Рішення

від 10.07.2019 по справі 908/554/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

номер провадження справи 24/46/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.07.2019 Справа № 908/554/19

м.Запоріжжя Запорізької області

за позовом Обслуговуючого кооперативу Простор (71630,Запорізька область, м. Дніпрорудне, вулиця Молодіжна, будинок 3а, код ЄДРПОУ 34789313).

до відповідача Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз (69035, Запорізька область, м. Запоріжжя, вулиця Заводська, будинок 7, код ЄДРПОУ 03345716).

про визнання протиправним та скасування рішення комісії.

Суддя: Азізбекян Т.А.

За участю секретаря судового засідання Вака В.С.

Представники:

Від позивача - Драєнко Н.І. (виконавчий директор, протокол загальних зборів членів ОК Простор від 11.03.2019).

Від відповідача - Бурдак О.В. (адвокат, довіреність № ДР -44-0519 від 22.05.2019, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю ЗП001560 від 09.02.2018).

ВСТАНОВЛЕНО:

Розглядається справа про визнання протиправним та скасування рішення комісії ПАТ Запоріжгаз з розгляду актів про порушення, оформлене протоколом від 29.01.2019, яким задоволений акт про порушення № 950 від 17.01.2019 та проведений розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу на суму 187 160,32 грн. з ПДВ.

Ухвалою від 11.03.2019 відкрито провадження у господарській справі № 908/554/19 (номер провадження справи - 24/46/19), за правилами загального позовного провадження, підготовче судове засідання призначено на 08.04.2019 о 12-30.

В судовому засіданні 08.04.2019 прийнято рішення про відкладення підготовчого засідання на 14.05.2019 о 09-30, а потім на 29.05.2019 об 11-45.

В судовому засіданні 29.05.2019 прийнято рішення про відкладення підготовчого засідання на 04.07.2019 об 11-45.

В судовому засіданні 04.07.2019 судом прийнято рішення про закриття підготовчого провадження та призначення розгляду справи по суті на 17.07.2019 о 14-30.

17.07.2019 в судовому засіданні судом перевірені повноваження присутніх осіб, з`ясоване питання про наявність відводів складу суду, та необхідність оголосити уповноваженим представникам права і обов`язки.

Відводів складу суду не заявлено, представники сторін оголосили про обізнаність щодо прав і обов`язків.

В судовому засіданні 17.07.2019 розпочатий розгляд справи по суті, уповноваженими представниками сторін оголошено вступне слово.

Суд перейшов до з`ясування обставин та перевірки вказаних обставин відповідними доказами.

Судом оголошено про завершення з`ясування обставин та перевірки їх доказами.

В судовому засіданні 17.07.2019 проведені судові дебати за участю уповноважених представників сторін , які виступили із заключним словом.

Суд оголосив про вихід до нарадчої кімнати (ст.ст. 219,220 ГПК України) та повідомив час оголошення вступної і резолютивної частини рішення.

В судовому засіданні 17.07.2019 оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

