Постанова

від 14.08.2019 по справі 826/16597/18

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 826/16597/18 Прізвище судді (суддів) першої інстанції:

Кузьменко В.А.

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 серпня 2019 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Костюк Л.О.;

суддів: Вівдиченко Т.Р., Пилипенко О.Є.;

за участю секретаря: Несін К.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду апеляційну скаргу Головного управління ДФС у м. Києві на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 квітня 2019 року (розглянута за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні), м. Київ, дата складання повного тексту рішення - відсутня) у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю АСГАР до Головного управління ДФС у м. Києві про скасування податкового повідомлення - рішення від 12 липня 2018 року №0036821404, -

В С Т А Н О В И Л А:

У жовтні 2018 року, Товариство з обмеженою відповідальністю АСГАР (далі - позивач, ТОВ АСГАР ) звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Головного управління ДФС у м. Києві про скасування податкового повідомлення - рішення від 12 липня 2018 року №0036821404.

Та вважає протиправним оскаржуване податкове повідомлення-рішення, а висновки акта перевірки про завищення суми податкового кредиту по відносинам із ПП Асгард-Охорона та ПП Хелпнід безпідставними, у зв`язку із тим, що господарські операції мали реальний характер із настанням відповідних цивільно-правових наслідків, що підтверджується належними первинними документами, рухом активів у процесі здійснення господарської діяльності та зв`язком між фактом прийняття та оплати послуг з понесенням витрат із господарською діяльністю позивача; правомірність віднесення позивачем до складу податкового кредиту сум податку на додану вартість за проведеними операціями із контрагентами нормативно і документально підтверджується.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 квітня 2019 року адміністративний позов задоволено повністю.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення - рішення Головного управління ДФС у м. Києві від 12 липня 2018 року №0036821404.

Не погоджуючись з вказаною постановою, відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій просить суд скасувати рішення з мотивів неповного з`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, невідповідності висновків суду першої інстанції обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи та закрити провадження у справі.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог та приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції, що відповідно до податкового повідомлення-рішення ГУ ДФС від 12 липня 2018 року №0036821404 згідно з підпунктом 54.3.2 пункту 54.3 статті 54, пунктом 123.1 статті 123 Податкового кодексу України, за порушення пунктів 198.1, 198.3, 198.6 статті 198, пункту 200.1 статті 200 Податкового кодексу України ТОВ АСГАР збільшено суму грошового зобов`язання з податку на додану вартість на 820 485,00 грн., у тому числі за податковими зобов`язаннями на 656 388,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 164 097,00 грн.

Зазначене податкове повідомлення-рішення прийняте на підставі акта від 19 червня 2018 року №609/26-15-14-04/36460061 Про результати документальної позапланової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю АСГАР (код 36460061) з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні фінансово-господарських операцій з контрагентами з ПП Асгард-Охорона за травень 2017 року та ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) за червень 2017 року (далі по тексту - акт перевірки).

У висновку акта перевірки встановлено порушення позивачем вимог порушення пунктів 198.1, 198.3, 198.6 статті 198, пункту 200.1 статті 200 Податкового кодексу України, в результаті чого занижено податок на додану вартість за травень та червень 2017 року у розмірі 656 388,00 грн.

Вказані в акті перевірки порушення обґрунтовані безпідставним віднесенням до складу податку на додану вартість відповідних сум вартості придбаних товарів/послуг по відносинам із ПП Асгард-Охорона та ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) у зв`язку із не доведенням реальності господарських операцій, оскільки позивач документально здійснював операції щодо придбання послуг у контрагентів при відсутності фактичної можливості здійснення ними ідентифікованих операцій з урахуванням відсутності відповідних трудових та матеріально-технічних ресурсів, а саме: до перевірки не надано переоформлену ліцензію на провадження охоронної діяльності контрагентів; в договорі та в актах надання послуг не вказано перелік об`єктів із зазначенням адрес, на яких повинна була проводитись діяльність здійснення контрагентом зазначених операцій з урахуванням часу, місця розташування об`єктів, необхідної кількості трудового ресурсу; до перевірки не надано розрахунок про кількість відпрацьованого часу, що передбачено пунктом 2.3 договору; не надано жодної ділової переписки з контрагентом про підтвердження кількості відпрацьованого часу на об`єктах, що охоронялися ПП Охорона Гуард ; в результаті аналізу бази даних ДФС, Єдиного реєстру податкових накладних встановлено відсутність транспортних засобів, складських приміщень, що необхідні для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємства та інших фондів, в тому числі орендованих; у контрагентів відсутня затратна частина на оренду офісних та складських приміщень, оплату комунальних послуг, оплату телефонного зв`язку та інших витрат для здійснення господарської діяльності; в мережі інтернет відсутня інформація стосовно здійснення господарської діяльності ПП Асгард-Охорона .

Крім того у Єдиному державному реєстрі судових рішень наявна ухвала Оболонського районного суду міста Києва від 29 вересня 2017 року по справі №756/12750/17, згідно з якою встановлено наступне:

Слідчим управлінням фінансових розслідувань ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні за №32016100050000055 від 30.06.2016, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України.

