'язку з перебуванням судді Тищенко О.В. у відпустці, для розгляду справи сформовано колегію у складі: головуючий суддя Тарасенко К.В., судді: Гончаров С.А., Іоннікова І.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2016 апеляційну скаргу прийнято до провадження колегію у складі: головуючий суддя Тарасенко К.В., судді: Гончаров С.А., Іоннікова І.А.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2016 у справі №910/22712/14 призначено повторну судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Харківському НДІ судових експертиз ім. Засл. проф. M.С. Бокаріуса; зупинено апеляційне провадження у справі №910/22712/14 до проведення експертизи та отримання висновку експерта.

17.07.2018 від директора ТОВ Маркет-Сервіс надійшла заява про залучення до участі у справі правонаступника позивача - ТОВ Маркет-Сервіс у зв'язку з укладенням договору про відступлення права вимоги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.08.2018, враховуючи повернення до суду матеріалів справи у зв'язку з відсутністю оплати судової експертизи, поновлено апеляційне провадження у справі №910/22712/14, розгляд справи призначено на 29.08.2018; викликано в судове засідання представника Товариства з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс з метою розгляду заяви про залучення правонаступника позивача.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 29.08.2018 та від 19.09.2018 розгляд справи відкладався у зв'язку з неявкою у судове засідання представників позивача, відповідача та третьої особи. Заява ТОВ Маркет-Сервіс про залучення його як правонаступника позивача не розглянута.

Указом Президента України Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах №454/2017 від 29.12.2017 ліквідовано Київський апеляційний господарський суд.

Відповідно до частини 6 статті 147 Закону України Про судоустрій і статус суддів у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті Голос України повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

03.10.2018 в газеті Голос України №185 (6940) опубліковано повідомлення голови Північного апеляційного господарського суду про початок роботи новоутвореного суду. Зважаючи на викладене, Київський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Частиною 5 статті 31 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

Актом прийняття-передачі судових справ від 02.10.2018 справу №910/22712/14 передано до Північного апеляційного господарського суду.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.10.2018 справу №910/22712/14 передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Михальської Ю.Б., суддів: Скрипки І.М., Разіної Т.І.

Враховуючи вищевикладене, з метою здійснення подальшого розгляду апеляційної скарги визначеним складом суду Північного апеляційного господарського суду, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2018 прийнято апеляційну скаргу Приватної фірми Кассандра на рішення Господарського суду міста Києва від 19.03.2015 у справі №910/22712/14 до провадження у складі колегії суддів Північного апеляційного господарського суду: головуючий суддя Михальська Ю.Б., судді: Скрипка І.М., Разіна Т.І. та призначено справу до розгляду на 20.11.2018.

13.11.2018 від директора третьої особи та директора відповідача через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського надійшли відзиви на апеляційну скаргу та на заяву про залучення до участі у справі правонаступника позивача, у яких останні зазначили, що заяву про залучення до участі у справі правонаступника позивача - ТОВ Маркет-Сервіс вважають обґрунтованою та проти заміни позивача ПАТ Банк Форум на ТОВ Маркет-Сервіс не заперечують.

20.11.2018 від директора відповідача через канцелярію суду надійшла заява про долучення доказів до справи, а саме: завіреної копії Договору від 04.07.2018 про відступлення права вимоги за Іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, укладеного між ПАТ Банк Форум та ТОВ Маркет-Сервіс , завіреної копії Витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки №130100436 від 09.07.2018 та завіреної копії Витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію обтяження №130097355 від 09.07.2018.

У судовому засіданні 20.11.2018 колегією суддів було розпочато розгляд заяви ТОВ Маркет-Сервіс про залучення їх до участі у справі як правонаступника ПАТ Банк Форум та встановлено, що у матеріалах справи відсутні деякі документи, на які посилається заявник у зазначеній заяві.

Представник позивача у судове засідання, призначене на 20.11.2018, не з'явився, про причини неявки суд не повідомив.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.11.2018 розгляд справи було відкладено на 19.12.2018.

