Ухвала

від 04.03.2019 по справі 755/3513/19

ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа №:755/3513/19

Провадження №: 1-кс/755/1740/19

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"04" березня 2019 р. Дніпровський районний суд м. Києва в складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ четвертого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві ОСОБА_3 , у межах кримінального провадження №42019100000000068 від 30.01.2019 року, про надання дозволу на проведення обшуку,

за участю учасників кримінального провадження:

слідчого ОСОБА_4 ,

в с т а н о в и в:

Старший слідчий з особливо важливих справ четвертого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві звернувся до суду з вказаним клопотанням, у межах кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42019100000000068 від 30.01.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Клопотанням обґрунтоване тим, що службові особи ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» порушили вимоги Податкового кодексу України в частині оподаткування операцій з продажу туристичних пакетів фізичним особам, тим самим ухилились від сплати податку на прибуток на загальну суму 3504255,26 грн.

ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» перебуває на загальній системі оподаткування не є платником ПДВ. Основний вид діяльності підприємства - діяльність туристичних операцій. Засновником директором та бухгалтером є ОСОБА_5 , юридична адреса підприємства: м. Київ, вул. Немирова-Данченка,2, фактична адреса: м. Запоріжжя, вул. Олександрівська /колишня назва Дзержинського/, б. 40.

Також вказано, що службові особи ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» в період 2015-2016 року з метою ухилення від сплати податків здійснили документальне оформлення туристичних пакетів в адресу підприємств з ознаками фіктивності таких як: ТОВ «ТК «Грейн» (код 38233167), ТОВ «Компанія Сьомий континент» (код 38910582), ТОВ «Укр-Консалтінг групп» (код 37526505), ТОВ «Січ Девелопмент» (код 35535963) фактично реалізувавши їх в адресу фізичних осіб на загальну суму 19 468 984,77 грн., чим порушили вимоги податкового законодавства України та ухилились від сплати податку на прибуток на суму 3504 255,26 грн., що є особливо великим розміром. Також, слідством встановлено, службові особи ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» продовжують незаконну діяльність пов`язану з документальним відображенням туристичних пакетів в адресу суб`єктів фіктивного підприємництва та фактичною їх реалізацією фізичним особам по теперішній час.

Крім того, встановлено, що у ТОВ «ТК «Грейн» (код 38233167), ТОВ «Компанія Сьомий континент» (код 38910582), ТОВ «Укр-Консалтінг групп» (код 37526505), ТОВ «Січ Девелопмент» (код 35535963) відсутня матеріально-технічна база, керівник, головний бухгалтер та засновник в одній особі, вид діяльності не відповідає туристичній діяльності, господарська діяльність за юридичною адресою не здійснюється, податкова звітність з 2016 року взагалі не подається до податкових органів. При цьому на розрахункові рахунки перерахованих підприємств надходять грошові кошти від підприємств-контрагентів.

Вищевказані факти, свідчать про фіктивність ТОВ «ТК «Грейн» (код 38233167), ТОВ «Компанія Сьомий континент» (код 38910582), ТОВ «Укр-Консалтінг групп» (код 37526505), ТОВ «Січ Девелопмент» (код 35535963) та використання даних підприємств з метою прикриття незаконної діяльності.

У рамках розслідування вказаного кримінального провадження, на юридичну та фактичну адресу ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» у відповідності до вимог Кримінально процесуального законодавства України направлено постанову про надання первинних документів з приводу фінансово-господарських взаємовідносин ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» з ТОВ «ТК «Грейн» (код 38233167), ТОВ «Компанія Сьомий континент» (код 38910582), ТОВ «Укр-Консалтінг групп» (код 37526505), ТОВ «Січ Девелопмент» (код 35535963). Однак, запитувані документи ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» на адресу СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві надано не було, про об`єктивні причини не виконання постанови слідчого не повідомлено.

Органом досудового розслідування встановлено, що юридична адреса ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» є: м. Київ, вул. Немировича-Данченка, 2, відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав власності на нерухоме майно на праві власності належить Міністерству освіти та науки України.

Крім того вказано, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання можливого знаряддя кримінального правопорушення та майна, яке можливо було здобуте в результаті його вчинення, встановлення осіб, причетних до кримінального правопорушення, а також з метою проведення криміналістичних експертиз, виникла необхідно провести обшук за адресою: м. Київ, вул. Немировича-Данченка, 2.

Слідчий у судовому засіданні клопотання підтримав в повному обсязі та просив його задовольнити.

Слідчий суддя, вислухавши доводи слідчого, якими він обґрунтував клопотання та дослідивши надані копії документів, приходить до наступного.

Стаття 30 Конституції України гарантує кожному недоторканність житла чи іншого володіння особи. Згідно із цією статтею не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

В свою чергу, ст.8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року встановлює, що кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції.

Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Водночас відповідно до ч.1 ст.234 Кримінального процесуального кодексу України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Обшук - це слідча дія, що являє собою процесуальне примусове обстеження приміщень, місцевості, окремих осіб з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Залежно від об`єкта обшук поділяється на три види: 1) обшук приміщень: а) житла чи іншого володіння особи; б) службових і виробничих приміщень підприємств, установ, організацій; 2) обшук місцевості /саду, городу, подвір`я, ділянок лісу, поля тощо/; 3) обшук особи /ч. 3 ст. 208 КПК/.