Як вказується у клопотанні, проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що невстановлені особи незаконно використовуючи реквізити ПП Охорона-гуард з метою безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ та завищенню валових витрат реально діючим підприємствам - вигодонабувачам, вчинили пособництво службовим особам таких підприємств в ухиленні від сплати податків.

Проведеним оглядом податкових накладних ПП Охорона-гуард встановлено пересортування номенклатури придбаного та реалізованого ними товару (робіт, послуг).

Також встановлено, що у ПП Охорона-гуард відсутні виробничі обладнання, наймані працівники, транспортні засоби, торгівельне обладнання, складське та офісне приміщення, а також устаткування, що необхідне для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємств та інших основних фондів у тому числі орендованих. Протягом періоду діяльності вищезазначених підприємств відсутня затратна частина на оренду офісних та складських приміщень, оплату комунальних послуг, оплату послуг телефонного зв`язку, оплату послуг за користування мережею Інтернет, оплату логістичних послуг та інші витрати необхідні для ведення фінансово-господарської діяльності суб`єктами господарювання, характерні для реального сектору економіки. .

Згідно ухвали слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 20 квітня 2018 року по справі №757/19295/18-к встановлено: …здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42017000000003203 від 06.10.2017, за фактом вчинення неправомірних дій службовими особами Міністерства соціальної політики України та ПП Ай Ті Ленд , які вчинили заволодіння грошовими коштами в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем, під час виконання умов договору №QCBS - 3.4 від 08.08.2016 на консультаційні послуги, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України.

Упродовж 2016-2017 Міністерством соціальної політики України на виконання Договору про надання консультативних послуг №QCBS-3.4 від 08.08.2016 перераховано на рахунок ПП Ай Ті Ленд понад 23 млн грн, які останнім, в подальшому, перераховано на рахунки фізичних осіб-підприємців (експертів та неключових експертів). Результати консультаційних послуг передано замовнику у формі звітів з питань соціального захисту. Зміст даних звітів переважно складається з відомостей, якими володіють відповідні державні органи та дає підстави вважати, що результати консультаційних послуг є компіляцією інформаційних джерел відповідних державних установ та органів. Таким чином за державні кошти здійснюється закупівля інформаційно-консультаційних матеріалів, складених на основі даних, які фактично перебувають у власності держави.

Отримані кошти акумулюються на поточних та депозитних рахунках ПП Ай Ті Ленд , після чого з метою їх заволодіння та легалізації розподіляються через мережу рахунків фіктивних суб`єктів господарської діяльності, що входять до складу конвертаційного центру , а саме: ПП Охорона Гуард та ряд інших підприємств.

Згідно ухвали слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 01 лютого 2017 року по справі №760/19091/16-к встановлено: здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню №12015040030000292 від 08.05.2015 року, за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст. 28, ч. 2 ст. 205; ч. 3 ст. 209; ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 212; ч.1 ст. 192; ч.4 ст. 190; ч.3 ст.28, ст.205; ч. 5 ст. 191 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ КИЇВСЬКЕ М`ЯСОПЕРЕРОБНЕ ПІДПРИЄМСТВО (код ЄДРПОУ: 40281623) являється продавцем м`яса та м`ясних продуктів. Встановлено, що протягом 2016 року певний об`єм відповідних товарів (продукції) реалізовується ТОВ КИЇВСЬКЕ М`ЯСОПЕРЕРОБНЕ ПІДПРИЄМСТВО (код ЄДРПОУ: 40281623) за готівкові кошти без належного відображення у бухгалтерській та податковій звітності. У подальшому службові особи ТОВ КИЇВСЬКЕ М`ЯСОПЕРЕРОБНЕ ПІДПРИЄМСТВО відображають операції продажу продукції та виготовляють/отримують відповідний пакет документів в адресу підприємств транзитно-конвертаційних груп, які мають ознаки фіктивності і створені з метою мінімізації податкових зобов`язань, пособництва в ухиленні від сплати податків і надання податкової вигоди третім особам.

До зазначених транзитно-конвертаційних підприємств, в адресу яких ТОВ КИЇВСЬКЕ М`ЯСОПЕРЕРОБНЕ ПІДПРИЄМСТВО документально відображає реалізацію товарно-матеріальних цінностей (без фактичного постачання), входять ряд підприємств, серед яких ПП Асгард Охорона . Вказані СГД зареєстровані на підставних осіб, мають ознаки фіктивності , невідповідність номенклатури придбаних та реалізованих товарів, використовуються підприємствами реальнодіючого сектору економіки з метою мінімізації податкових зобов`язань, формування штучного податкового кредиту з ПДВ та ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах. Також встановлено відсутність у відповідних підприємств необхідних умов для повноцінного здійснення господарської діяльності в частині купівлі, зберігання, продажу та відвантаження товарно - матеріальних цінностей та надання послуг чи виконання робіт в силу відсутності необхідного персоналу, транспортних засобів, приміщень та інших матеріальних ресурсів.

Внаслідок викладеного, забезпечується збільшення суми ліміту ПДВ-рахунків в системі електронного адміністрування ПДВ, на яку СГД транзитно-конвертаційної групи мають право зареєструвати податкові накладні в єдиному реєстрі податкових накладних. Після встановлення позитивного балансу ПДВ - рахунків вищевказаних фіктивних СГД, останні здійснюють продаж ТМЦ (реєстрацію податкових накладних) в адресу підприємств реального сектору економіки, які таким чином ухиляються від сплати податків та незаконно переводять грошові кошти у тіньовий сегмент ринку. .

