Ухвала

від 14.02.2019 по справі 188/107/19

ПЕТРОПАВЛІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 188/107/19

Провадження № 1-кп/188/66/2019

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 лютого 2019 року смт. Петропавлівка

Петропавлівський районний суд Дніпропетровської області в складі

головуючої судді ОСОБА_1 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

кримінальне провадження №12018040530000526

підозрюваний:

ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , народився с. Лозове Петропавлівського району Дніпропетровської області, громадянин України, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , не працює, займається особистим селянським господарством, одружений, малолітніх та неповнолітніх дітей не має, раніше не судимий,

в скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України,

за участю:

прокурора ОСОБА_4 ,

підозрюваного ОСОБА_3 ,

представник потерпілого ОСОБА_5

ВСТАНОВИВ:

До Петропавлівського районного суду звернувся прокурор з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку зі зміною обстановки щодо ОСОБА_3 якому повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України.

В обґрунтування клопотання зазначено, досудовим слідством встановлено, що Розпорядженням голови Петропавлівської районної державної адміністрації Дніпропетровської області від 05.04.2013 №Р-102-13 «Про визначення категорії земель історико-культурного призначення» визначено, що земельні ділянки, зайняті пам`ятками археології за межами населених пунктів, відносяться до категорії земель історико-культурного призначення.

Крім того, згідно інформації відділу культури, туризму, національностей та релігій Петропавлівської районної державної адміністрації Дніпропетровської області до Переліку пам`яток археології по Петропавлівському району Дніпропетровської області за обліковим №5681 включено курганний могильник, а саме 3 кургани № 5681-1 № 5681-2, № 5681-3, які розташовані купчасто, на відстані 2,4 км на південь від центру с. Лозове Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області, праворуч польової дороги до с. Лозове на орному полі, датовані II тис. до н.е. місцевого значення, виявлений (відкритий) у 1982 р. археологом ОСОБА_6 , щодо якого встановлено наступні охоронні зони: № 5681-1 - 50x50 м, № 5681-2 - 45x45 м, № 5681-3 - 40x40 м. Вказані об`єкти взято під охорону держави на підставі Рішення Дніпропетровського облвиконкому №180 від 16.04.1987 року.

Досудовим слідством встановлено, ОСОБА_3 займається обробітком земельних ділянок з кадастровим номером №1223882000:02:001:0516, з цільовим призначенням «2.1 для ведення товарного сільськогосподарського виробництва» площею 4,81 га та №1223882000:02:001:0517 з цільовим призначенням «2.1 для ведення товарного сільськогосподарського виробництва», площею 4,73 га, розташовані на відстані 2,4 км на південь від центру с. Лозове Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області, праворуч польової дороги до с. Лозове. Земельна ділянка з кадастровим номером №1223882000:02:001:0517 площею 4,73 га належить ОСОБА_3 на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку ДП №054964, а земельна ділянка №1223882000:02:001:0516 площею 4,81 га на праві приватної власності належить ОСОБА_7 на підставі державного акту І-ДП №021743 від 25.03.2002р.

В межах земельних ділянок з кадастровими номерами 1223882000:02:001:0516, 1223882000:02:001:0517, обробітком яких займається гр. ОСОБА_3 , знаходяться об`єкти культурної спадщини - кургани № 5681-1, № 5681-2, № 5681-3, навколо яких встановлена охоронна зона, про що наявна позначка в кадастровому плані земельної ділянки, долученого до технічної документації земельної ділянки. Крім того, у 2008 році TOB Фірма «Атекс» було розроблено план місцезнаходження нерухомих пам`яток археології кургану № 5681-1; -2; -3 на землях колишнього КСП «ім. Дружба» на території Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області.

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що гр. ОСОБА_3 під підпис був ознайомлений з тим, що в межах вищевказаних земельних ділянок знаходяться кургани в кількості 3 шт. загальною площею 0,4732 га № 516, №517, а також з тим, що Законом України «Про охорону культурної спадщини» та Земельним кодексом України встановлено, що землі, на яких розташовані кургани є державною власністю і будь - яка діяльність на них забороняється. ОСОБА_3 взяв на себе зобов`язання не руйнувати та не розорювати кургани, включаючи їх охоронну зону.

В порушення вищевказаних вимог законодавства, гр. ОСОБА_3 підозрюється в тому, що у червні 2018 року в денний час доби (точної дати та часу в ході досудового розслідування не встановлено), незважаючи на попередження з боку голови Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області, достовірно знаючи про наявність на території земельних ділянок з кадастровими номерами 1223882000:02:001:0516 та 1223882000:02:001:0517, об`єктів археології - курганів № 5681-1 з визначеною 50 метровою охоронною зоною площею 0,1932 га, № 5681-2 з визначеною 45 метровою охоронною зоною площею 0,1564 га, № 5681-3 з визначеною 40 метровою охоронною зоною площею 0,1236 га, а також про заборону ведення земельних робіт на території земельної ділянки в межах охоронної зони та насипу кургану -об`єкта культурної спадщини, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків і бажаючи їх настання, особисто, використовуючи сільськогосподарську техніку невстановленої моделі та оснащення, порушивши в процесі посіву насіння кукурудзи межі земельних ділянок сільськогосподарського призначення, шляхом посіву насіння кукурудзи в ґрунтовий покрив земельних ділянок в межах охоронних зон курганів, самовільно зайняв земельні ділянки загальною площею 0,4732 га державної форми власності.

