Окрема думка

від 23.05.2019 по справі 552/4902/18

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 552/4902/18 Номер провадження 11-сс/814/266/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

ОКРЕМА ДУМКА

23 травня 2019 року м. Полтава

Я, суддя апеляційного суду Полтавської області ОСОБА_2 за результатами апеляційного розгляду апеляційної скарги адвоката ОСОБА_3 - представника третьої особи ТОВ «Бархаш»,ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 03.04.2019 року, висловлюю окрему думку.

Ухвалою слідчогосудді Київськогорайонного судум.Полтави від03.04.2019року клопотання слідчого задоволено частково.

Накладено арешт на майно, вилучене 28.03.2019 року в ході проведення обшуку за розташуванням цеху по розпилюванню деревини, за адресою: Полтавський район, с.Терешки, вул.Шевченка, 11, де здійснює господарську діяльність ТОВ «Бархаш» (код ЄДРПОУ 40929278), а саме:

-зошит з спіральним переплетенням із зображенням продуктів харчування та написом «Три ведмеді» з чорновими записами на 31 арк.;

-зошит з спіральним переплетенням з зображенням пейзажу з чорновими записами на 50 арк.;

-зошит з спіральним переплетенням синього кольору з чорновими записами на 76 арк.,

-деревину в кількості 13,438 куб.м.,

вилучене в ході проведення за адресою: м. Полтава, вул. Комарова, 2Б, а саме:

- приложение №1 к контракту № 777/87-AV от 01 декабря 2016;

- копія приложение №1 к контракту № 777/87-AV от 01 декабря 2016;

- приложение №2 к контракту № 777/87-AV от 01 декабря 2016;

- приложение №1 к контракту № 777/87-AV от 01 декабря 2016;

- копія приложение №1 к контракту № 777/87-AV от 01 декабря 2016;

- аркуші паперу формату А-4 з відтисками печаток підприємства «ROBECO SIA»;

- аркуші паперу формату А-4, на яких виконано копії документів з реквізитами підприємства «Regitra»;

- роздруковані таблиці з відомостями на аркушах формату А-4 з надписом «Полтавське ЛХ», з даними, що стосуються приходу по факту та приходу по ТТН дошки, пиловнику дуба, сосни.

- квитанція №1 від 19.02.2019 щодо проведення банківської операції платником ФОП ОСОБА_4 в сумі 500000,00 грн.;

- квитанція №2 від 18.02.2019 щодо проведення банківської операції платником ФОП ОСОБА_5 в сумі 500000,00 грн.;

- товарно-транспортна накладна №0042631 від 11.01.2019, замовник ТОВ «Компанія Інтер-Ліс», вантажовідправник ДП «Полтавське лісове господарство»;

- копія товарно-транспортної накладної №19662 від 04.04.2017, вантажоодержувач ТОВ «Інтер Ліс», вантажовідправник ФОП ОСОБА_6 ;

- видаткова накладна №77-0000002 від 19.12.2016;

- накладна №29/05 від 29.05.2018;

- договір постачання пиломатеріалів №01/05-18 від 01.05.2018;

- накладна №14/08-1 від 14.08.2017;

- рахунок-фактура №1 від 24.01.2017;

- накладна №24/01-1 від 24.01.2017;

- договір постачання пиломатеріалів №24/01-17 від 10.01.2017;

- договір № купівлі-продажу пиломатеріалів від 26.06.2018 з додатком №1;

- договір № купівлі-продажу пиломатеріалів від 26.06.2018 з додатком №1;

- копія договору купівлі-продажу необробленої деревини № 08-91Б від 23.03.2017;

- договір №900 - Б купівлі-продажу необробленої деревини від 07.11.2018;

- Угода від 15.08.2018;

- Договір № 168/2018-С від 22.06.2018 з додатком № 1;

- Договір № 168/2018-С від 22.06.2018 з додатком № 1;

- Договір № 168/2018-С від 22.06.2018 з додатком № 1;

- товарно-транспортна накладна №17072018 від 17.07.2018, замовник ТОВ «Компанія Інтер-Ліс», вантажовідправник ФОП ОСОБА_5 ;

- СD R диск «MASTAK», на якому під час проведення слідчої дії обшуку в електронному вигляді скопійовано документи фінансово-господарської діяльності по ТОВ «Бархаш» з ноутбуку марки НР 1 шт.

Арештоване майно зошити з чорновими записами, перелічені документи, СDR диск, визначено зберігати у матеріалах кримінального провадження.

Деревину сосни в кількості 13,438 куб.м., яка не містить спеціальних засобів маркування деревини залишено під відповідальним зберіганням ОСОБА_4 .

Визначено дію арешту до його скасування у встановленому КПК України порядку.