Наведені обставини, на думку відповідача, свідчать, що ТОВ АСГАР не мало підстав для податкового обліку операцій із ПП Асгард-Охорона та ПП Хелпнід , оскільки правочини між вказаними підприємствами здійснені без мети настання реальних наслідків.

Надаючи правову оцінку матеріалам, обставинам справи, а також наданим поясненням та запереченням сторін колегія суддів звертає увагу на наступне.

Так, в результаті опрацювання податкової інформації (матеріалів, що надійшли на адресу контролюючого органу), зібраної відповідно до ст.72, ст. 74 ПК України, ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) (код 35924283) встановлено наступне: орган ДПС основної реєстрації - 1123 Кропивницька ОДПІ ГУ ДФС у Кіровоградськії області; основний вид діяльності - 80.10 -діяльність приватних охоронних служб; стан платника - платник податків за основним місцем обліку; реєстрація в ДПА- від 28.05.2008 №30513 Міська рада міста Кропивницького; юридична адреса - 25000 Кіровоградська обл.. м. Кропивницький, вул. Фісановича. буд. 5; ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) зареєстрований як платник ПДВ 01.07.2008 року, свідоцтво платника ПДВ № 200301 130 від 15.12.2016.

До перевірки надано копію Ліцензії Серії АЕ №292292, виданої МВС України ПП Краб-02 (код 35924283), попередня назва ПП Охорона Гуард на право провадження охоронної діяльності.

Згідно наказу МВС України від 28.12.2016 №1368 Про видачу та переоформлення ліцензій на провадження охоронної діяльності :

1. Переоформити ПП Охорона-Гуард (код 35924283) ліцензію на провадження охоронної діяльності, видану відповідно до наказу МВС від 01.08.2014 №762 ПП Краб-02 у зв`язку із зміною найменування юридичної особи.;

2. Визнати недійсною ліцензію на провадження охоронної діяльності, видану відповідно до наказу МВС від 01.08.2014 №762 ПП Краб-02 , у зв`язку із видачею переоформленням ліцензії ПП Охорона -Гуард .

До перевірки не надано переоформлену ліцензію на провадження охоронної діяльності ПП Охорона Гуард .

Згідно Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, охоронну діяльність можуть провадити неї всій території України юридичні особи, а також фізичні особи- підприс.мці на підставі ліцензії за наявності .матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяіьності, та за умови виконання такими особами організаціїїних. кадрових і технологічних ви.мог, передбачених Ліцензійними умовами.

За червень 2017 року ПП Охорона-Гуард документально оформлено актів надання послуг послуги фізичної охорони об`єктів за червень 2017 та юридичних послуг на загальну суму 2 000 007, 17 грн. При аналізі первинних документів встановлено, що в договорі та в актах надання послуг не вказано перелік об`єктів із зазначенням адрес, на яких повинна була проводитись діяльність, пов`язана з охороною цих об`єктів.

У зв`язку з цим неможливо дослідити реальність здійснення контрагентом зазначених операцій з урахуванням часу, місця розташування об`єктів, необхідної кількості трудового ресурсу (об`єм людиногодин. необхідних для охорони об`єктів). До перевірки не надано розрахунок про кількість відпрацьованого час\. що передбачено пунктоім 2.3 Договору від 01.03.2017 №01/03-2017/1.

Також, до перевірки не надано жодної ділової переписки з контрагентом про підтвердження кількості відпрацюваного часу на об`єктах, що охоронялися ПП Охорона-Гуард .

Згідно Єдиного реєстру податкових накладних ПП Охорона-Гуард зс/ червень 2017року придбало у підприсмств-постачальників товарів на загальну суму 22 436 058 гри., в тому числі ПДВ - З 739 343 грн., а саме: Тушка кур-бр, н/ф охол (нефас 20кг), Обвалене, м`ясо з грудки курчати-бройлера без кістки заморожене подріблене 9%, Го.мілка кур-бр, н/ф охол (нефас 20кг), Каркас передньої част кур-бр, н/ф охол (нефас 15 кг). Крило (плеч част) кур-бр, н/ф охол. (нефас 20кг), кисть крила кур-бр зам (фас пакет 2,5 кг). Цукор білий, Кава в зернах Амбасадор Крема , молоко бянка рістора, бензол кам`яновугільний для синтезу сорт вшций, свинина другої категорії в шкурі (без баків) в півтушках охолоджена - Без ГМО, язик свинячий охолоджений в/п БЕЗ ГМО, серце яловиче охолоджене, печінка свиняча охолоджена в/п БЕЗ ГМО, Напівф-т м`ясний посічений Ковбаски-Гриль Часнико, Наповнювач д/туалету Крісталс Фоеф лавандою 7,2 Л, Наповнювач для кошачого туалету на основі силікагелю, Щітки для волосся. Щітки зубні, Дзеркала у рамах. Манежи дитячі, Томати свіж`і, Дитячи триколісні велосипеди. Дерев`яні декоративні шкатулки. Посуд та прибори кухонні з фарфору: підставка під горюче, Декоративні керамічні вироби: магніти на холодильник, Фарби у наборах з аксесуарами, Канцелярьскі затискачі у наборах. Папір для нотатків самоскіеювальний. Ручки кулькові, Самокати, Декоративні вироби, статуетки, фігурки з полімерних матеріалів, Годинники кварцеві в декоративному корпусі, Фотоальбоми, Штучні квіти. Паперові подарункові пакети. Декоративні картонні коробки. Кошики, плетені лози, Набір кондитерських виробів, Балконні двері № 1, Вікно № 1, Ковбаса варена Олівє класична першого сорту 450 поліамид, Масло солодковершкове бутербродне 70,0% вагове. Запасні частини - ковши для стільців дитячих полімерні, Автокрісла, Валіза для мами, Зимовий конверт на коляску, подушка на сидіння, Сир твердий сичужний Російський 50% ТМ Чутянка , Сосиски Люкс класичні першого сорту (поліамід) ТМ Добрич ВГУ, Плівка з відновленого ПЕ, армована, 3-шарова, ламінована, несамоклійна, срібляста 1,5x50, Батарейка циліндричної форми лужна 1,5В Туре АА 2Р, LR6 MAXUS AA-C2, Автомобіль вантажний Форд Транзіт, Молоко згущене з цукром 8,5% жиру В ТУБІ, 10кг СТАНДАРТ .

