Постанова

від 14.03.2019 по справі 0840/3027/18

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

14 березня 2019 року м. Дніпросправа № 0840/3027/18

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чабаненко С.В.,

суддів: Чумака С.Ю., Юрко І.В.,

за участю секретаря судового засідання Сколишева О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу Запорізької митниці ДФС на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 29.11.2018 р. в адміністративній справі №0840/3027/18 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_1 Запоріжжя" до Запорізької митниці ДФС про визнання протиправним та скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «ОСОБА_1 Запоріжжя» звернулось до Запорізького окружного адміністративного суду із позовною заявою до Запорізької митниці ДФС, в якій позивач просить суд: визнати протиправним та скасувати рішення про визначення коду товару «…Флоу-клінз…» , «…Десенсетин…» та «…Полірен…» , виробництва ТОВ «ТехноДент» до товарної підкатегорії УКТ ЗЕД НОМЕР_1.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що рішення Запорізької митниці ДФС від 28.02.2018 № КТ-UA112000-0002-2018, яким імпортований позивачем товар «Флоу-клінз» , «Десенсетін» , «Полірен» класифіковано за кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_1, є протиправним, оскільки вказані товари призначені для профілактичного та терапевтичного застосування, а тому їх слід розмитнювати за кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_2.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 29.11.2018 адміністративний позов задоволено: визнано протиправним та скасовано рішення Запорізької митниці ДФС про визначення коду товару від 28.02.2018 №КТ-UA112000-0002-2018 в частині віднесення товару « ..Флоу-клінз…» , «…Десенсетін…» , «…Полірен…» , виробництва ТОВ «ТехноДент» до товарної підкатегорії УКТ ЗЕД НОМЕР_1.

Суд дійшов висновку, що визначальною характеристикою товару, який підлягає розмитненню під кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_2, є його призначення - лікарський засіб, що застосовується з терапевтичною або профілактичною метою.

Натомість під кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_1 розмитненню підлягають товари - засоби для догляду за зубами, які застосовуються з гігієнічною або косметичною метою.

Оскільки матеріалами справи підтверджено, що товари «Флоу-Клінз» , «Десенсетін» , «Полірен» , ввезені на територію України позивачем, є фармацевтичною продукцією, призначеною для терапевтичного і профілактичного застосування, такі товари підлягають розмитненню за кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_2 .

Відповідачем подано апеляційну скаргу на рішення суду, згідно якої відповідач зазначає, що судом першої інстанції неповно досліджено обставини справи, у зв'язку з чим помилково ухвалено рішення про задоволення позову. Зокрема, не проаналізовано докази, в тому числі надані відповідачем документи, що підтверджують митне оформлення товару у країні експорту, як товар для догляду за зубами, які застосовуються з гігієнічною або косметичною метою. Проте, до уваги взято лише Інструкції із застосування товару, що само по собі не доводить правомірність застосування певного коду товару.

В судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги та просив скасувати рішення суду першої інстанції, а також ухвалити інше рішення, яким відмовити у задоволенні адміністративного позову ТОВ «ОСОБА_1 Запоріжжя» .

Представник позивача заперечив щодо доводів апеляційної скарги, вважаючи рішення суду першої інстанції законним і обгрунтованим, а доводи апелянта - безпідставними.

Колегія суддів, перевіривши підстави для апеляційного перегляду, погоджується з доводами заявника апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що згідно митної декларації від 26.02.2018 №UA112080/2018/004301 позивачем ввезено на митну територію України товар - засоби для догляду за зубами з кодом товару за УКТ ЗЕД НОМЕР_2, а саме: Десенсетін суспензія. Для десенсибілізації твердих тканин 5 мл - 40 шт., паста Полірен №1 (50 мл) - 253 шт., паста Полірен №2 (50 мл) - 179 шт., паста Полірен №2 (50 мл) - 6500 шт., паста Полірен №3 (50 мл) - 106 шт., паста Полірен №3 (50 мл) - 27 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 100 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 250 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 100 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 60 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ суспензія 100 мл - 200 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 60 шт., паста Полірен №2 (8 г) - 100 шт.; виробник ТОВ «ТехноДент» , Росія.