18.12.2018 від директора відповідача через канцелярію суду надійшла заява про долучення доказів до справи, а саме: копії договору №0024/18-ВБ від 04.07.2018 про відступлення права вимоги, укладеного між ПАТ Банк Форум та ТОВ Маркет-Сервіс ; копії Акту прийому-передачі документації згідно Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги від 04.07.2018; копії Акту прийому-передачі права вимоги згідно Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги від 04.07.2018; копії з нотаріально посвідченої довіреності на Гриців А.С. від 18.06.2018 за реєстровим №1216; копії платіжного доручення №2626113 від 04.07.2018.

У судовому засіданні, призначеному на 19.12.2018, керівник ТОВ Маркет-Сервіс підтримала раніше подане клопотання про залучення ТОВ Маркет-Сервіс до участі у справі, як правонаступника позивача - ПАТ Банк Форум .

Зазначене клопотання мотивоване тим, що між ПАТ Банк Форум та ТОВ Маркет-Сервіс було укладено Договір про відступлення прав вимоги за іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012. Таким чином, як зазначає заявник, за даним правочином відбулась заміна кредитора у зобов'язанні.

У судовому засіданні 19.12.2018 представники відповідача та третьої особи не заперечували проти заміни позивача у справі №910/22712/14 - Публічного акціонерного товариства Банк Форум на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс .

Колегія суддів, розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс про залучення його до участі у справі як правонаступника позивача - Публічного акціонерного товариства Банк Форум , вирішила задовольнити зазначене клопотання та замінити позивача у справі - Публічне акціонерне товариство Банк Форум на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс з огляду на наступне.

Відповідно до умов укладеного 04.07.2018 між ПАТ Банк Форум та ТОВ Маркет-Сервіс (новий кредитор) Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги в порядку та на умовах, визначених цим Договором, Банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні Банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги Банку до позичальників, заставодавців (іпотекодавців), поручителів, гарантів, зазначених у Додатку №1 до цього Договору, надалі за текстом - Боржники, включаючи права вимоги до правонаступників Боржників, спадкоємців Боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки Боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників, за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки (іпотечними договорами), договорами застави, договорами про надання гарантії (гарантіями), з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у Додатку №1. Новий кредитор сплачує Банку за Права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим Договором.

3 моменту переходу права вимоги Новий кредитор стає правонаступником Банку у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо Основних договорів та Договорів забезпечення, вимоги за якими відступаються за цим Договором. Новий кредитор свідчить, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо Основних договорів та Договору забезпечення та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником, перелік документів по яких зазначено в додатку №1 до цього договору.

Сторони домовились, що відступлення Банком Новому кредитору прав вимоги за договорами іпотеки (застави), що були укладені в забезпечення виконання зобов'язань боржників за основними договорами та були посвідчені нотаріально, відбувається за окремим договором, який укладається між сторонами одночасно із укладення цього договору та підлягає нотаріальному посвідченню.

Майнові права вважаються переданими покупцю з моменту підписання цього Договору (пункт 2.3. Договору №0024/18-ВБ).

Згідно Додатку №1 до Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги Банком, зокрема, відступлено право вимоги за Кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2012, укладеним із ТОВ Торгівельні мережі Асконі .

За актом прийому-передачі права вимоги згідно Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги від 04.07.2018 первісний кредитор передав новому кредитору право вимоги, у тому числі, до ТОВ Торгівельні мережі Асконі Кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2012.

04.07.2018 між ПАТ Банк Форум та ТОВ Маркет-Сервіс укладено Договір про відступлення прав вимоги за іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. 28.12.2013 та зареєстрованого в реєстрі за №1916.

Згідно акту прийому-передачі документації згідно Договору №0024/18-ВБ про відступлення права вимоги від 04.07.2018 первісний кредитор передав новому кредитору, зокрема, Кредитний договір №1-0043/12/11-KL від 28.12.2012 з усіма договорами про внесення змін до нього, Іпотечний договір №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012 та договір про внесення змін до нього, матеріали судового провадження ТОВ Торгівельні мережі Асконі №1-0043/12/11-KL.

Відповідно до пунктів 1.1., 1.2. Договору про відступлення прав вимоги за іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, у зв'язку з укладенням між первісним іпотекодержателем та новим іпотекодержателем Договору №0024/18-ВБ про відступлення прав вимоги від 04.07.2018, відповідно до якого первісний іпотекодержатель відступив новому іпотекодержателю всі права вимоги за Кредитним договором №1-0043/12/11-КЕ від 28.12.2012, разом з усіма додатками до нього (у т.ч. графіками здійснення платежів) та додатковими договорами (угодами), договорами про внесення змін, змінами і доповненнями та викладеннями у новій редакції, що є його невід'ємною частиною (далі, Кредитний договір), укладеним між первісним іпотекодержателем та Товариством з обмеженою відповідальністю Торгівельні мережі Асконі ідентифікаційний номер (код за ЄДРПОУ) 36890334, місцезнаходження якого за адресою: 01103, м. Київ, вул. Залізничне шосе, буд. 57, (надалі іменується, боржник), первісний іпотекодержатель відступає, а новий іпотекодержатель набуває прав первісного іпотекодержателя, належних первісному іпотекодержателю згідно з Іпотечним договором, а саме: Іпотечний договір №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. 28.12.2013 та зареєстрованого в реєстрі за №1916 (далі, Іпотечний договір), укладеного між первісним іпотекодержателем та Приватною фірмою Кассандра , ідентифікаційний номер (код за ЄДРПОУ) 24471520, місцезнаходження якого за адресою: 01103, м. Київ, вул. Залізничне шосе, буд. 57 (далі, іпотекодавець).

За цим Договором новий іпотекодержатель набуває право замість первісного іпотекодержателя одержати, переважно перед іншими кредиторами іпотекодавця, у порядку, визначеному Іпотечним договором та Законом України Про іпотеку , задоволення всіх своїх вимог (повернення суми основної заборгованості, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (штраф, пеня), відшкодування збитків, тощо), які випливають з умов Кредитного договору та/або Іпотечного договору, за рахунок майна, вказаного в пункті 1.4. цього Договору.

Згідно пункту 1.4. зазначеного Договору предметом іпотеки є нерухоме майно, відповідно до пункту 1.2. Іпотечного договору №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012, що посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. 28.12.2013 та зареєстрований в реєстрі за №1916 (далі, предмет іпотеки).

Пунктом 2.2. зазначеного Договору передбачено, що права за Іпотечним договором вважаються відступленими з моменту укладення цього Договору та його нотаріального посвідчення.

На підтвердження реєстрації іпотеки та заборони відчуження предмету іпотеки Товариством з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс надано витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки №130100436 від 09.07.2018 та Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію обтяження №130097355 від 09.07.2018, у яких іпотекодержателем та обтяжувачем відносно предмету іпотеки значиться Товариство з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс .

Положеннями статті 512 Цивільного кодексу України передбачено, що кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 514 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 52 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Враховуючи вищевикладене, оскільки ПАТ Банк Форум відступив свої права вимоги за кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2012 та Іпотечним договором №1-0340/12/11-ІР від 28.12.2012 Товариству з обмежено відповідальністю Маркет-Сервіс , наявні передбачені статтею 52 Господарського процесуального кодексу України підстави для залучення Товариства з обмежено відповідальністю Маркет-Сервіс до участі у справі як правонаступника позивача - Публічного акціонерного товариства Банк Форум та заміни позивача у справі №910/22712/14 - Публічного акціонерного товариства Банк Форум на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс .

Керуючись статтями 52, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс про залучення його до участі у справі як правонаступника позивача - Публічного акціонерного товариства Банк Форум .

2. Замінити позивача у справі №910/22712/14 - Публічне акціонерне товариство Банк Форум на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Маркет-Сервіс .

Ухвала набирає законної сили в порядку, передбаченому статтею 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена у касаційному порядку відповідно до статей 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Ю.Б.Михальська

Судді І.М. Скрипка

Т.І. Разіна