За червень 2017 року ПП Охорона - Гуард реалізувало для підприємств покупців товарів на загальну суму 26 352 744 гри в тому числі ПДВ - 4 392 124 гри., а саме послуги: Супроводження вантажу, Юридичні послуги за червень 2017 року; Охорона офісу за період - червень 2017 року; бухгалтерські консультації; Випробовування й аналізування фізичних властивостей перемикачів; Кліненгові послуги, Пакування та відправка кореспонденції; Супровід та охорона вантажу; Послуги з навантаження та розвантаження вантажу; Монтажні - пусконалагоджувачьні роботи; Цілодобова охорона Об`єкту Будівництво першої черги торговельно - розважального комплексу з паркінгом за адресою: 4-ий а мікрорайон житлового масиву Позняки; Цілодобова охорона Об`єкту розташованого за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, 15 к за червень 2017р., Послуги з технічної екстуатації та контролю за належним функціонуванням БЦ та діяльністю орендарів в ньому, надання консультаційних послуг по передачі в оренду; Виконання Робочого проекта Впровадження автоматизованої системи раннього виявлення загрози виникнення надзвичайних ситуацій та освітлення на екіпірувальному пункт; сигналів для МКУ (модуль контролера універсальний; табл. прив`язки сигналів для АРМ диспетчер; Комп`ютерне програмування; Дослідження кон`юнктури ринку та виявлення суспільної думки згідно Договору №020617 від 02.06.2017року; Супроводження; Статистична обробка первинних даних сейсмічних коливань Прогрес і з використання свердловинної апаратури ЦРА-ВСП-ЗБ-1Р ; Ремонт освітлюваного обладнання; Диспетчерсько-експедиційні послуги; Організація виїзного заходу; та товарів: кран шаровіпі, тройник м/п 20 , кусачки бокові д/е 180мм , ізоляційна стрічка пхв (0,17x18мм) 25м , відро оцинковане 10л , папір туалетний обухов . круг обдиральний 125x6.4x22 п , набір свердел 5-10мм (7шт) р6м5 , ручка до кувалди , мило туалетне , пістолет для сілікона , втулка перехідна конус 3/1 , муфта мп 16мм х 1/2 зов. повітряно-пухирчапиі пакувшьна плівка, етикетка надрукована самосклеювальна , монтажний набір , сирена, гофра, хрестовина карданового вала ГАЗ 53 , комтект підшипників КЗП Газелі:, О, щебінь із природного каменю для будівельних робіт, фракція 40-70 мм, маркаМ1000 і більше , лампочка 24У 5И' , підшипники, комп`ютерна бездротова радіо миша , навушники вкладиши Хуман френдс Барел блек , труби сталеві гарячедеформовані згідно ГОСТ, олія, макуха, та інші.

Фактична кількість працівників - 5 осіб (згідно податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого і них податку (форма І-ДФ) за 2 квартал 2017 року прийнятого органами ДФС 06.08,2017 за

№9154443034 та відомості про нарахування заробітної плати (доходу, грошового забезпечення) застрахованим особам за червень 2017, прийнятого органами ДФС від 19.07.2017 за №9140801461 у ПП Охорона-Гуард в червні 2017 року за трудовими договорами працювали 2 особи, а за цивільно-правовими договорами - З особи) та відсутність залучення сторонніх трудових ресурсів, на підприємстві унеможливлює виконання зазначених в податкових накладних обсягу товарів та послуг.

В результаті аналізу бази даних ДФС, Єдиний реєстр податкових накладних ПП Охорона-Гуард встановлено відсутність транспортних засобів, складських приміщень (для зберігання м`ясних продуктів з коротким терміном зберігання, які були придбані та не реалізовані), що необхідні для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємства та інших основних фондів, в тому числі орендованих.

У ПП Охорона-Гуард протягом періоду діяльності відсутня затратна частина на оренд) офісних та складських приміщень, оплату комунальних послуг, оплату послуг телефонного зв`язку, оплату послуг за користування в мережі Інтернег, оплату логістичних послуг, прибирання та інші витрати необхідні для ведення фінансово-господарської діяльності підприємства, характерні для реального сектору економіки.