Відповідно до рішення Запорізької митниці ДФС про визначення коду товару від 28.02.2018 № КТ-UA112000-0002-2018 імпортований позивачем вищезазначений товар класифіковано за кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_1.

Позивачем для розгляду до Запорізької митниці ДФС додаткового подано такі документи: документи про відповідність, передбачені технічними регламентами на медичні вироби від 13.11.2017 №PR.434-17; лист від 22.10.2015 №143; пакувальний лист від 20.02.2018 №1; рахунок-фактура (інвойс) від 20.02.2018 №MKTD-28; автотранспортна накладна від 21.02.2018 №036195; декларація про походження товару від 20.02.2018 №MKTD-28; довідка транспортних витрат від 22.02.2018 №2202-2; зовнішньоекономічний договір (контракт) купівлі-продажу товарів від 20.01.2018 №5; доповнення до контракту від 20.02.2018 №1; договір про надання послуг митного брокера від 01.12.2014 №01; інформація про позитивні результати державних видів контролю при застосуванні Порядку інформаційного обміну між органами доходів і зборів від 22.02.2018 №2014491; виписка з реєстру медтехнік від 26.02.2018; копія митної декларації країни відправлення від 21.02.2018 №10101030/210218/0002311.

Також позивачем додаткового 26.02.2018-28.02.2018 надано інструкції із застосування товарів.

Відповідно до інструкції із застосування «Десенсетін суспензія» , показанням для її використання є обробка твердих тканин зубів з метою зниження чутливості. Можливе застосування не тільки в умовах клініки, а й в домашніх умовах за рекомендацією лікаря. (а.с. 18).

Інструкція із застосування паст «Полірен» передбачає, що паста «Полірен №1» призначена для розм'якшення і видалення зубного каменю без пошкодження емалі. Паста «Полірен №2» призначена для обробки емалі перед реставрацією або відбілювання зубів, перед проведенням герметизації фігур, для видалення м'якого нальоту, пелікул, а також для профілактики карієсу (професійна чистка зубів). Паста «Полірен №3» призначена для остаточної обробки пломб з композитних і склоіономерних матеріалів. Спосіб застосування: паста «Полірен №1» - за допомогою циркулярної щітки або гумової насадки на середній швидкості без особливих зусиль провести обробку поверхні зуба; паста «Полірен №2» - невелику кількість пасти нанести на циркулярну щітку. На середній швидкості без особливих зусиль обробити поверхню або фігуру зуба. Перед застосуванням пасти «Полірен №3» слід видалити надлишки пломбувального матеріалу за допомогою алмазних голівок і пломбу просушити (а.с. 17).

Порошок Флоу-Клінз-ПРОФІ застосовується за методом піскоструминної обробки повітряно-водно-абразивним струменем. Перед застосуванням порошків необхідно лікарю і пацієнту захистити від пилу очі очками і волосся - одноразовою шапочкою, попередити пацієнта з контактними лінзами про можливе потрапляння пилу (а.с. 16).

Суспензія Флоу-Клінз-ПРОФІ - за допомогою ультразвукового впливу частки суспензії безболісно очищають тверді тканини зуба в важкодоступних зонах (а.с. 66).

Додатково позивачем до матеріалів справи надано лист ТОВ «Технодент Маркет» на ім'я ТОВ «ОСОБА_1 Запоріжжя» , відповідно до якого вироблені ТОВ «ТехноДент» товари - «Флоу-Клінз» , «Десенсетін» , «Полірен» , призначені для застосування в стоматологічних кабінетах професійними стоматологами. Дані товари не призначені для застосування в домашніх умовах (а.с. 118).

Посилаючись на те, що зазначені товари є фармацевтичною продукцією, призначеною для терапевтичного і профілактичного застосування, суд першої інстанції дійшов висновку, що такі товари підлягають розмитненню за кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_2, тобто, як такі, що віднесені до Групи 30 «Фармацевтична продукція» згідно Пояснень до УКТЗЕД, затверджених наказом Державної фіскальної служби України від 09.06.2015 №401, а саме, товарна позиція 3004, код 3004 90 00 00 включає інші лікарські засоби (ліки) (за винятком товарів, включених до товарних позицій 3002, 3005 або 3006), що складаються із змішаних або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі.

В свою чергу, перевіряючи правильність висновків суду першої інстанції та їх відповідність обставинам справи, колегія суддів звертає увагу на наступне.

Спірним рішенням Запорізької митниці ДФС про визначення коду товару від 28.02.2018 № КТ-UA112000-0002-2018 товар, який згідно опису (графа 31 ВМД) визначено як засоби для догляду за зубами - Десенсетін суспензія. Для десенсибілізації твердих тканин 5 мл - 40 шт., паста Полірен №1 (50 мл) - 253 шт., паста Полірен №2 (50 мл) - 179 шт., паста Полірен №2 (50 мл) - 6500 шт., паста Полірен №3 (50 мл) - 106 шт., паста Полірен №3 (50 мл) - 27 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 100 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 250 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 100 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 60 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ суспензія 100 мл - 200 шт., Флоу-Клінз-ПРОФІ порошок 250 г - 60 шт., паста Полірен №2 (8 г) - 100 шт., класифіковано відповідно до УКТЗЕД за кодом НОМЕР_1.

Документи, якими митний орган керувався під час прийняття рішення, визначено: Закон України Про митний тариф України , - УКТЗЕД: Примітки до розділу VI; примітки до груп 30, 33; Основні правила інтерпретації класифікації товарів №№ 1,6, Пояснення до товарних позицій 3004, 3006, 3306 УКТЗЕД, затверджені наказом ДФС від 09.06.2015 №401, Інструкція із застосування товарів, цифрові фото упаковок товару.

Відповідно до положень статті 69 Митного кодексу України, органи доходів і зборів здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД; у разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів орган доходів і зборів має право самостійно класифікувати такі товари.

У відповідності до Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 30 травня 2012 року №650 класифікація товару для цілей розділу IV Митного кодексу України розуміється як визначення коду товару відповідно до вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД, передбачених Законом України «Про Митний тариф України» (далі - Основні правила інтерпретації УКТ ЗЕД), з урахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рішень Комітету з Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації, методичних рекомендацій щодо класифікації окремих товарів згідно з вимогами УКТ ЗЕД, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи на виконання статті 68 Кодексу, до початку переміщення товару через митний кордон України, під час митного оформлення та після завершення митного оформлення.

Контроль правильності класифікації товарів, відповідно до Порядку №650, здійснюється шляхом:

- перевірки відповідності відомостей про товар та коду товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах, шляхом перевірки дотримання вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД з урахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рекомендацій, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи відповідно до вимог статті 68 Кодексу;

- заявленого коду товару відомостям, наведеним у базі даних "Класифікаційні рішення" програми "Інспектор 2006" ЄАІС. При цьому, така відповідність поділяється на три категорії: а) ідентичні товари; б) подібні (аналогічні) товари; в) товари, які не підпадають під вимоги підпунктів "а" та "б" абзацу четвертого цього пункту, але мають схожі: характеристики, які є визначальними для класифікації товару; призначення або принцип дії яких є основним для класифікації товару.

У разі неможливості однозначно перевірити правильність класифікації товару на підставі задекларованих відомостей відповідно до вимог статті 69 Кодексу декларант або уповноважена ним особа письмово повідомляється про необхідність надання додаткових документів чи відомостей, необхідних для підтвердження задекларованого ним коду товару згідно з УКТ ЗЕД.

Відповідно до положень Основних правил інтерпретації УКТЗЕД Митного тарифу України, встановленого Законом України "Про Митний тариф України" від 19 вересня 2013 року №584-VII (п.3.), у разі коли згідно з правилом 2 (b) або з будь-яких інших причин товар на перший погляд (prima facie) можна віднести до двох чи більше товарних позицій, його класифікація здійснюється таким чином:

(a) перевага надається тій товарній позиції, в якій товар описується конкретніше порівняно з товарними позиціями, де дається більш загальний його опис. Проте в разі коли кожна з двох або більше товарних позицій стосується лише частини матеріалів чи речовин, що входять до складу суміші чи багатокомпонентного товару, або лише частини товарів, що надходять у продаж у наборі для роздрібної торгівлі, такі товарні позиції вважаються рівнозначними щодо цього товару, навіть якщо в одній з них подається повніший або точніший опис цього товару;

(b) суміші, багатокомпонентні товари, які складаються з різних матеріалів або вироблені з різних компонентів, товари, що надходять у продаж у наборах для роздрібної торгівлі, класифікація яких не може здійснюватися згідно з правилом 3 (a), повинні класифікуватися за тим матеріалом чи компонентом, який визначає основні властивості цих товарів, за умови, що цей критерій можна застосувати;

(c) товар, класифікацію якого не можна здійснити відповідно до правила 3 (a) або 3 (b), повинен класифікуватися в товарній позиції з найбільшим порядковим номером серед номерів товарних позицій, що розглядаються.

Товар, який не може бути класифікований згідно з вищезазначеними правилами, класифікується в товарній позиції, яка відповідає товарам, що найбільше подібні до тих, що розглядаються (п.4 Основних правил).

Товарні групи 30 та 33 включають «Фармацевтичну продукцію» та «Ефірні олії та резино їди; парфумерні, косметичні та туалетні препарати» відповідно.

Позивачем для розмитнення товару заявлено код УКТ ЗЕД (НОМЕР_2). Згідно Пояснень до УКТЗЕД, затверджених наказом Державної фіскальної служби України від 09.06.2015 №401, вбачається, що Група 30 «Фармацевтична продукція» , товарна позиція 3004, код 3004 90 00 00 включає інші лікарські засоби (ліки) (за винятком товарів, включених до товарних позицій 3002, 3005 або 3006), що складаються із змішаних або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі.

До цієї товарної позиції включаються лікарські засоби, що складаються зі змішаних або незмішаних продуктів, за умови, що вони:

(а) розфасовані у вигляді дозованих лікарських форм чи у формах, таких як таблетки, ампули (наприклад, бідистильована вода в ампулах місткістю 1,25- 10 см3, що знаходить застосування або для безпосереднього лікування деяких захворювань, наприклад, алкоголізму, діабетичної коми, або як розчинник для виготовлення лікарських розчинів для ін'єкцій), капсули, крохмальні капсули, краплі чи пастилки, лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем, або невеликі кількості порошку, приготовлені як одноразова доза для терапевтичного або профілактичного застосування.

Ця товарна позиція поширюється на одноразові дози як у великому упакуванні, так і в упакуваннях для роздрібної торгівлі і т.д.; або

(b) в упаковках для роздрібної торгівлі для терапевтичного або профілактичного застосування. Це стосується продуктів (наприклад, бікарбонат натрію чи порошок тамаринду), які, завдяки своєму упакуванню і, особливо, завдяки вказівкам щодо застосування (опис захворювання чи стану, коли їх слід використовувати, способи застосування чи використання, опис доз і т.д.), які прикладені до них, явно призначені для продажу безпосередньо споживачам (приватним особам, лікарням і т.д.) для застосування у вищезазначених цілях без перепакування.

До цієї товарної позиції не включаються, в тому числі, препарати товарних позицій 3303-3307, навіть якщо вони мають терапевтичні або профілактичні властивості (група 33).

Щодо коду УКТ ЗЕД, встановленого згідно спірного рішення відповідача (НОМЕР_1), в Поясненнях до УКТЗЕД вказуються наступні описи товару: група 33 «Ефірні олії та резино їди; парфумерні, косметичні та туалетні препарати» , товарна позиція 3306 - засоби для гігієни порожнини рота або зубів, включаючи порошки та пасти для зубних протезів; нитки, що використовуються для очищення проміжків між зубами (зубоочисні нитки), упаковані для роздрібної торгівлі, код 3306 10 00 00 - засоби для догляду за зубами.

До цієї товарної позиції включаються такі засоби для гігієни порожнини рота або зубів:

(I) Зубні порошки та пасти всіх типів:

(1) Зубні пасти та інші засоби догляду за зубами. Ці засоби використовують із зубними щітками як для чищення або полірування доступних поверхонь зубів, так і для інших цілей, таких як антикарієсна профілактична обробка.

Зубні пасти та інші засоби догляду за зубами включаються до цієї товарної позиції незалежно від того, чи вони містять абразиви і чи застосовуються дантистами.

(2) Зубоочисні засоби для зубів і зубних протезів, тобто засоби для чищення або полірування зубів, незалежно від того, чи вони містять речовини з абразивними властивостями.

Таким чином визначальною характеристикою товару, який підлягає розмитненню під кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_2, є його призначення - лікарський засіб, що застосовується з терапевтичною або профілактичною метою.

Ввезений відповідачем товар, з урахуванням змісту супровідних документів, а саме Інструкції із застосування, не визначений як лікарський засіб, не є товаром, який зареєстрований як лікарський засіб країною - виробником, не внесений до Державного реєстру лікарських засобів України, не віднесені до засобів з фармакологічною дією.

Наявність у Інструкції із застосування зазначений товарів інформації щодо можливості їх застосування у терапевтичних або профілактичних цілях не свідчить про віднесення цих товарів до фармацевтичної продукції.

Натомість під кодом УКТ ЗЕД НОМЕР_1 розмитненню підлягають товари - засоби для догляду за зубами, які застосовуються з гігієнічною або косметичною метою.

Зокрема, до цієї товарної позиції включаються зубні пасти та інші засоби догляду за зубами незалежно від того, чи вони містять абразиви і чи застосовуються дантистами; зубоочисні засоби для зубів і зубних протезів, тобто засоби для чищення або полірування зубів, незалежно від того, чи вони містять речовини з абразивними властивостями.

Окремо колегія суддів зауважує на надані відповідачем докази, відповідно до яких заялений до розмитнення товар класифікувався країною експорту (РФ) за кодом товару - НОМЕР_1 (ар.с.139-141), що відповідає товарній позиції НОМЕР_1 згідно УКТ ЗЕД, зокрема під час митного оформлення цього товару 18.05.2016, експортер - ТОВ Технодент , виробник - ТОВ Технодент , тобто, той самий товар одного і того ж виробника, який придбавався позивачем за кодом товару - НОМЕР_1, та властивості якого не змінились на час митного оформлення позивачем на митній території України у лютому 2018 р. Тобто, зазначений товар не був віднесений до лікарських засобів, відповідні сертифікати якості виробника відсутні.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає законним та обґрунтованим рішення Запорізької митниці ДФС про визначення коду товару від 28.02.2018 № КТ-UA112000-0002-2018.

В свою чергу судом першої інстанції не надано правової оцінки наведеним обставинам, в результаті чого допущено неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи та неправильне тлумачення закону, яким регулюються спірні правовідносини.

Згідно ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 315, 317, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Запорізької митниці ДФС - задовольнити.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 29.11.2018 р. в адміністративній справі №0840/3027/18 - скасувати.

Прийняти нове судове рішення.

В задоволені адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_1 Запоріжжя" до Запорізької митниці ДФС про визнання протиправним та скасування рішення - відмовити.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом тридцяти днів до Верховного Суду, відповідно до ст.ст. 328 - 329 КАС України.

Головуючий - суддя С.В. Чабаненко

суддя С.Ю. Чумак

суддя І.В. Юрко