Таким чином ОСОБА_3 було повідомлено про підозру в самовільному зайнятті земельної ділянки вчиненого щодо земель в охоронних зонах, тобто у вчиненні злочину передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України.

В клопотанні зазначено, що потерпілим по кримінальному провадженню визнано відділ культури, туризму, національностей та релігій Петропавлівської районної державної адміністрації Дніпропетровської області та що вказаними кримінальним правопорушенням шкода не завдана.

На підтвердження факту вчинення кримінального правопорушення по даному кримінальному провадженню зібрано під час проведення досудового розслідування, докази, а саме:

1. Розпорядження голови Петропавлівської районної державної адміністрації Дніпропетровської області від 05.04.2013 №Р-102-13 «Про визначення категорії земель історико-культурного призначення» визначено, що земельні ділянки, зайняті пам`ятками археології за межами населених пунктів, відносяться до категорії земель історико-культурного призначення.

2. Інформацію відділу культури, туризму, національностей та релігій Петропавлівської районної державної адміністрації Дніпропетровської області, згідно якої до Переліку пам`яток археології по Петропавлівському району Дніпропетровської області за обліковим №5681 включено курганний могильник, а саме 3 кургани № 5681-1 № 5681-2, № 5681-3, які розташовані на відстані 2,4 км на південь від центру с. Лозове Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області, праворуч польової дороги до с. Лозове на орному полі, датовані II тис. до н.е. місцевого значення, виявлений (відкритий) у 1982 р. археологом ОСОБА_6 , щодо якого встановлено наступні охоронні зони: № 5681-1 - 50x50 м, № 5681-2 - 45x45 м, № 5681-3 - 40x40 м. Вказані об`єкти взято під охорону держави на підставі Рішення Дніпропетровського облвиконкому №180 від 16.04.1987 року.

3. Технічна документація «По визначенню меж територій пам`яток археології на землях Лозівської сільської ради Петропавлівського району Дніпропетровської області» яка виготовлена TOB Фірма «Атекс» 2008 року.

4. Протокол огляду місця події від 08.10.2018 року, а саме земельних ділянок кадастровими номерами 1223882000:02:001:0516 та 1223882000:02:001:0517, під час якого встановлено, що кургани № 5681-1 № 5681-2, № 5681-3 на вищевказаних земельних ділянках розорені.

5. Акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об`єктом - земельної ділянки від 08.01.2019 року №1150-ДК/12/АП/09/01/-19, згідно якого земельна ділянка кадастровий номер 1223882000:02:001:0516, на якій розташований курган № 5681-1 з охоронною зоною площею 0,1268 га та земельна ділянка кадастровий номер 1223882000:02:001:0517, на якій розташовані кургани № 5681-1 з охоронною зоною площею 0,0664 га; № 5681-2 з охоронною зоною площею 0,1564 га; № 5681-3 з охоронною зоною площею 0,1236 га, самовільно використовується ОСОБА_3 для ведення товарного сільськогосподарського виробництва (на час проведення перевірки оглянуті земельні ділянки оброблені сільськогосподарською технікою).

6. Додатком до Охоронного договору на пам`ятку культурної спадщини № 5681.

В підготовчому судовому засіданні прокурор своє клопотання підтримав.

Підозрюваний зазначив, що він ознайомлений з клопотанням і його підтримує, просить звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки на підставі ст.48 КК України та закриття кримінального провадження .

Представник відділу культури ОСОБА_5 не заперечує проти задоволення клопотання.

Вивчивши клопотання, надані докази заслухавши думку учасників судового розгляду суд вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно роз`яснень, які містяться в Постанові Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» № 12 від 23.12.2005 року, при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд під час судового розгляду справи зобов`язаний переконатися, що наявні всі підстави звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК України.

Відповідно до п.5 ч. 1ст. 287 КПК України у клопотанні прокурора про звільнення від кримінальної відповідальності вказується розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, та відомості про її відшкодування.

Прокурор вважає, що даний злочин є злочином з формальним складом злочину і що в данному випадку відсутня матеріальна шкода.

Відповідно до п.7 Постанови Пленуму ВСУ № 12 від 23.12.2005 року звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 48 України в зазначеній статті передбачено дві самостійні підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності - втрата суспільної небезпечності внаслідок зміни обстановки на час розслідування чи розгляду справи в суді або

діянням, або особою, яка його вчинила.