Колегія суддів звертає увагу на те, що в ЄДРСР наявні ухвала слідчого судді Оболонського районного суду м. Києва від 29.09.2017 по справі № 756/12750/17, згідно якої; ...проводиться досудове розслідування V кримінальному провадженні Л' 32016100050000055 від 30.06.2016 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст.27, ч.3 ст. 212, ч.2 ст. 205, ч. 3 ст.212 КК України.

Проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що невстановлені особи незаконно використовуючи реалізації ПП Охорона-Гурд (код 35924283) з .метою безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ та завищення валових витрат реально діючим підприємствам -вигодонабувачам. вчинили пособництво службовим особам таких підприємств в ухиленні від сплати податків.

Проведеним оглядом податкових накладних ПП Охорона Гуард встановлено пересортування номенклатури придбаного та реалізованого ними товару (робіт, послуг)

Також встановлено, що у ПП Охорона-Гурд (код 35924283) відсутні виробничі обладнання, найомні працівники, транспортні засоби, торгівельне обладнання, складське та офісне приміщення, а також устаткування, що необхідне для здійснення фінансово - господарської діяльності підприємства та інших основних фондів в тому числі орендованих. Протягом періоду діяльності вищевказаного підприємства відсутня затратна частина на оренду офісних та сісіадських приміщень, оплату ко.мунальних послуг, оплату послуг телефонного зв`язку, оплату послуг за користування .мережею Інтернет, оплату логістичних послуг та інші витрати необхідні для ведення фінансово-господарської діяльності суб`єктами господарювання, характерні для реального сектору економіки.

Ухвала слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 20.04.2018 по справі № 757/19295/18-к, згідно якої: ...здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42017000000003203 від 06.10.2017 за фактом вчинення неправомірних дій службовими особами Міністерства соціальної політики України та ПП Ай Ті Ленд , які вчинили за воління грошовими коштами в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем, під час виконання умов договору №QCBS-3.4 від 08.08.2016 на консультаційні послуги, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст.191, ч.2 ст.205. ч.3 ст.212 КК України.

Упродовж 2016-2017 Міністерством соціальної політики України на виконання Договору про надання консультативних послуг № дСВ5І-3.4 від 08.08.2016 перераховано на рахунок ПП Ай Ті Ленд понад 23 мли., гри., які останнім , в подальшому перераховано на рахунки фізичних осіб -підприємців. Результати консультаційних послуг передано замовнику у формі звітів з питань соціального захисту. Зміст даних звітів переважно складається з відомостей, яки.чи володіють відповідні державні органи та дає підстави вважати, що результати консультаційних послуг є компіляцією інформаційних джерел відповідних державних установ та органів. Таким чином за державні кошти здійснюється закупівля інформацно - консультаційних матеріалів, складених на основі даних, які фактично перебувають V власності держави.

Отримані кошти акумулюються на поточних та депозитних рахунках ПП Ай Ті Ленд . після чого з метою їх заволодіння та легалізації розподіляються через мережу рахунків фіктивних суб`єктів господарської діяльності,. що входять до складу конвертаційного центру, а саме ПТІ Охорона-Гурд та ряд інших підприємств.

Враховуючи обсяг господарських операцій, невідповідність придбаних та проданих ПП Охорона-Гуард товарів/послуг, малої кількості працівників (в червні 2017 року-5 працівників, з них З особи працювали за договорами цивільно-правового характеру) відсутністю транспортних засобів, основних фондів, в тому числі орендованих встановлено нереальність фактичного здійснення операцій, щодо надання послуг фізичної охорони та юридичних послуг.

Окрім зазначеного, колегія суддів звертає увагу на те, що в ході перевірки не підтверджено факту надання послуг фізичної охорони та юридичних послуг ПП Охорона-Гуард в адресу ТОВ Асгар . що свідчить про те. що правочини між ТОВ Асгар та ПП Охорона-Гуард за перевіряємий період, здійснені без мети настання реальних наслідків. Оскільки реальність та можливість вчинення даних господарських операцій у ПП Охорона-Гуард відсутня, а наслідком для податкового обліку е лише фактичний рух активів, а не задекларований на папері, у ТОВ Асгар не було підстав для податкового обліку вказаних операцій.

В ході проведення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ Асгар , не встановлено реальність господарських операцій по наданню послуг фізичної охорони та юридичних послуг контрагентом ПП Охорона-Гуард з огляду на те, що в результаті опрацювання податкової інформації (матеріалів, що надійшли на адресу контролюючого органу), зібраної відповідно до ст.72, ст. 74 кодекс)- по контрагент) ПП Асгард-Охорона (код 32291805) встановлено наступне: орган ДПС основної реєстрації- 1123.Кропивницька ОДШ ГУ ДФС у Кіровоградській області; стан платника - 0.платник податків за основним місцем обліку; реєстрація в ДПА- від від 03.04.2003 №2003/0094 Міська рада міста Кропивницького юридична адреса - Україна, 25006, Кіровоградська область. м.Кропивницький, Ленінський р-н, вул. Євгена Чикаленка, буд. 1- а ПП Асгард-Охорона зареєстрований як платник ПДВ 0Г08.2016 року, свідоцтво платника ПДВ № 200276071 від 01.08.2016.

До перевірки надано копію Ліцензії (серія та номер невідомі, так як замальовані маркером), виданої Міністерством внутрішніх справ України ПП Асгард-Охорона (код 32291805) на право провадження охоронної діяльності від 21.06.2016 №523.

За травень 2017 року ПП Асгард-Охорона документально оформлено актів надання послуг послуги фізичної охорони об`єктів за травень 2017 року та юридичних послуг на загальну суму 2 000 007.17 гри. При аналізі первинних документів встановлено, що в актах надання послуг вказано перелік об`єктів із зазначенням адрес, на яких повинна була проводитись діяльність, пов`язана з охороною цих об`єктів.

Проаналізувавши об`єм послуг фізичної охорони, який задокументовано в актах надання послуг, складених в м. Кропивницькому, підписаних зі сторони ПП Асгард -Охорона директором Радун Володимиром Володимировичем та зі сторони ТОВ Асгар директором Кльоц Ніной Василівною можна встановити, що послуги в даному об`ємі могли бути надані 121 особою, які здатні до виконання зазначених функцій, зокрема, мають документ про набуття кваліфікації певного розряду.

Згідно відомості про нарахування заробітної плати (доходу, грошового забезпечення) застрахованим особам за травень 2017 року, прийнятого органами ДФС від 16.06.2017 за № 91 15518066 у ПП Асгард -Охорона кількість працюючих складає 5 осіб, в тому числі директор Радун Володимир Володимирович .

Згідно податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого ч них податку (форма І-ДФ) на 02 квартал 2017 року, прийнятого органами ДФС 19.08.2017 ча № 60854 за трудовими договорами. працювали 2 особи, а за цивільно-правовими договорами - З особи.

Відповідно звіту про нарахування єдиного внеску за травень 2017 року, прийнятого органами ДФС від 16.06.2017 за № 9115518073: середньооблікова кількість штатних працівників за звітний період, осіб - 2 особи, кількість осіб, які виконували роботи (надавали послуги) за договорами цивільно-правового характеру- 3 особи, кількість застрахованих осіб у звітному періоді, яким нараховані виплати - 5 осіб.

Закон про охоронну діяльність встановлює вимоги до майбутніх працівників: повноліття; дієздатність; громадянство України; наявність пройденого професійного навчання чи професійної підготовки; наявність трудового договору із суб`єктом охоронної діяльності, в травні 2017 році за трудовими договорами в ПП Асгард -Охорона працювали З особи, які фізично не могли виконати об`єми послуг, що вказані в актах надання послуг, ході перевірки встановлено неможливість реального здійснення ПП Асгард -Охорона операцій з надання послуг фізичної охорони та юридичних послуг з урахуванням часу, місця знаходження об`єктів ( м.Київ. м.Вінниця, м.Жмеринка. Харківська обл.. Чернігівська обл. м.Миколаїв, Київська обл. Тернопільська обл.. Сумська обл.) наявним трудовим ресурсом ( 5 осіб). При цьому враховується, що відповідні послуги із залучення стороннього трудового ресурсу не придбавались.

Крім надання послуг фізичної охорони та юридичних послуг ТОВ Асгар . згідно Єдиного реєстру податкових накладних ПП Асгард -Охорона в травні 2017 року реалізувало для підприємств покупців товарів на загальну суму 6 906 276 грн. в тому числі ПДВ -1151 046 гри., а саме послуги: Оренда генератора (дизельний трифазниіі пересувний: Послуги проведення переобліку товарно-матеріальних цінностей; Супровід бухгалтерського обліку за період з 01.03.2017р. по 31.05.2017р.; Надання послуг з ведення бухгалтерського обліку та податкового консультування; товари: петрушка листова, розмарин, помідор, редис, салат, цибуля зелена, куркума, курага, лимон, м 'ята, масло, мед, огірки, насіння, перець, паприка, кріп, лайм, морква, Ущільнення, сальник, радіатор, патрубок вод.насосу, муфта, насос, пістолет для піни, респіратор, ізолента, віник, бур, саморіз, шурупи, фреза, ролетка, кисть кругла, арахіс, родзинки, кеш`ю, горіх, цукати, втулка напрямна клапана впускання, підшипник, труби сталеві холоднодеформовані, Гайка КГР 20.125-02, цегла. гайка,Молоток 1 кг, гранула вторинна ПВД З.мм та інші товари.

За травень 2017 року ПП Асгард -Охорона придбавали у контрагентів-покупців товарів та послуг на загальну суму 6 837 186 грн. в тому числі ПДВ - 1 139 531 грн. а саме: кава зернова смажена, кг., свинина 2 категорії без шкури БЕЗ ГМО, сорочка жіноча з довгим рукавом 70%-бавовна 30%-поліестер, р.40-52, набір інструментів, борошно вищий сорт (пакет 5кг), сири різних сортів, сумка дамська з плечовим ремінцем з полімерн. матер, макаронні вироби Рожка міл. 0,9кг, масло солодкавершкове бутербродне Домашнє 63% ТМ ФЕРМА 200г, гречка 0,8 кг Добра Каша'', кури охолоджені, гомілки, крильця, індики охолоджені, карамель1 кг, ковбаса молочна в/с (п/а 80) МД, квас Ярило Справжній ПЕТ 1,0 л., картотя Фрі, заміник молочного жиру (жир спеціального призначення) ТМ 1517 та інші.