Позивач посилається на наступні обставини. 01.01.2016 між Публічним акціонерним товариством Запоріжгаз (оператор ГРМ) та Обслуговуючим кооперативом Простор (споживач) був укладений типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви - приєднання до його умов № 09420YLX8PDP016. 17.01.2019 представниками оператора ГРМ був проведений контрольний огляд вузла обліку по об`єкту за адресою по АДРЕСА_1 , за результатами якого складений акт обстеження № 160288 від 17.01.2019. В акті зазначено, що в ході перевірки виявлена підозра на втручання в лічильний механізм (пошкоджена пломба свинцева держповірника). На підставі акту обстеження № 160288 від 17.01.2019 був складений акт про порушення № 950 від 17.01.2019 про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ). Позивач вказує, що жодним нормативним актом не передбачене право оператора ГРМ складати акти про порушення для фіксації підозр , акт про порушення може фіксувати лише факти, які мають ознаки порушень. В акті обстеження № 160288 від 17.01.2019 зазначається про необхідність проведення експертизи. 21.01.2019 представником оператора ГРМ лічильник газу був демонтований, поміщений в пакет та опломбований пломбою С 48079014. Пакет залишений споживачу для передачі 28.01.2019 до лабораторії ПАТ Запоріжгаз , проте не на експертизу, а на експертну повірку, про що був складений протокол № 460002 від 21.02.2019 щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку. В акті про порушення № 950 від 17.01.2019 зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього акту буде проводити засідання 28.01.2019 о 10-00 за адресою: м. Запоріжжя, Південне шосе, 52. 28.01.2019 споживач належним чином забезпечив явку уповноваженого представника до оператора ГРМ з опломбованим лічильником газу для участі у засіданні комісії по розгляду акта про порушення № 950 від 17.01.2019, але за поясненнями позивача питання правомірності акта про порушення № 950 від 17.01.2019 28.01.2019 не розглядалось. 28.01.2019 о 10-00 на підставі протоколу № 460002 від 21.01.2019 щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку була проведена експертиза лічильника газу споживача, за результатами якої був складений акт експертизи лічильника газу № 0055 від 28.01.2019. Експертна комісія дійшла висновку, що повірочна пломба не виконує своїх захисних функцій та не фіксує скло відлікового механізму до корпуса відлікового механізму (виймається із свого посадкового місця), що надає доступ в роботу відлікового механізму. В акті експертизи зазначено, що захисна пломба Бар`єр (без зазначення її номеру) зім`ята, але при контрольному огляді вузла обліку уповноваженими представниками оператора ГРМ 17.01.2019, претензій і підозр щодо цієї пломби не було зазначено. За висновком позивача питання вчинення споживачем конкретних дій, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки з метою викривлення даних обліку не досліджувалось. В акті експертизи від 28.01.2019 зазначено, що за результатами позачергової повірки лічильник був визнаний не придатним до подальшої експлуатації. Але протокол вимірювання, довідка про непридатність ЗВТ споживачу не надавалась. 29.01.2019 при отриманні лічильника газу за адресою: Південне шосе АДРЕСА_2 представнику споживача стало відомо про необхідність з`явитися за адресою АДРЕСА_3 7 на засідання комісії. 21.02.2019 споживач отримав від оператора ГРС лист вихідний № 69003.1-Сл-2246-0219 від 15.02.2019 з повідомленням, що рішенням комісії з розгляду актів про порушення ПАТ Запоріжгаз від 29.01.2019 задоволений акт про порушення від 17.01.2019 № 950 та проведений розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу відповідно до розділу ХІ глави 4 Кодексу ГРС. За висновками позивача експертиза не довела в установленому законом порядку несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ (лічильника газу), а тому у оператора ГРМ не було законних підстав для застосування оперативно - господарських санкцій. Просить позовні вимоги задовольнити.

Відповідач вказує, що правовідносини сторін з розподілу врегульовані договором розподілу природного газу, а також Законом України Про ринок природного газу та Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494 Про затвердження Кодексу газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів, об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників. 17.01.2019 на об`єкті споживача за адресою: АДРЕСА_1 було здійснено інвентаризацію охоронних пломб та газоспоживного обладнання, про що складений акт обстеження / контрольного огляду вузла обліку № 160288 від 17.01.2019. Під час інвентаризації, представниками оператора ГРМ було виявлено порушення Кодексу ГРМ, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, у зв`язку з чим складений акт про порушення за формою, наведеною в додатку № 16 цього Кодексу. На виконання вказаної норми представниками оператора ГРМ складений акт про порушення № 950 від 17.01.2019. У подальшому на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ представник позивача не прибув, комісією було прийнято рішення розглянути акт про порушення № 950 від 17.01.2019, та за результатами проведеного засідання прийнято рішення про задоволення акту про порушення. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити.

Розглянувши матеріали господарської справи № 908/554/19, заслухавши пояснення представників сторін , суд -

В С Т А Н О В И В:

ОК Простор на підставі заяви - приєднання № 09420YLX8PDP016 приєднався до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

17.01.2019 представниками ПАТ Запоріжгаз складений акт обстеження/ контрольного огляду вузла обліку № 160288 на території споживача - ОК Простор за адресою: м. Дніпрорудне, вулиця Молодіжна, 3-А.

В акті зазначено, що об`єктом обстеження був лічильник газу Візар G4, заводський номер 0017879. Проведена інвентаризація охоронних пломб та газоспоживчого обладнання, та виявлена підозра на втручання в лічильний механізм, пошкоджена пломба свінцова - держповірника. У зв`язку з цим складений акт про порушення № 950 від 17.01.2019.

В акті зазначено, що демонтувати лічильник на експертизу негайно немає можливості, тому необхідно забезпечити доступ до лічильника 21.01.2019.

17.01.2019 складений акт № 950 про порушення, яким зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем глава 2 розділ ХІ пункт 1.3 Кодексу ГРС, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Пунктом 8 акту зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 28.01.2019, за адресою: м. Запоріжжя, Південне шосе, 52 о 10-00.

21.01.2019 оператором ГРМ складений протокол № 460002 про направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку.

28.01.2019 складений акт № 0055 експертизи лічильника газу у складі комісії на підставі наказу № 01 На-73-0818 від 03.08.2018: 1. Інженер відділу лабораторних вимірів ПАТ Запоріжгаз - ОСОБА_1 ; 2. Аудитор 1 категорії відділу економічної безпеки ПАТ Запоріжгаз - Лайков А.В.; 3. Адвокат управління в Запорізькій області АО Правовий Альянс - Бурдак О.В.; - 4. Інженер з обліку природного газу відділу інспектування ПАТ Запоріжгаз - Зайцева О.С.; - 5. Інженер з метрології 2 категорії ДП Запоріжжястандартметрологія - Бурлакова Ю.С., за присутності представника Обслуговуючого кооперативу Простор - головний бухгалтер ОСОБА_2

Комісія провела експертизу лічильника газу типу G-4 GMBP VIZAR Візар, заводський номер 0017879 покази 40343,59 куб.м. демонтованого за адресою: АДРЕСА_3 3-А, який направлений на експертизу відповідно до протоколу направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу від 21.01.2019 № 460002, якою встановлено: 1. результати зовнішнього огляду лічильника газу: задовільний; 1.1 цілісність заводської пломби та повірочного тавра: повірочна пломба не фіксує скло відлікового механізму до корпуса відлікового механізму; 1.2 цілісність відлікового механізму: в нормі; 1.3 механічні пошкодження та інше: в нормі; 2. результати позачергової повірки: не придатний.

Висновки комісії: виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: повірочна пломба, встановлена на лічильнику не виконує своїх захисних функцій та не фіксує скло відлікового механізму до корпуса відлікового механізму (виймається зі свого посадкового місця), що надає доступ в роботу відлікового механізму. Захисна пломба Бар`єр пошкоджена - зім`ята, краї пломби зафіксовано (приклеєні до поверхонь на яких встановлена пломба). Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні.

29.01.2019 представник позивача, який приймав участь у засіданні комісії 28.01.2019 подав відповідачу заяву із запереченнями на висновки комісії.

31.01.2019 відповідачем виставлений рахунок на оплату не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості у розмірі 187 160,32 грн.

Оцінивши надані сторонами документальні докази, та заслухавши пояснення уповноважених представників сторін , суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Правовідносини між позивачем та відповідачем з розподілу природного газу врегульовані договором розподілу природного газу, Законом України Про ринок природного газу , Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.

З матеріалів перевірки (інвентаризації) 17.01.2019 фахівцями відповідача встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, про що був складений акт про порушення № 950 від 17.01.2019 (порушення підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ).

У відповідності до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/ лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або заміни конфігурації даних обчислювача / коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ передбачено, що акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача / несанкціонованого споживача та /або незаінтересованої особи (представника власника /користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

За змістом акт про порушення № 950 від 17.01.2019 складений представниками ПАТ Запоріжгаз в присутності представника споживача - Сотникова ОСОБА_3 . та засвідчений його підписом.

У відповідності до положень пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ акт про порушення розглянутий комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає відповідне рішення.

29.01.2019 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ прийнято рішення розглянути акт про порушення № 950 від 17.01.2019, в межах якого встановлено, що докази, які спростовують факти в акті про порушення відсутні, про що складений відповідний протокол.

Проаналізувавши докази надані сторонами у справі, враховуючи правову позицію учасників справи, суд дійшов висновку що Оператор ГРМ діяв у відповідності до вимог діючого законодавства.

Документальні докази, що доводять правову позицію позивача суду не надані, у зв`язку з чим позовні вимоги слід залишити без задоволення.

Витрати з судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги,якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 09.08.2019р.