Постанова

від 18.03.2010 по справі 3/65-1654

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2010 р. № 3/65-1654

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

Головуючого Кочерової Н.О.

суддів: Жукової Л.В.

Черкащенка М.М.

розглянувши

касаційну скаргу ОСОБА_4

на постанову Львівського апеляційного господарського суду

від 18.11.2009 року

у справі № 3/65-1654

господарського суду Терно пільської області

за позовом ОСОБА_5

до товариства з обмеженою ві дповідальністю "ТВК",

ОСОБА_4,

державного реєстратора Кр еменецької районної державн ої адміністрації

про визнання незаконними дій , визнання долі (частки) у стат утному фонді та зобов'язання вчинити дії

за участю представників с торін:

від позивача: не з'явили ся

від відповідача 1: не з'яв илися

від відповідача 2: не з'яв илися

від відповідача 3: не з'яв илися

ВСТАНОВИВ:

В квітні 2008 року ОСОБ А_5, який є учасником ТОВ "ТВК ", звернувся до господарськог о суду з позовом до товариств а з обмеженою відповідальніс тю "ТВК", ОСОБА_4, державного реєстратора Кременецької ра йонної державної адміністра ції, в якому просив визнати не законними дії учасника ТОВ "Т ВК" ОСОБА_4 щодо ліквідаці ї ТОВ "ТВК"; визначити його дол ю (частку) у статутному фонді Т ОВ "ТВК" на 01.05.2008 року; витребуват и його частку (долю) в ТОВ "ТВК" в натурі.

23.04.2008 року позовну заяву ОСО БА_5 прийнято до розгляду та порушено провадження у спра ві.

Ухвалами від 15.05.2008 року, 29.05.2008 ро ку за клопотаннями сторін ро згляд справи було відкладено . Зобов'язано державного реєс тратора Кременецької райдер жадміністрації надати суду з асновницьку угоду про створе ння ТОВ "ТВК" та документи про внесення будь-яких змін у ста тутні документи з моменту ст ворення товариства та докуме нти щодо ліквідації підприєм ства.

12.06.2008 року господарський суд Тернопільської області зупи нив провадження у справі до з акінчення проведення аудито рської перевірки ТОВ "ТВК" і вс тановлення частки учасника ОСОБА_5

Оскільки, на протязі майже т рьох місяців, аудиторської п еревірки здійснено не було, г осподарський суд 23.07.2008 року пон овив провадження у справі та з метою забезпечення позову наклав арешт на нерухоме май но та розрахункові рахунки у банківських установах, що на лежать ТОВ "ТВК".

Ухвалою від 31.07.2008 року господ арський суд Тернопільської о бласті призначив по справі с удово-бухгалтерську експерт изу, на вирішення якої постав ив наступне питання: яка част ка (доля) учасника ТОВ "ТВК" О СОБА_5 у статутному фонді ТО В "ТВК" станом на 01.05.2008 року. Попер едню оплату за проведення ек спертизи покладено на ТОВ "ТВ К", а також зобов'язано ТОВ "ТВК " надати експерту документи п ервинного бухгалтерського о бліку. Зупинено провадження у справі до закінчення експе ртизи.

11.09.2008 року за клопотанням Тер нопільського відділення КНД ІСЕ господарський суд зобов' язав ТОВ "ТВК" надати для прове дення експертизи такі докуме нти: головну книгу підприємс тва за 2008 рік, матеріали бухгал терської звітності станом на 01.04.2008 року та на 01.07.2008 року, а також провести оплату за експерти зу.

03.12.2008 року ТОВ "ТВК" повторно зо бов'язано надати для проведе ння експертизи такі документ и: головну книгу підприємств а за 2008 рік, матеріали бухгалте рської звітності станом на 01.0 4.2008 року та на 01.07.2008 року та провес ти оплату за експертизу.

Ухвалою від 25.12.2008 року продов жено строки проведення судов о-бухгалтерської експертизи більше 2-ох місяців.

13.02.2009 року господарський суд втретє зобов'язав ТОВ "ТВК" над ати для проведення експертиз и такі документи: головну кни гу підприємства за 2008 рік, мате ріали бухгалтерської звітно сті станом на 01.04.2008 року та на 01.07.2 008 року, а також провести оплат у за експертизу.

В зв'язку з невиконанням від повідачем вимог суду, ухвало ю від 19.03.2009 року накладено арешт на головну книгу підприємст ва за 2008 рік, матеріали бухгалт ерської звітності ТОВ "ТВК" ст аном на 01.04.2008 року та на 01.07.2008 року, а також зобов'язано відділ де ржавної виконавчої служби ви лучити у ТОВ "ТВК" зазначені до кументи і надати до суду.