Господарські операції з придбання зазначених товарів передбачають наявність трудових ресурсів, спеціального обладнання (холодильне обладнання, тощо), транспорту, дозвільних документів на перевезення продукції.

Згідно поданого до контролюючого органу фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва за 2016 рік власність основних засобів складає 302,5 тис. грн. Інформація щодо наявності виробничих та складських приміщень (для зберігання м`ясних продуктів з коротким терміном зберігання, які були придбані та не реалізовані) відсутня.

Податкові розрахунки, що свідчать про наявність транспортних чи виробничих ресурсів, земельних ділянок тощо до Кронивницької ОДПІ не подавались.

В результаті аналізу Єдиного реєстру податкових накладних ГІП Асгард -Охорона встановлено відсутність залучення сторонніх або орендованих відповідних послуг (транспортних засобів, складських, виробничих приміщень), що необхідні для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємства.

За результатами аналізу баз даних ДФС по ПП Асгард -Охорона встановлено відсутність будь-якої інформації про наявні складські приміщення, наявність автомобільного чи іншого транспорту, устаткування, (як власних так і орендованих: відступлення отримання послуг оренди приміщень, складів, автотранспорту, витрат на електроенергію, водопостачання, оплату послуг телефонного зв 'язку, оплату послуг за користування в мережі інтернет, оплату логістичних послуг, прибирання та інші витрати тощо), а також трудових ресурсів, що необхідно для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємства.

Враховуючи зазначене, встановлено маніпулювання звітністю шляхом зміни номенклатури товарів/послуг та відображення реалізації товарів/послуг придбання яких не підтверджується.

Згідно з проведеним аналізом встановлено нереальність продаж ідентифікованого товар) в обсягах, що суттєво не відповідає обсягам реального придбання такого товару в інших (не задіяних у ланцюгу нереальних господарських операцій) постачальників або обсягам формування відповідних актів власного задекларованого виробництва товару.

Враховуючи вищевикладене, встановлено неможливість виконання оформлених господарських операцій наявними та залученими трудовими ресурсами.

Вбачається проведення транзитних фінансових потоків, спрямованих на здійснення операцій надання податкової вигоди переважно з контрагентами, які не виконують свої податкові зобов`язання, з метою штучного формування витрат та податкового кредиту, які не мають реального товарного характеру.

В мережі Інтернет будь-яка інформація стосовно здійснення господарської діяльності ПП Асгард -Охорона відсутня.

Крім того, в ЄДРСР наявні: ухвала слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 01.02.2017 по справі № 760/19091/16-к. згідно якої ...проводиться досудове розслідування у кримінальному розслідуванні №1201504003()0()0292 від 08.05.2015 за ознаками вчинення кри.мінальних правопорушень, передбачених ч. З ст.28, ч.2 ст.205,ч.З ст.209, ч.З ст.28, ч.З ст.2І2, ч.І члі.192. ч.4 ч.190. ч.З ст.28, ст..205 КК України.

Проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ Київське м`ясопереробне підприємство (код 40281623) являється продавцем м`яса та м 'ясних продуктів. Встановлено що певний об`єм відповідних товарів реалізовується ТОВ Київське м 'ясопереробне підприємство за готівкові кошти без належного відображення у бухгалтерськії та податковій звітності. У подальшому службові особи ТОВ Київське мясопереробне підприємство відображають операції продажу продукції та виготовляють/ отримують відповідний пакет документів в адресу підприємств транзитно - конвертаційних груп, які мають ознаки фіктивності і створені з метою мінімізації податкових зобов`язань, пособництва в ухиленні від сплати податків і надання податкової вигоди третім особам.

До зазначених транзитно-конвертаційних підприємств, в адресу яких ТОВ Київське м`ясо переробне підприємство" документально відображає реалізацію товарно-матеріальних цінностей (без фактичного постачання) входять ряд підприємств, серед яких ПП Асгард - Охорона (код 32291805). Вказані СГД зареєстровані на підставних осіб мають ознаки фіктивності, невідповідність номенклатури придбаних та реалізованих товарів, використовуються підприємствами реального сектору економіки з метою мінімазації податкових зобов`язань, формування штучного податкового кредиту з ПДВ та ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах. Також встановлено відсутність у відповідних підприємств необхідних умов для повноцінного здійснення господарської діяльності в частині купівлі зберігання, продажу та відвантаження товарно-матеріальних цінностей та надання послуг чи виконання робіт в силу відсутності необхідного персоналу, транспортних засобів, приміщень та інших матеріальних ресурсів.

Внаслідок викладеного, забезпечується збільшення лі.міту ПДВ-рахунків в системі електронного адміністрування ПДВ, на яку СГД транзитно-конвертаційної групи мають право зареєструвати податкові накладні в єдиному реєстрі податкових накладних.

Після встановлення позитивного балансу ПДВ-рахунків вищевказаних фіктивних СГД, останні здійснюють продаж ТМЦ, послуг (реєстрацію податкових накладних) в адресу підприємств реаіьного сектору економіки, які таким чино.м ухиляються від сплати податків та незаконмо переводять грошові кошти у тіньовий сегмент.

В ході перевірки не підтверджено факту надання послуг фізичної охорони та юридичних послуг ПП Асгард -Охорона в адресу ТОВ Асгар , що свідчить про те, що правочини між ТОВ Асгар та ПП Асгард -Охорона за перевіряємий період, здійснені без мети настання реальних наслідків. Оскільки реальність та можливість вчинення даних господарських операцій у ПП Асгард -Охорона відсутня, а наслідком для податкового обліку є лише фактичний рух активів, а не задекларований на папері, у ТОВ Асгар не було підстав для податкового обліку вказаних операцій

Отже, контролюючим органом у процесі перевірки встановлені обставини, які у сукупності свідчать про наявність у первинних документах недостовірних відомостей про надання послуг, фактичну неможливість виконання цих послуг саме задекларованими контрагентами, спрямованості дій платника на отримання необгрунтованої податкової вигоди у вигляді зменшення бази оподаткування та, як результат, зменшення суми податків, що належать сплаті. ТОВ Асгард (код 36460061) було створено штучну видимість здійснення господарських операцій з переліченими контрагентами шляхом формального складення первинних документів, які не супроводжувалися дійсним рухом активів у процесі виконання операцій саме з цими контрагентами.

Визначальною ознакою господарської операції є те, що вона повинна спричиняти реальні зміни майнового стану платника податків. Зміст господарської операції може встановлюватися з урахуванням змісту цивільно-правових чи господарсько-правових зобов`язань сторін, але не вичерпується останнім. Господарська операція може мати місце навіть за відсутності цивільно- правових чи господарсько-правових відносин між платниками податків.

Отже, ТОВ Асгар (код 36460061) не проявило розумної обережності при укладенні договорів з контрагентами-постачальниками ПП Асгард-Охорона (код 32291805) за травень 2017 року та ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) (код 35924283) за червень 2017.

Адже, за звичаями ділового обороту при здійсненні такого вибору суб`єктами господарювання оцінюються не лише умови угоди та її комерційна привабливість, а й ділова репутація, платоспроможність контрагента, ризики невиконання зобов`язань й надання гарантій їх виконання, наявність у контрагента необхідних ресурсів (виробничих потужностей, технологічного обладнання, кваліфікованого персоналу) та відповідного досвіду.

Доказами прояву розумної обережності слугують не лише установчі документи та витяги з Єдиного державного реєстру, а й обґрунтування мотивів вибору контрагента, обставин укладання та виконання договорів, перевірка ділової репутації контрагента, повноважень осіб, що діють від імені підприємства тощо.

Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним законодавством.

Враховуючи наведене в п.3.1.2.2 акта перевірки вищевикладеного, ТОВ Асгар в порущення П.І98.І, п. і98.2, п. 198.3, п. 198.6 ст. 198 Кодексу завищено податковий кредит в сумі 656 388,00 грн, в тому числі по взаємовідносинах з ПП Асгард-Охорона за травень 2017 року в сумі 323 054.00 гривень; по взаємовідносинах з ПП Хелпнід (попередня назва ПП Охорона Гуард ) за червень 2017 року в сумі 333 334.00 гривень.

На підставі вище зазначеного колегія суддів зазначає, що перевіркою не підтверджується реальність проведення господарській операцій між ТОВ АСГАР та контрагентами ТОВ Асгард-Охоропа та ПП Хелпнід та встановлено документування зазначених операцій та відображення в бухгалтерському обліку без отримання результатів таких операцій в діяльності та приходить до висновку, що за операціями поставки товару оформлювались первинні документи з метою створення зовнішніх ознак фактичного здійснення операцій та правомірності формування сум податкового кредиту, наслідком чого є отримання ТОВ АСГАР необґрунтованої податкової вигоди у вигляді сум податкового кредиту з ПДВ.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції в повній мірі досліджено обставини справи на підставі яких суд першої інстанції прийшов до не правильного висновку щодо задоволення позовних вимог, а тому постанова суду першої інстанції має бути скасована з постановлянням нової про відмову у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Зі змісту частин 1-4 ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Відповідно до вимог ч. 1 та 2 ст. 317 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю та ухвалення нового рішення є, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається, крім іншого, неправильне тлумачення закону.

Заслухавши у судовому засіданні доповідь головуючого судді, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, постанова суду першої інстанції - скасуванню з прийняттям нового рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Таким чином, оскільки суд першої інстанції не повно встановив обставини у справі, його висновки не відповідають обставинам справи, судове рішення ухвалене з порушенням норм матеріального права, тому рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 квітня 2019 року підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 2, 10, 11, 241, 242, 243, 250, 251, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 328, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги Головного управління ДФС у м. Києві - задоволити.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 квітня 2019 року - скасувати.

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю АСГАР до Головного управління ДФС у м. Києві про скасування податкового повідомлення - рішення від 12 липня 2018 року №0036821404 - відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, проте на неї може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду в порядку та строки, передбачені ст. 329 КАС України.

(Повний текст виготовлено - 14 серпня 2019 року).

Головуючий суддя: Л.О. Костюк

Судді: Т.Р. Вівдиченко,

О.Є. Пилипенко