Рішення

від 04.04.2019 по справі 910/3121/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

04.04.2019Справа № 910/3121/19

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест Лімітед Груп" (м. Київ)

до: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інструмент Інвест" (м. Київ)

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Столичні Будтехнології" (м. Київ)

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами

"Бізнес-Гарант", яке діє від свого імені за рахунок та в інтересах Пайового закритого

недиверсифікованого венчурного фонду "Алькор" (м. Київ)

про визнання недійсними форвардного контракту, договору купівлі-продажу деривативу,

договору купівлі-продажу майнових прав

Суддя Ващенко Т.М.

Секретар судового засідання Шаповалов А.М.

Представники сторін:

від позивача: Іванов О.В.

від відповідача-1: Розпутенко Т.І.

від відповідача-2: Розпутенко Т.І.

від відповідача-3: Розпутенко Т.І.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Інвест Лімітед Груп (далі - позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Інструмент Інвест (далі - відповідач-1), Товариства з обмеженою відповідальністю Столичні Будтехнології (далі - відповідач-2) та Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Бізнес-Гарант (далі - відповідач-3) про визнання недійним Форвардного контракту №100418-027 від 10.04.2018, Договору купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 та Договору купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 з моменту їх укладення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на думку позивача оскаржувані договори підлягають визнанню недійними оскільки, положення Форвардного контракту №100418-027 від 10.04.2018 суперечать актам цивільного законодавства, а саме: у Форвардному контракті №100418-027 від 10.04.2018 визначено ціну виконання контракту (базового активу) за формулою (тобто немає фіксацій ціни під час такого продажу), що суперечить Постанові Кабінету Міністрів України від 19 квітня 1999 року № 632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів . Також, позивач зазначає, що у Форвардному контракті №100418-027 від 10.04.2018 та в Договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4, визначено вартості базового активу у еквіваленті до іноземної валюти, що суперечить статтям 524 та 533 Цивільного кодексу України. Окрім того, позивач зазначає, що із положень укладених Договорів/контрактів вбачається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 Закону України Про інвестиційну діяльність .

З огляду на вищезазначене, позивач просить визнати недійним Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018, а також договори, що були в подальшому укладенні на підставі цього контракту, а саме на думку позивача підлягають визнанню недійсними також Договір купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 та Договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.03.2019 р. відкрито провадження у справі № 910/3121/19, призначено підготовче провадження на 02.04.2019 р.

29.03.2019 відповідачем-1 подано письмові пояснення на позовну заяву, в яких він проти позову заперечує, зазначивши, що форвардний контракт що оскаржується, містить всі необхідні суттєві умови, передбачені законом: предмет, базовий актив та його характеристики, базис та строки поставки, вартість контракту, порядок оплати, права, обов'язки та відповідальність сторін, інші умови, що узгоджується з вимогами ст. 638 Цивільного кодексу України. В свою чергу на час укладення спірного правочину сторони досягли взаємної згоди щодо усіх їх істотних умов, уклали за своїм змістом саме форвардний контракт, а останній був укладений у повній відповідності із вимогами законодавства. Щодо визначення Сторонами в умовах договорів порядку розрахунку в гривні за курсом до долара США на дату платежу відповідач-1 вважає, що це не суперечить вимогам чинного законодавства. Також ,відповідач-1 вважає, що до спірних правовідносин не застосовується вимоги ст. 4 Закону України Про інвестиційну діяльність .

29.01.19. відповідачем-2 подано письмові пояснення на позовну заяву, в яких він проти позову заперечує, зазначивши, що сторонами під час укладення Форвардного контракту було досягнуто спільної згоди стосовно усіх його істотних умов та з дотримання вимог встановлених законодавством, а тому твердження позивача стосовно того, що у разі зміни ціни вищезазначений форвардний контракт не буде вважатися форвардним є необґрунтованим та безпідставним, в свою чергу досягнення між сторонами згоди в частині визначення порядку розрахунку в гривні за курсом гривні до долара США на дату платежу повністю відповідає вимогам визначних Цивільним кодексом України. Окрім того зазначив, що форвардний контракт є допустимим способом фінансування будівництва житла відповідно до статті 9 ЗУ Про інвестиційну діяльність .

29.01.19. відповідачем-3 подано письмові пояснення на позовну заяву, в яких він проти позову заперечує, зазначивши, що позивач схвалив укладений ним форвардний контракт, а тому подальші договори були укладені з відповідністю до вимог встановлених чинним законодавством, у зв'язку із чим відсутні підстави для визнання недійсним оспорюваних договорів.

В судовому засіданні 02.04.19. судом без виходу до нарадчої кімнати постановлено ухвалу про оголошення перерви в підготовчому засіданні до 02.04.18. о 14-10.

В судовому засіданні 02.04.18. судом без виходу до нарадчої кімнати постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи № 910/3121/19 до судового розгляду по суті на 04.04.19.

Під час розгляду справи, сторони надали пояснення по суті спору, за змістом яких вбачається, що позивач позовні вимоги підтримує та просить їх задовольнити повністю, а представник відповідачів-1,2 та 3 проти позовних вимог заперечує та просить відмовити у задоволенні позову.

При розгляді справи по суті судом було заслухано вступне слово, з'ясовано обставини справи та досліджено докази відповідно до ст.ст. 208-210 ГПК України, після чого суд перейшов до судових дебатів (ст.ст. 217, 218 ГПК України).

Після виходу суду з нарадчої кімнати, у судовому засіданні 04.04.19. судом проголошено вступну та резолютивну частину рішення та повідомлено, що повне рішення буде складено у термін, передбачений ч. 6 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України.

У судових засіданнях здійснювалася фіксація судового процесу технічним засобами у відповідності до ст. 222 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши надані документи і матеріали, з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

З матеріалами справи вбачається, що 10.04.2018 р. на Товарній біржі Український Центр Біржової Торгівлі (далі - Біржа) відбувся відкритий публічний аукціон з продажу майнових прав на квартири (далі - Аукціон), який проводила Біржа, у відповідності до Правил проведення відкритих (публічних) та інших аукціонів на Товарній Біржі Український Центр Біржової Торгівлі (далі - Правила), Регламенту з організації та проведення публічних (відкритих) аукціонів з продажу майнових прав на об'єкти нерухомого майна, який є додатком до Договору про надання послуг з організації та проведення відкритих (публічних) аукціонів з продажу майнових прав на об'єкти нерухомого майна, реєстрації та організації обігу форвардних контрактів, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю Інструмент Інвест .

Так, керуючись положеннями Податкового кодексу України та Постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.1999р. №632, між Товариством з обмеженою відповідальністю Інструмент Інвест (далі - ТОВ Інструмент Інвест /відповідач-1/Сторона 1) та Товариством з обмеженою відповідальністю Столичні Будтехнології (далі - ТОВ Столичні Будтехнології /відповідач-2/Сторона 2) укладено Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018 (далі - Форвардний контракт).

Відповідно до Форвардного контракту, Сторони визначили наступні терміни (ч.1 Форвардного контракту)

Пунктом 1.1. Форвардного контракту Земельна ділянка - частина земної поверхні (територія) орієнтовною площею 8,9923 га, розташована між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою в Подільському районі міста Києва, кадастровий номер 8000000000:85:227:0222.

Пункт 1.2. Об'єкт - житловий будинок № 5.5. в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою у Подільському районі м. Києва, що буде побудований на Земельній ділянці відповідно до проекту та дозволу на виконання будівельних робіт №2393-Пд від 14 березня 2011 року, виданого Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві, з характеристиками та параметрами, визначеними проектом. Проектна документація на будівництво Об'єкту, а також комплексу (житлового району) в цілому, відповідає нормативній базі, що підтверджується позитивним висновком комплексної державної експертизи проекту будівництва №485-2010/ЦБ від 02.08.2011 року, виданим ДП Укрбудекспертиза та Експертним звітом №3-194-16-ЕП/КО від 06 квітня 2017 року, виданим ТОВ Укрбудекспертиза .

Пункт 1.4. Базовий актив - це майнові права на одну Квартиру з характеристиками, визначеними в Розділі 3 цього Контракту, що включають в себе права вимоги на Квартиру, які надають особі, яка ними володіє, право здійснити оформлення та реєстрацію права власності на Квартиру після прийняття Об'єкту будівництва в експлуатацію в установленому Законодавством порядку.

Пункт 1.5. Договір купівлі-продажу - договір купівлі-продажу майнових прав на Квартиру, що має бути укладений на підставі Контракту.

Пункт 1.6. Сторона-1 - ТОВ Інструмент Інвест , юридична особа за законодавством України, що виступатиме продавцем Базового активу за Договором купівлі-продажу.

Пункт 1.7. Сторона-2 - ТОВ Столичні Будтехнології , юридична особа за законодавством України, що виступатиме покупцем Базового активу за Договором купівлі-продажу.

Пункт 1.8. Контракт - цей форвардний контракт (який являє собою цивільно-правовий договір, за яким Сторона-1 (продавець) зобов'язується у майбутньому в установлений цим Контрактом строк передати у власність Сторони-2 (покупця), а Сторона-2 зобов'язується прийняти Базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену цим Контрактом, шляхом укладення Договору купівлі-продажу на визначених в Контракті умовах), а також всі додатки та додаткові угоди, які є невід'ємною частиною Контракту.

Так, згідно із п. 2.1. Форвардного контракту, Сторона-1 зобов'язується у майбутньому в строк, вказаний в п. 6.1. Контракту передати у власність Сторони-2, а Сторона-2 зобов'язується прийняти у власність Базовий актив і сплатити за нього Ціну виконання, вказану в Розділі 5 Контракту.

Відповідно до п. 2.2. Форвардного контракту, Контракт підлягає виконанню шляхом укладення Договору купівлі-продажу на визначених в Контракті умовах.

Пунктом 2.3. Форвардного контракту, отримане за цим Контрактом право/зобов'язання щодо укладення Договору купівлі-продажу та придбання Базового активу може бути відступлене (передане/продане) третій особі.

Згідно із п. 2.4. Форвардного контракту, право отримати Базовий актив переходить до Сторони-2 або до особи, яка пред'явить Контракт до виконання, лише після повної сплати Ціни виконання.

Відповідно до п.3.1. Форвардного контракту, Базовим активом є майнові права на Квартиру, що має наступні проектні характеристики: Найменування: Квартира; Будівельний номер: 027; Поверх: 2; Під'їзд: 2; Проектна загальна площа кв. м.: 47,81; Проектна житлова площа кв. м.: 17,79; Кількість кімнат: 1.

Згідно із п. 3.2. Форвардного контракту, кількість Базового активу - майнові права на 1 (одну) Квартиру.

Пунктом 3.8. Форвардного контракту, Сторона-1 є власником Базового активу відповідно до Інвестиційного договору № ІД-Л4-1 від 09 березня 2016 року, укладеного між Стороною-1 та Обслуговуючим Кооперативом Індивідуальних забудовників Новосел (код за ЄДРПОУ 35507847 ).

Відповідно до п. 4.1. Форвардного контракту, Сторони встановили, що вартість Контракту складає 0,00 грн. (нуль гривень 00 коп.).

Пунктом 5.1. Форвардного контракту сторонами погоджено, що ціна виконання Контракту (що є вартістю Базового активу) визначається за наступною формулою (далі - Ціна виконання ):

ЦВ = Вартість Базового активу + Вартість Базового активу * Коефіцієнт

Де:

ЦВ - Ціна виконання;

Вартість Базового активу = базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири * проектна загальна площа Квартири;

Коефіцієнт = ? (одна друга) * (офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Договору купівлі-продажу, поділений на офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Контракту мінус 1 (один)).

При цьому Сторони встановили, що в будь-якому випадку Ціна виконання не може бути меншою Вартості базового активу та, що якщо станом на дату укладання Договору купівлі-продажу існує ситуація, коли вказаний Коефіцієнт, становить менше або дорівнює 0,0 (нулю), то значення Коефіцієнта буде рівним 0 (нулю).

Згідно із п. 5.2. Форвардного контракту Сторони визначили, що за домовленістю Сторін Договір купівлі-продажу може передбачати порядок оплати Ціни виконання разовим платежем, що має бути сплачений протягом 4 (чотирьох) робочих днів з дати укладення та набрання чинності Договору купівлі-продажу (включно), або в розстрочку кількома платежами згідно визначеного порядку.

Також, сторони встановили (п. 5.2.1. Форвардного контракту) у випадку розстрочки Ціна виконання сплачується рівними частинами, помісячно, протягом періоду з 20-го (двадцятого) до 25-го (двадцять п'ятого) числа (включно) кожного місяця, починаючи з місяця наступного за місяцем укладення Договору купівлі-продажу. Також Сторони погодили, що розмір Ціни виконання підлягає обов'язковому коригуванню на дату кожного конкретного платежу за формулою (Формула-1):

Інв.1 = С1 + П

Величина П , що застосовується в Формулі-1, розраховується за наступною формулою (Формула-2):

П = К *Б * К1

Величина К , що застосовується в Формулі-2, розраховується за наступною формулою (Формула-3):

К = S - (S1+S2+... + Sn)

Величина Б1 , що застосовується в Формулі-3, розраховується за наступною формулою (Формула 4):

S1 = ПЛ1/ Б

Величина Бп , що застосовується в Формулі-3, розраховується за наступною формулою (Формула 5):

Sn = ПЛn / (Б*КУРСn)

Відповідно до п. 5.2.2. Форвардного контракту, при використанні вказаних формул (Формула-1, Формула-2, Формула-3, Формула-4, Формула-5) Сторони погодили наступні терміни, позначки та символи:

Інв.1 - розмір Ціни виконання з врахуванням коригування на дату проведення розрахунку розміру Ціни виконання.

С1 - сума коштів, що була фактично сплачена на дату проведення розрахунку скоригованого розміру Ціни виконання.

П - сума грошових коштів, що складає несплачену частину Ціни виконання з врахування коригування на дату, коли проводиться розрахунок скоригованого розміру Ціни виконання;

Б - базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири, що на день укладення цього Договору, становить 14 600,00 грн. (Чотирнадцять тисяч шістсот гривень 00 коп.), в тому числі ПДВ;

К1 - частка від ділення офіційного курсу української гривні до долара Сполучених штатів Америки, встановленого Національним банком України на 09:00 (дев'яту) годину дати здійснення конкретного платежу на курс, що встановлений Національним банком України на 09:00 (дев'яту) годину дати укладання договору. Для таких розрахунків застосовується значення офіційного курсу української гривні до долара Сполучених штатів Америки, встановленого Національним банком України, з точністю до 6-го (шостого) знака після коми, а значення розрахованої таким чином частки від ділення округлюється за математичним правилом округлення до 2-го (другого) знака після коми. При цьому Сторони встановили, що якщо станом на дату здійснення конкретного платежу існує ситуація, коли вказана частка від ділення, становить менше або дорівнює 1,02 (одна ціла дві сотих), то значення змінної К1 буде рівним 1 (одиниці).

К - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що не оплачені на дату проведення розрахунку, що визначається Формулою-3.

S - проектна загальна площа Квартири, що встановлена пунктом 3.1. Контракту.

S1 - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення першого платежу за Договором купівлі-продажу і що розраховується за Формулою-4.

ПЛ1 - сума першого платежу за Договором купівлі-продажу.

n кількість платежів, що були фактично здійснені на виконання Договору купівлі-продажу.

Sn - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку і розраховується за Формулою 5.

ПЛn - сума платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку.

КУРСn - показник К1 , розрахований на дату фактичного здійснення платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку.

Пунктом 5.2.3. Форвардного конракту, Сторони погодили, що кожен конкретний показник від S2 і до Sn (включно) - це кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення конкретного платежу за Договором купівлі-продажу (від другого платежу та до останнього, включно), на дату проведення розрахунку. Кожен показник, починаючи з другого ( S2 ) та до останнього ( Sn ) включно, розраховується за Формулою-5, з врахуванням того, що показник ПЛn дорівнює сумі кожного конкретного платежу за Договором, а показники Дп та КУРСп визначаються на дату здійснення такого конкретного платежу за Договором купівлі-продажу.

Кількість показників від Б1 і до Бп , що розраховуються для використання у Формулі-3 дорівнює показнику п (кількості платежів за Договором).

* - математична дія "множення".

/ - математична дія "ділення".

+ - математична дія "додавання".

- - математична дія "віднімання".

Також, п. 5.2.5. Форвардного контракту, Сторони погодили, що розрахунок показника Інв. 1 здійснюється Стороною-1 планово 20-го (двадцятого) числа кожного місяця протягом строку дії Договору купівлі-продажу, а також в останній день дії Договору купівлі-продажу. За зверненням Сторони-2, Сторона-1 проводить розрахунок розміру показника Інв. 1 на дату такого звернення. Розрахунок фактичного розміру показника Інв. 1 здійснюється Стороною-1 на дату фактичного здійснення кожного платежу за Договором купівлі-продажу. При цьому датою фактичного здійснення платежу Сторони вважають дату зарахування сплачених коштів на банківський рахунок Сторони-1.

В будь-якому випадку сплачена Ціна виконання не може бути меншою суми, що встановлена п.5.1. Контракту (п. 5.2.5 Форвардного контракту).

Розстрочка надається на термін до прийняття Об'єкта в експлуатацію, або та довший строк за попереднім погодженням зі Стороною-1. (п. 5.2.6 Форвардного контракту).

Згідно із п. 5.3. Форвардного контракту Сторони погодили, що у випадку, якщо остаточна загальна площа Квартири за обмірами технічної інвентаризації виявиться більшою від проектної загальної площі Квартири, вказаної в пункті 3.1. Контракту, Сторона-2 або пред'явник Контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, доплачує Стороні-1 відповідну різницю, розраховану згідно з положеннями цього Контракту. Вказана доплата здійснюється протягом 20 (двадцяти) робочих днів з моменту отримання Стороною-2 або пред'явником Контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, відповідного повідомлення від Сторони-1, але в будь-якому разі не пізніше кінцевого терміну передання-прийняття Базового активу, вказаного у п.6.1. цього Контракту.

Відповідно до п. 5.4. Форвардного контракту визначено, що у випадку, якщо остаточна загальна площа Квартири за обмірами технічної інвентаризації виявиться меншою від проектної загальної площі Квартири, вказаної в пункті 3.1. Контракту, Сторона-1 повертає Стороні-2 або пред'явнику Контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, відповідну різницю, розраховану згідно з положеннями цього Контракту. Вказане повернення здійснюється протягом 30 (тридцяти) робочих днів з моменту передання-приймання Базового активу.

Так, відповідно до п. 5.5. Форвардного контракту, оплата за Договором купівлі-продажу здійснюється в національній валюті України, гривні, в безготівковій формі.

Відповідно до пункту 6.1. Форвардного контракту термін передання-прийняття Базового активу до 29 (двадцять дев'ятого) червня 2020 (дві тисячі двадцятого року), за умови повної сплати Ціни виконання та виконання умов п.5.3. цього Контракту. При цьому кінцевий термін укладення Договору купівлі-продажу до 25 (двадцять п'ятого) червня 2020 (дві тисячі двадцятого року)

В свою чергу відповідно до п. 6.2. Форвардного контракту визначено, що передання Базового активу здійснюється після повної оплати Ціни виконання на підставі Договору купівлі-продажу шляхом підписання акту передання-прийняття майнових прав на Квартиру. З моменту підписання вказаного акту право власності на Базовий актив переходить до Сторони-2 або особі, яка пред'явить Контракт до виконання.

Пунктом 8.1. Форвардного контракту визначено, що Сторона-2, за умови оплати Вартості Контракту, отримує виключне та безумовне право на укладення Договору купівлі-продажу та на придбання Базового активу.

Окрім того, відповідно до п. 8.2. Форвардного контракту, Сторона-2 вправі відступити (передати/продати) третій особі отримане за цим Контрактом право на укладення Договору купівлі-продажу та придбання Базового активу.

Згідно із п. 11.3. Форвардного контракту, Контракт укладено на Біржі 10 квітня 2018 р. (дві тисячі вісімнадцятого року) року.

Кінцевий термін пред'явлення Контракту Стороні-1 для виконання 25 (двадцять п'яте) червня 2020 (дві тисячі двадцятого) року, але в будь-якому разі не пізніше вводу Об'єкту в експлуатацію.

У випадку пред'явлення Стороною-2, або особою, якій передано право на придбання Базового активу, цього Контракту Стороні-1 та укладення Договору купівлі-продажу у строк, зазначений в п. 11.3. цього Контракту, цей Контракт діє до прийняття Базового активу Стороною-2, або особою, якій передано право на придбання Базового активу (п. 11.5 Форвардного контракту).

Окрім того, з матеріалів справи вбачається, що між Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Бізнес-Гарант , яке діє від свого імені, в інтересах та за рахунок Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду Алькор (далі - ТОВ КУА Бізнес-Гарант /відповідач 3/Продавець) та Товариство з обмеженою відповідальністю Інвест Лімітед Груп (далі - ТОВ Інвест Лімітед Груп /Покупець/позивач) уклали Договір купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 (далі - Договір купівлі-продажу).

Відповідно до п.2.1. Договору купівлі-продажу, Продавець зобов'язується передати Покупцю, а Покупець зобов'язується прийняти й оплатити Дериватив з наступними характеристиками: Назва деривативу: Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018р.; Вид деривативу: з поставкою базового активу; Форма існування: документарна; Продавець за Форвардним контрактом, код за ЄДРПОУ: ТОВ ІНСТРУМЕНТ ІНВЕСТ , 33550691; Дата укладення: 10 квітня 2018 року; Базовий актив деривативу: майнові права на квартиру № 027 в житловому будинку № 5.5 в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул.Новомостицькою та вул.Замковецькою у Подільському районі м.Києва; Строк дії Форвардного контракту: 25 червня 2020 року; Строк виконання зобов'язань за деривативом: 29 червня 2020 року; Дата реєстрації Деривативу на Товарній біржі УЦБТ : 10 квітня 2018 року; Кількість, штук: 1 (один).

Згідно із п. 2.2. Договору купівлі-продажу Сторонами погоджено, що на дату укладення Договору Дериватив належить Продавцю. Всі права та обов'язки, які Продавець має за Деривативом, повністю, безумовно та без винятків переходять до Покупця, з моменту належної оплати Ціни Договору.

Пунктом 3.1. Договору купівлі-продажу визначено ціну Договору в розмірі 494 163,21 грн. (Чотириста дев'яносто чотири тисячі сто шістдесят три гривні 21 копійка) без ПДВ (далі - Ціна Договору ).

Відповідно до п. 4.2. Договору купівлі-продажу Сторони дійшли згоди, що Покупець сплачує Продавцю Ціну Договору шляхом перерахування грошових коштів в українській гривні у безготівковій формі на банківський рахунок Продавця, вказаний в статті 16 цього Договору в строк до 15 березня 2019 року (включно).

Пунктом 5.1. Договору купівлі-продажу визначено, що Продавець зобов'язується передати Покупцю Дериватив за Актом прийому-передачі Деривативу протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту укладення цього Договору.

Так, згідно із п. 5.2. Договору купівлі-продажу Підтвердженням права Покупця на Дериватив є Акт прийому-передачі Деривативу.

Зобов'язання Продавця щодо передачі Покупцю Деривативу згідно з п. 5.1 цього Договору вважаються виконаними з моменту передачі Деривативу Покупцю за Актом прийому-передачі Деривативу (п. 5.3. Договору купівлі-продажу).

Пунктом 14.1. Визначено, що Договір купівлі-продажу діє з моменту його підписання Сторонами. Дія Договору припиняється з моменту його належного й реального виконання Сторонами.

Судом встановлено, що 18.01.2019 між ТОВ КУА Бізнес-Гарант та ТОВ Інвест Лімітед Груп укладено Акт прийому-передачі деривативу.

Відповідно до п. 1. вищезазначеного акту Сторони встановили, що на виконання та в повній відповідності до укладеного між Продавцем та Покупцем Договору купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019, Продавець передав, а Покупець прийняв дериватив.

Окрім того, судом встановлено, що на виконання Форвардного контракту № 100418-027 від 10.04.2018 р., придбаного Покупцем на підставі Договору купівлі-продажу деривативу № Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 року, відповідно до статті 656 Цивільного кодексу України, між ТОВ Інструмент Інвест (далі - Продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю Інвест Лімітед Груп (далі - ТОВ Інвест Лімітед Груп /Покупець/Позивач) укладено Договір купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 (далі- Договір),

Відповідно до п. 1.1. Договору визначено, що Об'єкт - житловий будинок № 5.5 в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою у Подільському районі м.Києва, що будується на земельній ділянці площею 8,9923 га, розташованою між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою в Подільському районі міста Києва, кадастровий номер 8000000000:85:227:0222. Будівництво здійснюється відповідно до проекту та дозволу на виконання будівельних робіт №2393-Пд від 14 березня 2011 року, виданого Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві, з характеристиками та параметрами, визначеними проектом. Проектна документація на будівництво Об'єкту, а також комплексу (житлового району) в цілому, відповідає нормативній базі, що підтверджується позитивним висновком комплексної державної експертизи проекту будівництва №485-2010/ЦБ від 02.08.2011 року, виданим ДП Укрбудекспертиза та Експертним звітом №3-194-16-ЕП/КО від 06 квітня 2017 року, виданим ТОВ Укрбудекспертиза . Орієнтовний термін прийняття Об'єкта в експлуатацію (отримання сертифікату відповідності закінченого будівництвом об'єкта): ІІ (другий) квартал 2020 року. Вказаний термін може бути змінений, але не більше, ніж на 6 (шість) місяців, і це не буде вважатися порушенням цього Договору.

Пунктом 1.2. Договору зазначено, що Квартира - житлова квартира в Об'єкті з наступними характеристиками: Найменування: Квартира; Будівельний номер: 027; Поверх: 2; Під'їзд: 2; Проектна загальна площа кв. м.: 47,81; Проектна житлова площа кв. м.: 17,79; Кількість кімнат: 1.

Сторонами відповідно до п.2.1. Договору визначено наступний предмет Договору, а саме: в порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати у власність Покупця, а Покупець зобов'язується оплатити Загальну вартість Майнових прав та прийняти у власність Майнові права.

Покупець реалізує (здійснює) отримані Майнові права шляхом отримання Квартири за актом передання-прийняття, набуття та оформлення права власності на Квартиру шляхом здійснення державної реєстрації права власності на Квартиру з отриманням правовстановлюючих документів на Квартиру в порядку, передбаченому Законодавством (п. 2.2. Договору).

Згідно із п. 4.1. Договору Сторони встановили, що загальна вартість Майнових прав визначається за наступною формулою:

ЗВМП = ВМП + ВМП * Коефіцієнт

Де:

ЗВМП - Загальна вартість Майнових прав;

ВМП - вартість Майнових прав;

Вартість Майнових прав = базова ціна одного квадратного метру Загальної проектної площі Квартири * Загальна проектна площа Квартири;

Коефіцієнт = ? (одна друга) * (офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на 25.01.2019 поділений на офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на 10.04.2018 мінус 1 (один).

При цьому Сторони встановили, що в будь-якому випадку Загальна вартість Майнових прав не може бути меншою вартості Майнових прав та, що якщо станом на дату укладання Договору купівлі-продажу існує ситуація, коли вказаний Коефіцієнт, становить менше або дорівнює 0,0 (нулю), то значення Коефіцієнту буде рівним 0 (нулю).

Так, відповідно до п. 4.1.1. Договору, загальна вартість Майнових прав, у розмірі 721 621,19 грн. (Сімсот двадцять одна тисяча шістсот двадцять одна гривня 19 копійок) гривень, в тому числі ПДВ, сплачується Покупцем в повному обсязі разовим платежем в строк до 15 березня 2019 року (включно).

Згідно із п. 5.1. Договору, майнові права передаються Продавцем у власність Покупця виключно після повної сплати Покупцем Загальної вартості Майнових прав (у тому числі з врахуванням випадків коригування її розміру) шляхом підписання Сторонами акту передання-прийняття Майнових прав, що підписується Сторонами не пізніше 30 (тридцяти) календарних днів з дня здійснення такої оплати.

За умови повної сплати Покупцем Загальної вартості Майнових прав, Квартира передається Продавцем Покупцю по акту передання-прийняття Квартири не пізніше 3 (трьох) місяців із дня Прийняття Об'єкта в експлуатацію та отримання Продавцем документів, що за Законодавством необхідні для передання Квартири Покупцю і подальшого оформлення ним права власності на Квартиру. Про дату підписання акту передання-прийняття Квартири Продавець повідомляє Покупця письмово не менше ніж за 7 (сім) календарних днів до такої дати (п. 5.2. Договору).

Також, сторонами у п. 6.2.1. Договору зазначено, що Продавець зобов'язаний після оплати Покупцем повної суми Загальної вартості Майнових прав підписати Акт передання-прийняття Майнових прав у відповідності до умов Договору;

після прийняття в експлуатацію Об'єкта передати Покупцю Квартиру за Актом передання-прийняття у відповідності до умов Договору (п. 6.2.2. Договору) ;

Згідно із п. 7.4. Договору, у разі порушення Покупцем умов цього Договору щодо здійснення оплати за цим Договором, з урахуванням коригування Загальної вартості Майнових прав, Продавець має право розірвати цей Договір в односторонньому порядку шляхом направлення рекомендованим листом на адресу Покупця, вказану в цьому Договорі, або вручення під розписку Повідомлення про розірвання. У цьому разі цей Договір є розірваним і вважається припиненим в повному обсязі без укладення будь-яких інших документів із дня, наступного за днем направлення Повідомлення про розірвання.

Матеріалами справи підтверджено, що 28.01.2019 між Сторонами укладено Акт прийому-передачі Форвардного контракту

Відповідно до п .1 вищевказаного Акт, в повній відповідності до умов Форвардного контракту ТОВ Інвест Лімітед Груп передало, а ТОВ Інстумент Інвест прийняло Форвардний контракт із наступними характеристиками: Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018р.; Вид деривативу: з поставкою базового активу; Форма існування: документарна; Продавець за Форвардним контрактом, код за ЄДРПОУ: ТОВ ІНСТРУМЕНТ ІНВЕСТ , 33550691; Дата укладення: 10 квітня 2018 року; Базовий актив деривативу: майнові права на квартиру № 027 в житловому будинку № 5.5 в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул.Новомостицькою та вул.Замковецькою у Подільському районі м.Києва; Строк дії Форвардного контракту: 25 червня 2020 року; Строк виконання зобов'язань за деривативом: 29 червня 2020 року; Дата реєстрації Деривативу на Товарній біржі УЦБТ : 10 квітня 2018 року; Кількість, штук: 1 (один).

Судом встановлено, що відповідно до умов Форвардного контракту, ТОВ Інстумент Інвест виконало свої зобов'язання, уклавши зі ТОВ Інвест Лімітед Груп Договір купівлі продажу майнових прав № 16694/027-5-4 від 25.01.2019 року.

Обґрунтовуючи позовні вимоги про визнання недійсними в цілому Форвардного контракту №100418-027 від 10.04.2018, Договору купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 та Договору купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 з дня їх підписання позивач вказує на те, що положення Форвардного контракту №100418-027 від 10.04.2018 суперечать актам цивільного законодавства, а саме: у Форвардному контракті №100418-027 від 10.04.2018 визначено ціну виконання контракту (базового активу) за формулою (тобто немає фіксацій ціни під час такого продажу), що суперечить Постанові Кабінету Міністрів України від 19 квітня 1999 року № 632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів . По-друге: у Форвардному контракті №100418-027 від 10.04.2018 та в Договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4, визначено вартості базового активу у еквіваленті до іноземної валюти, що суперечить статтям 524 та 533 Цивільного кодексу України. По-третє: положеннями укладених Договорів/контрактів вбачається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 Закону України Про інвестиційну діяльність .

Оцінюючи подані учасниками судового процесу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, господарський суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Пунктом 3 ст. 3, ст. 627 Цивільного кодексу України закріплено принцип свободи договору, який передбачає, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст. 174 Господарського кодексу України, господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

У відповідності до ст. 11 та ст. 509 Цивільного кодексу України однією з підстав виникнення, цивільних прав та обов'язків сторін є укладення між ними договору. В силу зобов'язання боржник зобов'язаний вчинити на користь кредитора певну дію, в тому числі сплатити борг, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку, тобто сплати боргу.

Загальні умови виконання господарських зобов'язань визначені статтею 193 Господарського кодексу України, згідно з якою суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначена норма кореспондується з приписами статті 526 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 14 підпункту 14.1.45.3 Податкового кодексу України, форвардний контракт - цивільно-правовий договір, за яким продавець зобов'язується у майбутньому в установлений строк передати базовий актив у власність покупця на визначених умовах, а покупець зобов'язується прийняти в установлений строк базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену таким договором.

Визначення форвардного контракту міститься також в Законі Про оподаткування прибутку підприємств . Так, відповідно до п. п. 1.5.1 п. 1.5 ст. 1 вказаного Закону, форвардний контракт - це стандартний документ, який засвідчує зобов'язання особи придбати (продати) цінні папери, товари або кошти у визначений час та на визначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення такого форвардного контракту.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 року № 632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів форвардний контракт - це двостороння угода за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов'язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та назначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту.

В порядку, встановленому ст. 628 Цивільного кодексу України, в форвардному контракті сторони у момент укладання угоди обов'язково обговорюють між собою всі необхідні умови: конкретний актив - предмет контракту, його якість, розмір контракту, договірну ціну виконання, термін виконання.

Так, укладений між сторонами Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018 передбачав виконання зобов'язання ТОВ Інтсрумент Інвест на майбутнє, а саме отримання базового активу, а саме: майнові права на Квартиру за характеристиками, що визначені у п. 3.1. Форвардного контракту.

Згідно із п. 5.1. Форвардного контракту, Вартість базового активу = базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири * на проектну загальну площу квартири.

Пунктом 5.2. Форвардного контракту Сторони визначили, що за домовленістю Сторін Договір купівлі-продажу може передбачати порядок оплати Ціни виконання разовим платежем, що має бути сплачений протягом 4 (чотирьох) робочих днів з дати укладення та набрання чинності Договору купівлі-продажу (включно), або в розстрочку кількома платежами згідно визначеного порядку.

Відповідно до п. 5.2.1. Форвардного контракту,

Б - базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири, що на день укладення цього Договору, становить 14 600,00 грн. (Чотирнадцять тисяч шістсот гривень 00 коп.), в тому числі ПДВ.

В свою чергу відповідно до п. 3.1. Форвардного контракту, проектна загальна площа квартири становить 47,81 кв.м.

За таких обставин суд приходить до висновку, що відповідно до Форвардного контракту Сторони визначили, ціну контракту (що становить 14 600,00 грн. за кв.м.) що множиться на остаточний розмір площі (що буде визначений на підставі замірів технічної інвентаризації). В свою чергу застосування формули стосується коли покупець оплачу вартість базового активу форвардного контракту частинами (в розстрочку на декілька платежів).

Приписами ст. 203, 215 Цивільного кодексу України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину сторонами вимог, які встановлені ч. ч. 1 - 3, 5 та 6 ст. 203 цього Кодексу.

Статтею 203 Цивільного кодексу України встановлені загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, зокрема: 1) зміст правочину не може суперечити ЦК, іншим актам законодавства, а також моральним засадам суспільства; 2) особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; 3) волевиявлення учасника правочину, має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; 4) правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; 5) правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Відповідно до вимог ч. 3 ст. 215 Цивільного кодексу України якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Відповідно до Постанови Пленуму Верховного суду України № 9 від 06.11.2009р. Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними під час розгляду справ про визнання угоди (правочину) недійсною, господарський суд встановлює наявність тих обставин, з якими закон пов'язує визнання угод недійсними та настання відповідних наслідків, а саме: відповідність змісту угоди вимогам закону, додержання встановленої форми угоди, правоздатність сторін за угодою, у чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. При цьому обставини, що мають істотне значення для вирішення спору повинні підтверджуватись сторонами належними та допустимими доказами відповідно до вимог статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов.

Як вбачається з матеріалів справи та змісту самого оскаржуваного договору, то останній має всі ознаки форвардного контракту, що не заперечується і самим позивачем.

В якості підстави для визнання спірного договору недійсним позивач зазначає невідповідність контракту діючому законодавству та вказує, що форвардний контракт відрізняється від інших видів операцій з поставки або купівлі-продажу домовленістю щодо майбутньої фіксованої ціни, а зміна в подальшому ціни договору суперечить Постанові Кабінету Міністрів України від 19 квітня 1999 року № 632 Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів .

Перевіряючи такі доводи Позивача, господарський суд виходити з наступного.

У силу ч. 1 ст. 207 Господарського кодексу України господарське зобов'язання, що не відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства, або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб'єктності), може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Як вже було встановлено матеріалами справи, спірний договір набув чинності після його підписання уповноваженими представниками сторін і скріплення їх печатками та згідно з додатками

Дослідивши положення вказаної позивачем Постанови Кабінету Міністрів України від 19 квітня 1999 року № 632, можливо встановити, що вони не містять норм, якими заборонено будь-які зміни до Договору, включаючи й зміну ціни базового активу.

Крім того, відповідно до положень ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох і більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Частиною 1 ст. 627 ЦК України передбачено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Свобода договору означає право громадян або юридичних осіб, та інших суб'єктів цивільного права вступати чи утримуватися від вступу у будь-які договірні відносини. Свобода договору проявляється також у можливості наданій сторонам визначати умови такого договору. Однак під час укладення договору, визначаючи його умови, сторони повинні дотримуватись нормативно-правових актів.

Свобода договору передбачає можливість укладати не лише ті договори, які передбачені нормами чинного цивільного законодавства, а й ті, які законом не передбачені, але в такому разі такий договір не повинен суперечити законодавству. Також принцип свободи договору полягає в можливості особи вільно обирати контрагента.

Дослідивши зміст форвардного контракту, що оскаржується позивачем, господарський суд дійшов висновку, що він містить всі необхідні суттєві умови, передбачені законом: предмет, базовий актив та його характеристики, базис та строки поставки, вартість контракту, порядок оплати, права, обов'язки та відповідальність сторін, інші умови, що узгоджується з вимогами ст.ст. 638 Цивільного кодексу України.

Отже господарський суд зазначає, на час укладення форвардного контракту, сторони досягли взаємної згоди щодо усіх їх істотних умов, уклали за своїм змістом форвардний контракт, а останній був укладений у повній відповідності із вимогами законодавства.

Окрім того, звертаючись з позовом у даній справі, позивач зазначав, що у Форвардному контракті №100418-027 від 10.04.2018 та в Договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 неправомірно визначено вартості базового активу у еквіваленті до іноземної валюти.

З вказаними твердженнями позивача господарський суд не може погодитися з огляду на насутпне.

Відповідно до п. 5.1. Форвардного контракту сторонами погоджено, що ціна виконання Контракту (що є вартістю Базового активу) визначається за наступною формулою (далі - Ціна виконання ):

ЦВ = Вартість Базового активу + Вартість Базового активу * Коефіцієнт

Де:

ЦВ - Ціна виконання;

Вартість Базового активу = базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири * проектна загальна площа Квартири;

Коефіцієнт = ? (одна друга) * (офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Договору купівлі-продажу, поділений на офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Контракту мінус 1 (один)).

В свою чергу, відповідно до п. 5.5. Форвардного контракту, оплата за Договором купівлі-продажу здійснюється в національній валюті України, гривні, в безготівковій формі.

Відповідно до ч.2 ст. 192 Цивільного кодексу України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 198 Господарського кодексу України грошові зобов'язання учасників господарських відносин повинні бути виражені і підлягають оплаті у гривнях.

Пунктом 3.3. статті 3 Закону України Про платіжні системи та переказ коштів в Україні та частиною 1 статті 3 Декрету Кабінету Міністрів України Про систему валютного регулювання і валютного контролю № 15-93 від 19.02.1993 визначено, що гривня як грошова одиниця України (національна валюта) є єдиним законним платіжним засобом в Україні, приймається усіма фізичними і юридичними особами без будь-яких обмежень на всій території України для проведення переказів, оплати будь-яких вимог та зобов'язань, якщо інше не передбачено зазначеним Декретом, іншими актами валютного законодавства України.

Статтею 524 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов'язання також в іноземній валюті.

Статтею 533 Цивільного кодексу України визначено, що грошове зобов'язання має бути виконано в гривнях.

Якщо у зобов'язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом.

Положення чинного законодавства хоч і передбачають обов'язковість застосування валюти України при здійсненні розрахунків, але не містять заборони визначення грошового еквіваленту зобов'язань в іноземній валюті.

Тобто, наведені норми надають сторонам можливість визначити у зобов'язанні грошовий еквівалент вартості товару в іноземній валюті, а також узгодити порядок визначення суми, що підлягає сплаті в такому випадку.

Частиною 1 статті 189 Господарського кодексу України визначено, що ціна є формою грошового визначення вартості продукції (робіт, послуг), яку реалізують суб'єкти господарювання.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст.632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

В Форвардному контракті та в Договорі купівлі-продажу майнових прав сторони визначили порядок проведення розрахунків: в гривні по курсу купівлі долара США на міжбанківському валютному ринку, визначеному згідно даних Національного банку України.

Господарський суду зазначає, що Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору. Зміст договору становлять умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. (ст. ст. 627, 628 ЦК України).

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

З огляду на викладене, господарський суд зазначає, що визначення Сторонами в умовах договорів порядку розрахунку в гривні за курсом гривні до долара США на дату платежу не суперечить вимогам чинного законодавства, відповідає загальним засадам цивільного законодавства щодо свободи договору та положенням щодо вільного встановлення у договорі ціни, як його умови.

Також, суд не бере до уваги твердження позивача, як підставу для визнання оскаржуваних договорів недійними, а саме: позивач наполягає на тому, що на підставі оскаржуваних договорів відбувається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 ЗУ Про інвестиційну діяльність , оскільки інвестування та фінансування будівництва об'єктів житлового будівництва з використанням недержавних коштів, залучених від фізичних та юридичних осіб, у тому числі в управління, може здійснюватися виключно через фонди фінансування будівництва, з огляду на наступне.

Як обґрунтування законності застосування договору купівлі-продажу майнових прав на житлову нерухомість, що будується як елемент фінансово-правової моделі продажу форвардних контрактів, суд звертає увагу, що така модель та механізм фінансування існує як самостійний механізм. Водночас як окремий інструмент інвестування існує механізм, передбачений частиною 3 статті 4 Закону України Про інвестиційну діяльність .

Майнові права на квартиру розглядаються чинним законодавством в якості речових прав і є різновидом майна згідно зі ст. 190 Господарського кодексу України. У відповідність до статті 3 Закону України Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні майновими правами визнаються:

- будь-які права на майно, в тому числі права, які є складовими права власності (володіння, користування, розпорядження);

- інші специфічні права на майно;

- права вимоги, які можуть виникнути як на підставі зобов'язальних відносин між боржником і кредитором, так і на інших підставах, як-то заподіяння шкоди.