Фактичною підставою для проведення обшуку є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення його мети. До них, зокрема, можна віднести достатні відомості про те, що знаряддя кримінального правопорушення або майно (речі й цінності), здобуте у результаті його вчинення, а також інші предмети і документи, що мають значення для розкриття правопорушення чи забезпечення цивільного позову, відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення знаходяться в певному приміщенні або місці чи в якої-небудь особи.

Обшук проводиться також і в тому випадку, коли є достатні дані про те, що в певному приміщенні або місці знаходяться розшукувані особи, трупи чи тварини. Такі дані можуть бути одержані кримінальним процесуальним шляхом і міститися в матеріалах кримінального провадження /у показаннях та інших повідомленнях громадян і посадових осіб, заявах, поясненнях, рапортах/, у протоколах слідчих (розшукових), негласних слідчих /розшукових/ дій та ін.

Ці дані також можуть бути отримані оперативно-розшуковим шляхом.

В свою чергу, поняття житла, іншого володіння особи визначене у ч.2 ст.233 КПК, де вказано, що під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також усі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Окремо необхідно наголосити, що постанова Пленуму ВСУ від 28 березня 2008 року № 2 «Про деякі питання застосування судами України законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеження окремих конституційних прав і свобод людини і громадянина під час здійснення оперативно-розшукової діяльності, дізнання і досудового слідства» звертає увагу судів на те, що згідно з практикою ЄСПЛ вжите у п.1 ст.8 Конвенції поняття «житло» охоплює не лише житло приватної особи.

Крім того, слідчий суддя враховує, що згідно ч.5 ст.9 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У справі «Бакланов проти Росії» /рішення від 9 червня 2005 р./, так і в справі «Фрізен проти Росії» /рішення від 24 березня 2005 р./, ЄСПЛ зазначив, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу «законності» і воно не було свавільним. Окрім того, у справі «Ізмайлов проти Росії» (п.38 рішення від 16 жовтня 2008 р.) ЄСПЛ встановив, що для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити «особистий і надмірний тягар для особи».

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя приходить до висновку про наявність підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи, а тому клопотання прокурора про обшук, в рамках наявного кримінального провадження, є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

Крім того, слідчим у судовому засіданні доведено, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про які йдеться у клопотанні слідчого, а також про неможливість отримати речі і документи, зазначені у клопотанні, без проведення обшуку.

Згідно з ч.5 ст.236 КПК України, обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку. За рішенням слідчого чи прокурора може бути проведено обшук осіб, які перебувають в житлі чи іншому володінні, якщо є достатні підстави вважати, що вони переховують при собі предмети або документи, які мають значення для кримінального провадження. Обшук особи повинен бути здійснений особами тієї ж статі.

Керуючись ст.ст. 110, 234-236 КПК України, слідчий суддя, -

п о с т а н о в и в:

Клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ четвертого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві ОСОБА_3 , у межах кримінального провадження за №42019100000000068 від 30.01.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України задовольнити.

Надати дозвіл старшому слідчому з особливо важливих справ четвертого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві ОСОБА_3 або слідчим групи слідчих у кримінальному провадженні №42019100000000068 ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_4 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав власності на нерухоме майно на праві власності належить Міністерству освіти і науки України та яке використовується службовими особами ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» (код ЄДРПОУ 37814563) для здійснення фінансово-господарської діяльності, з метою відшукання, встановлення та вилучення фінансово-господарських документів по взаємовідносинам ТОВ «ТК «Грейн» (код 38233167), ТОВ «Компанія Сьомий континент» (код 38910582), ТОВ «Укр-Консалтінг групп» (код 37526505), ТОВ «Січ Девелопмент» (код 35535963), а також документів які підтверджують реалізацію туристичних пакетів фізичним особам в період з 2015 року по теперішній час, чорнових записів, магнітних і оптичних та електронних носіїв з даними можливого прихованого бухгалтерського і податкового обліків підприємства, які є знаряддям кримінального правопорушення, в тому числі оригінали документів: договори, додатки до договорів, міжнародні контракти та додатки до них, товарно-транспортні накладні, видаткові накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі, рахунки, чеки, банківські виписки, довіреності, листи, накази, протоколи; журнали-ордера, оборотно-сальдові відомості, документи бухгалтерського і податкового звіту (інформації з системи «1-С Бухгалтерія») ТОВ «Туристична Фірма «Експрес-Авіа» (код ЄДРПОУ 37814563), оригінали документів бухгалтерського, податкового обліку, фінансово-господарської діяльності, реєстраційні, установчі та звітні документи; документи про функціонування банківських рахунків; підроблені документи фінансово-господарської діяльності, в тому числі які відображають здійснення псевдорозрахункових операцій по наданню послуг в адресу підприємств-контрагентів; бухгалтерські та фінансово-господарські документи підприємств-контрагентів; документи «тіньового» бухгалтерського обліку; печатки, цифрові коди доступу до рахунків підприємств, комп`ютери на яких здійснюється виготовлення вказані документів, електронні носії інформації, мобільні телефони.

Копію ухвали вручити учасникам кримінального провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя