Постанова від 09.04.2019 по справі 630/367/17

Постанова

іменем України

9 квітня 2019 року

м. Київ

справа № 630/367/17

провадження № 51- 7298 км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на вирок Апеляційного суду Харківської області від 24 травня 2018року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12017220780000284, за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Дмитрієв Курської області Російської Федерації, жителя АДРЕСА_1 , раніше судимого,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 121 Кримінального кодексу України (далі КК).

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Люботинського міського суду Харківської області від 27 вересня 2017року ОСОБА_6 засудженого за ч. 1 ст. 121 КК із застосовуванням

ст. 69 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 2 травня 2017 року до 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року і до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Апеляційний суд Харківської області скасував вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 в частині призначеного покарання та 24 травня 2018 року ухвалив свій вирок, яким призначив ОСОБА_6 покарання за ч. 1 ст. 121 КК у виді п`яти років позбавлення волі. В решті вирок суду першої інстанції залишено без змін.

Згідно з вироком ОСОБА_6 визнано винуватим у тому, що він 1 травня 2017року близько 23 години 00 хвилин, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння за адресою: АДРЕСА_1 , у ході конфлікту, що виник під час сумісного вживання спиртних напоїв, на ґрунті неприязних стосунків, що виникли раптово, умисно наніс ОСОБА_7 металевою частиною граблів, де розміщенні зубці, два удари по правій руці, один удар по обличчю в область губи та удар в область правої лобної частини голови, тим самим спричинив ОСОБА_7 тяжкі тілесні ушкодження за критерієм небезпеки для життя.

Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі засуджений просить вирок апеляційного суду змінити, застосувати ч. 5 ст. 72 КК та зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 2 травня 2017 року по 24 травня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Посилаючись на ст. 5 КК, вважає, що до нього має бути застосована ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону

№ 838-VIII, що пом`якшує кримінальну відповідальність.

Позиції інших учасників судового провадження

Прокурор ОСОБА_5 заперечувала проти задоволення касаційної скарги, просила вирок апеляційного суду залишити без змін, оскільки з вказаним питанням засуджений має право звернутись до суду за місцем відбування покарання.

Мотиви Суду

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого ОСОБА_6 , який підтримав свою касаційну скаргу та просив її задовольнити, прокурора ОСОБА_5 , перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що касаційну скаргу необхідно задовольнити на таких підставах.

Відповідно до ч. 1 ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин.

При цьому згідно зі ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є лише: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. При вирішенні питання про наявність зазначених у частині першій цієї статті підстав суд касаційної інстанції має керуватися статтями 412414 цього Кодексу.

Висновки суду щодо фактичних обставин вчинення ОСОБА_6 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК, та кваліфікація його дій у касаційній скарзі не оспорюються та не заперечуються.

Доводи касаційної скарги засудженого про неправильне застосування ч. 5

ст. 72 КК є обґрунтованими.

Частина 5 ст. 72 КК Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон № 838-VIII) передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі Закон № 2046-VIII), який набрав чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК викладено у такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Місцевий суд, рішення якого в цій частині залишив без змін суд апеляційної інстанції, на підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону від 18 травня 2017 року зарахував ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення

з 2 травня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, суд застосував положення ч. 5 ст. 72 ККу редакції Закону № 838-VIII лише стосовно періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 2 травня 2017 року (з моменту затримання) по 20 червня 2017 року, включно, тобто до набрання чинності Законом № 2046-VIII.

З питання застосування правил зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, передбачених ч. 5 ст. 72 ККу відповідній редакції, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17) зазначила, що зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2ст. 4 КК, який впливає на становище особи за ст. 5 КК (поліпшує або погіршує його). Закон №838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У свою чергу Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 ККналежить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено в частинах 2 і 3 ст. 4 КК, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 121 КК, 1 травня 2017 року, його було затримано

(2 травня 2017 року) і до набрання вироком законної сили (до 24 травня 2018 року) він тримався під вартою, тобто строк його попереднього ув`язнення тривав

із 2 травня 2017 року до 24 травня 2018 року, включно.

Згідно з висновком, викладеним у п. 106 згаданої постанови Великої Палати Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.

Отже, суд першої інстанції при зарахуванні ОСОБА_6 у строк покарання попереднього ув`язнення неправильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК і наведене порушення залишилося поза увагою апеляційного суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону України від 2 червня 2016 року № 1402-VIII«Про судоустрій і статус суддів» (далі Закон № 1402-VIII) Верховний Суд забезпечує сталість та єдність судової практики у порядку та спосіб, визначені процесуальним законом.

Реалізація цього завдання відбувається, зокрема, шляхом здійснення правосуддя, під час якого Верховний Суд у своїх рішеннях висловлює правову позицію щодо правозастосування, орієнтуючи в такий спосіб судову практику на однакове застосування норм права.

Згідно зі ч. 6 ст. 13 Закону № 1402-VIII висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Виходячи з положень ч. 1 ст. 36 Закону № 1402-VIII та враховуючи вказаний вище висновок, викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає, що вирок апеляційного суду та в порядку ч. 2 ст. 433 КПК вирок районного суду щодо ОСОБА_6 необхідно змінити та зарахувати йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання та до набрання вироком місцевого суду законної сили, а саме з 2 травня 2017 року (з моменту затримання) по 24 травня 2018 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 441442 КПК України, Суд

у х в а л и в:

Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Апеляційного суду Харківської області від 24 травня 2018 року та вирок Люботинського міського суду Харківської області від 27 вересня 2017 року щодо ОСОБА_6 змінити у частині обчислення строку покарання та відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону

від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахувати ОСОБА_6 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 2 травня 2017 року по 24 травня 2018 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті зазначені судові рішення залишити без зміни.

Постанова є остаточною й оскарженню не підлягає.

С у д д і:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3