В умовах залучення від інвесторів коштів в будівництво, відчужуване майнове право на квартиру є право вимога інвестора (покупця) до забудовника на квартиру, яке виражається в подальшій можливості здійснити на інвестора первинну реєстрацію права власності на квартиру.

Таким чином, майнові права на квартиру є законодавчо визнаною правовою конструкцією для використання з метою залучення коштів від інвесторів.

Майнові права можуть бути предметом договору купівлі-продажу відповідно до ст. 656 Цивільного кодексу України.

З огляду на невід'ємну взаємозв'язок майнових прав на квартиру зі створюваним об'єктом будівництва, особою, яка має право на початкове розпорядження майновими правами на квартири, є замовник будівництва як власник об'єкта, що створюється в процесі будівництва відповідно до статті 331 Цивільного кодексу України. Наявність у замовника будівництва майнових прав на створювану нерухомість підтверджується наступними документами: (а) документами, що підтверджують наявність у замовника прав на земельну ділянку; (Б) проектно-кошторисною документацією; (В) дозволом / зареєстрованої декларації на виконання будівельних робіт; (Г) договором генерального підряду.

Згідно із ст. 9 Закону України Про інвестиційну діяльність Основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб'єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода). Укладання договорів, вибір партнерів, визначення зобов'язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб'єктів інвестиційної діяльності. Інвестування та фінансування однієї квартири в об'єкті будівництва кількома інвесторами можливе виключно за умови укладення між ними договору в письмовій формі, в якому визначаються частка кожного інвестора та порядок внесення ним відповідної інвестиції.

Втручання державних органів та посадових осіб у реалізацію договірних відносин між суб'єктами інвестиційної діяльності зверх своєї компетенції не допускається.

Відповідно до ст. 10 Закону України Про інвестиційну діяльність Інвестиційна діяльність може здійснюватись за рахунок: власних фінансових ресурсів інвестора (прибуток, амортизаційні відрахування, відшкодування збитків від аварій, стихійного лиха, грошові нагромадження і заощадження громадян, юридичних осіб тощо); позичкових фінансових коштів інвестора (облігаційні позики, банківські та бюджетні кредити); залучених фінансових коштів інвестора (кошти, одержані від продажу акцій, пайові та інші внески громадян і юридичних осіб); бюджетних інвестиційних асигнувань; безоплатних та благодійних внесків, пожертвувань організацій, підприємств і громадян.

Таким чином, господарський суду зазначає, що незважаючи на відсутність договору купівлі-продажу майнових прав на нерухомість, що будується в ч. 3 ст. 4 Закону України Про інвестиційну діяльність , цей договір є допустимим способом фінансування будівництва житла відповідно до ст. 9 Закону України Про інвестиційну діяльність , що також підтверджується Листом Міністерства юстиції України від 22.06.2007 р №19-50-2309.

Частина 3 ст. 4 Закону України Про інвестиційну діяльність , що обмежує способи залучення коштів в будівництво, не поширюється на відносини замовника (продавця) і інвестора (покупця) майнових прав, про що свідчать наступні положення законодавства.

Господарський суд зазначає, що майнові права є законодавчо визнаним об'єктом інвестиційної діяльності у відповідність до ч.1 ст.4 Закону України Про інвестиційну діяльність , відмінним від об'єктів житлового будівництва, які розглядаються для цілей цього закону в якості окремого об'єкта. Обмеження по способам залучення коштів від інвесторів встановлюються саме для такого об'єкта інвестиційної діяльності як об'єкти житлового будівництва і відповідно не стосуються майнових прав.

Окрім того, здійснення інвестиційної діяльності на підставі договору прямо передбачено статтею 9 закону України Про інвестиційну діяльність . Договір купівлі-продажу майнових прав, будучи прямо передбачених статтею 656 Цивільного кодексу України, може розглядатися як договір, на підставі якого здійснюється інвестиційна діяльність, враховуючи наявність об'єкта і суб'єктів інвестиційної діяльності, передбачених статтями 4,5 Закону України Про інвестиційну діяльність .

Також, суд зазначає, що стаття 10 Закону України Про інвестиційну діяльність визначає таке джерело фінансування інвестиційної діяльності як залучені кошти, відносячи до них грошові кошти, отримані від продажу акцій, пайових та інших внесків громадян і юридичних осіб.

Виходячи з переліку засобів, що відносяться до залучених, суд робить висновок про те, що оплата покупцем вартості майнових прав на квартиру за договором купівлі-продажу майнових прав, не може бути віднесена до залучених коштів.

Кошти, отримані на підставі цивільно-правових договорів, які передбачають платність, не можна вважати залученими коштами, до такого висновку прийшов Вищий господарський суд України у своїй постанові від 24 травня 2007 у справі № 2/99;

Міністерство юстиції України у своєму листі від 22.06.2007 р № 19-50-2309 приходить до висновку, що навіть інвестор може вільно відчужувати належні йому майнові права на квартиру до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

З набранням чинності закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо сприяння іпотечному кредитуванню (стаття 2), прямо передбачено використання договорів купівлі-продажу майнових прав у разі продажу нерухомості, що будується.

З огляду на наведені законодавчі норми, суд дійшов висновку про законність використання договору купівлі-продажу майнових прав на квартиру в поєднанні з форвардним контрактом для залучення інвесторів на етапі будівництва житлового будинку.

Таким чином, господарський суд відмовляючи у задоволенні позовних вимог зазначає, що Форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018, Договір купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 та Договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 укладалися Сторонами за взаємної згоди та не порушуючи чинні, на момент укладання таких угод, вимоги Законодавству України.

Зважаючи на встановлені обставини справи та враховуючи положення чинного законодавства, господарський суд вважає, що відсутні підстави для визнання Форвардного контракту №100418-027 від 10.04.2018, Договору купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 та Договору купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 недійсними з моменту їх укладення.

Враховуючи приписи ст. 129 ГПК України та відмову в задоволенні позову, судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-80, 86, 129, 219, 220, 232, 233, 236-238, 240, 241 ГПК України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення господарського суду може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені ст.ст. 253, 254, 256-259 ГПК України з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI "Перехідні положення" ГПК України.

Повне рішення складено 10.04.19.

Суддя Т.М. Ващенко