При цьому треба розрізняти зміну обстановки в широкому розумінні, тобто соціальних, економічних, політичних, духовних, міжнаціональних, воєнних, міжнародних, природних, організаційних, виробничих та інших процесів у масштабах країни, регіону, області,

міста, району, підприємства, установи, організації, та у вузькому,

- тобто об`єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала

особа на час вчинення злочину та які значною мірою позначались на її суспільній небезпечності.

Тобто, суд в данному випадку, не вбачає зміни обстановки в розумінні ст. 48 КК України.

Кургани №5681-1, №5681-2, №5681-3, визнано археологічними об`єктами культурної спадщини, вони знаходяться на земельних ділянках які віднесено до категоріі земель історико-культурного призначення, охорона держави полягає в збереженні іх автентичності.

Відповідно до листа слідчого (а.с.51) зазначено, що об`єкти культурної спадщини було пошкоджено, а саме вони розорені, поверхні деяких курганів на рівні з поверхнею земельних ділянок, що підтверджується зібраними доказами, кургани пошкоджені.

Зазначені земельні ділянки було розорано, на їх території проводились сільськогосподарські роботи з використанням сільськогосподарської техніки, завдана кримінальним порушенням шкода пам`яткам археології повинна встановлюватись відповідно до положень КПК України але досудовим розслідуванням не встановлена.

Відповідно до п.6 ч.2 ст.242 КПК України слідчий або прокурор зобов`язані звернутися з клопотанням до слідчого судді для проведення експертизи щодо визначення розміру матеріальних збитків, шкоди немайнового характеру, шкоди довкіллю, заподіяної кримінальним правопорушенням.

Суд відхиляє обґрунтування прокурора в частині того, що представник відділу культури вважає, що матеріальна шкода не завдана.

Представник потерпілого в особі представника відділу культури не підтвердив свої повноваження визначати наявність чи відсутність чи визначення розміру матеріальних збитків, шкоди немайнового характеру, шкоди довкіллю завданої кримінальним правопорушенням.

Суд також відхиляє обґрунтування прокурора про відсудність встановленої матеріальної шкоди як факт того, що шкода не зазначена в актах перевірки дотримання вимог земельного законодавства №1150-ДК/12/АП/09/01/-19 та №1150-ДК/11/АП/09/01/-19 від 08.09.2019 року.

При зверненні до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, слідчим ставилось питання лише щодо перевірки дотримання вимог земельного законодавства, питання про наявність завданої шкоди під час і в межах перевірки, не піднімалось.

Прокурором в обґрунтування підстав для закриття кримінального провадження відповідно до ст.48 КК України обґрунтовано тим, що станом на 21.01.2019 року, на день огляду слідчим земельних ділянок, вони підозрюваним не використовуються. Крім того прокурор зазначив, що підозрюваний усунув виявлені порушення шляхом звільнення вищезазначених земельних ділянок.

Суд приходить до висновку, зазначені обставини є недостатніми для обґрунтування клопотання, Кургани №5681-1, №5681-2, №5681-3, не втратили своєї цінності як археологічні об`єкти культурної спадщини, а вчинене діяння не втратило суспільну небезпечність.

Для застосування ст. 48 КК необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним.

Суд приходить до висновку, без визначення належним чином наявності чи відсутності, завданої шкоди культурним пам`яткам, а саме Курганам №5681-1, №5681-2, №5681-3, клопотання не підлягає задоволенню

Відповідно до п13. Постанови Пленуму ВСУ № 12 від 23.12.2005 року вирішення питання про закриття справи у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності покладено виключно на суди, які повинні діяти в порядку, встановленому кримінально-процесуальним законодавством.

Питання про звільнення особи від кримінальної

відповідальності у випадках, коли це є правом, а не обов`язком суду, він повинен вирішувати під час судового розгляду з дотриманням порядку, встановленого ст. 282 КПК ( 1003-05 ),незалежно від того, надійшла справа до суду з постановою про її закриття чи з обвинувальним висновком.

Відповідно до ч.4 ст. 288 КПК України у разі встановлення судом необґрунтованості клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд своєю ухвалою відмовляє у його задоволенні та повертає клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку.

На підставі викладеного, керуючись ст. 48 КК України, ст.ст.288, 350, 369, 370, 372 393КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання прокурора про звільнення підозрюваного ОСОБА_3 в скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України від кримінальної відповідальності у зв`язку зі зміною обстановки по кримінальному провадженню №12018040530000526 відмовити.

Клопотання та кримінальне провадження №12018040530000526 повернути прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду через Петропавлівський районний суд Дніпропетровської області протягом 7 днів з дня її проголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, а у разі подання апеляційної скарги, якщо її не скасовано, після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1