23.05.2019 року колегією суддів Полтавського апеляційного суду, апеляційну скаргу представника третьої особи ТОВ «Бархаш» - адвоката ОСОБА_3 задоволено частково.

Ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 03.04.2019 року в частині накладення арешту деревину в кількості 13,438 куб.м. - скасувано.

Ухвалено нову ухвалу, якою відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області ОСОБА_7 в частині накладення арешту на деревину в кількості 13,438 куб.м.

В іншій частині ухвалу слідчого судді залишено без змін.

Вважаю,що рішенняколегії суддівапеляційного судує помилковимі суперечитьположенням кримінальногопроцесуального закону.

Положення ч.2 ст.131 КПК України передбачає, що одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170, 173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя повинен з`ясувати усі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до положень ч.1 ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження. п.1 ч.2 ст.170 КПК України зазначає, що арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів.

Положення ч.10 ст.170 КПК України вказують на те, що арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів.

Відповідно до ч.2 ст.173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати:

1) правову підставу для арешту майна;

2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.1 ч.2 ст.170 КПК України);

3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених п.п. 3, 4 ч.2 ст.170 КПК України);

3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.2 ч.2 ст.170 КПК України);

4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.4 ч.2 ст.170 КПК України);

5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження;

6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Так, у провадженні СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області перебувають матеріали досудового розслідування внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №42018170000000073 від 15.03.2018 року за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Службові особи ТОВ «Компанія Інтер-Ліс» (код ЄДРПОУ 40709221) спільно з іншими повязаними особами, протягом 2017-2019 років здійснюючи придбання не облікованих лісоматеріалів від осіб неплатників ПДВ та поставляючи їх в цех по розпилюванню деревини, що знаходиться за адресою: Полтавський район, с.Терешки, вул. Шевченка, 11, яка використовується ТОВ «Бархаш» (код ЄДРПОУ 40929278), м.Полтава, вул. Комарова, 2Б, в той час як документально відображають придбання зазначених лісоматеріалів від ТОВ «Левіте» (код 40412197) та ТОВ «Свіда» (код 41812305), внаслідок чого ухилились від сплати податків на суму 4 159,86 тис. грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великому розмірі.

Не обліковані дубові лісоматеріали поставляються в цех по розпилюванню деревини, що знаходиться за адресою: Полтавський район, с.Терешки, вул.Шевченка, 11, яка для здійснення господарської діяльності використовується ТОВ «Бархаш».

28.03.2019 року на виконання ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 14.03.2019 року проведено обшук приміщень та території за адресою: м.Полтава, вул.Комарова, 2Б за місцем здійснення діяльності ТОВ «Бархаш» (код ЄДРПОУ 40929278).

В ході проведення обшуку виявлено та вилучено оригінали та копії документів, чорнові записи, аркуші з відтисками печатки та СDR диск «MASTAK», на якому під час проведення обшуку в електронному вигляді скопійовано документи фінансово-господарської діяльності по ТОВ «Бархаш».

Крім того, 28.03.2019 року на виконання ухвали слідчого судді Київського районного суду м.Полтави від 14.03.2019 року проведено обшук за адресою розташування цеху по розпилюванню деревини, що знаходиться за адресою: Полтавський район, с.Терешки, вул.Шевченка, 11, яка для здійснення господарської діяльності використовується ТОВ «Бархаш».

В ході проведення обшуку виявлено та вилучено зошити з чорновими записами в яких містяться відомості про використання деревини та лісоматеріалів, осіб та транспортні засоби у кількості 3 зошити. Крім того, вилучено деревину в кількості 13,438 куб.м., яка не містить спеціальних засобів маркування деревини та лісоматеріали: дошка сосна 42,82 куб.м., дошка дуб 22,09 куб.м. та дошка вільха 15,44 куб.м.

Відповідно допостанови слідчоговід 29.03.2019року переліченевище вилученемайно визнаноречовими доказамипо справі.

Враховуючи вищевикладене, деревина в кількості 13,438 куб.м.,постановою старшогослідчого зОВС другоговідділу розслідуваннякримінальних провадженьСУФР ГУДФС уПолтавській області ОСОБА_7 від 29.03.2019року визнаноречовими доказами,оскільки міститьвідомості,які можутьбути використаніяк доказ фактута обставин,що встановлюютьсяпід часкримінального провадженнята маєзначення якречові доказиу кримінальномупровадженні.

Виходячи із вищевикладеного та норм кримінально процесуального законодавства України, вважаю, що апеляційна скарга адвоката ОСОБА_3 -представника третьоїособи ТОВ «Бархаш»на ухвалуслідчого суддіКиївського районногосуду м.Полтави від03.04.2019року задоволенню не підлягала, а ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 03.04.2019 року необхідно було залишити без змін.

Суддя Полтавського

апеляційного суду ОСОБА_2