Оскільки вилучити вказані документи не виявилось можл ивим через їх відсутність, пр овадження у справі було поно влено ухвалою від 22.04.2009 року. Зо бов'язано ТОВ "ТВК" надати суду документи обліку основних т а оборотних засобів з момент у створення ТОВ "ТВК", документ и щодо формування статутного фонду товариства, статут та установчий договір ТОВ "ТВК", р ічні бухгалтерські звіти та баланси з моменту створення ТОВ "ТВК", статутні документи т а будь-які інші зміни, внесені до даних документів, а також г оловну книгу ТОВ "ТВК".

Ухвалами від 30.04.2009 року, від 14.05. 2009 року та від 28.05.2009 року господа рський суд повторно зобов'яз ав ТОВ "ТВК" надати витребуван і ухвалою від 22.04.2009 року докумен ти. Директора ТОВ "ТВК" ОСОБА _4 попереджено про те, що у ви падку неявки у судове засіда ння та не надання витребуван их судом документів, прокура турі Тернопільської області буде надіслано повідомлення про умисне невиконання служ бовою особою вироку, рішення , ухвали, постанови суду, що на брали законної сили, або пере шкоджання їх виконанню, що пе редбачено ст.382 Кримінальног о кодексу України.

Також ухвалою від 28.05.2009 року з обов'язано Кременчуцький рай онний відділ внутрішніх спра в здійснити примусовий приві д директора ТОВ "ТВК" на судове засідання, яке відбудеться 25. 06.2009 року.

Проте, вимоги суду виконані не були в зв'язку з тим, що, як б уло з'ясовано з пояснень відп овідача, станом на 23.06.2009 року ві дсутня посада директора ТОВ "ТВК".

25.06.2009 року господарський суд через нез'явлення сторін у су дове засідання відклав розгл яд справи та зобов'язав ТОВ "ТВ К" надати суду документи облі ку основних та оборотних зас обів з моменту створення ТОВ "ТВК", документи щодо формуван ня статутного фонду товарис тва, статут та установчий дог овір ТОВ "ТВК", річні бухгалтер ські звіти та баланси з момен ту створення ТОВ "ТВК", статутн і документи та будь-які інші з міни, внесені до даних докуме нтів, а також головну книгу ТО В "ТВК".

В судове засідання 09.07.2009 року та 30.07.2009 року відповідач не з'яв ився, витребуваних судом док азів не надав, а надіслав клоп отання, в якому просив здійсн ити розгляд справи за наявни ми в ній матеріалами.

Ухвалою господарського су ду Тернопільської області ві д 30.07.2009 року (суддя І.М.Турецький ) зупинено провадження у спра ві в порядку п.2 ч.2 ст.79 Господар ського процесуального кодек су України до здійснення пер евірки фактів неправомірних дій директора ТОВ "ТВК" - ОС ОБА_4, а саме: умисне невикона ння службовою особою вироку, рішення, ухвали, постанови су ду, що набрали законної сили, а бо перешкоджання їх виконанн ю, що передбачено ст.382 Криміна льного кодексу України.

Вирішено направити повідо млення та матеріали справи, щ о стосуються неправомірних д ій директора ТОВ "ТВК", в проку ратуру Тернопільської облас ті в порядку ст.90 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни.

Постановою Львівського ап еляційного господарського с уду від 18.11.2009 року (судді: Мельни к Г.І. - головуючий, Новосад Д.Ф., Михалюк О.В.) ухвалу місцевого господарського су ду від 30.07.2009 року залишено без з мін.

В касаційній скарзі ОСОБ А_4 просить постанову апеля ційного господарського суду скасувати та прийняти нове р ішення. При цьому, скаржник по силається на порушення судом норм матеріального та проце суального права.

Перевіривши повноту встан овлених судом обставин справ и та їх юридичну оцінку, Вищий господарський суд України в важає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виход ячи з наступного.

Відповідно до ст.47 Господар ського процесуального кодек су України судові рішення пр иймаються за результатами об говорення усіх обставин спра ви.

Стаття 38 Господарського про цесуального кодексу України зобов' язує господарський с уд не обмежуватись поданими документами і матеріалами, я кщо подані сторонами докази є недостатніми, а й витребува ти від підприємств та органі зацій незалежно від їх участ і у справі документи і матері али, необхідні для вирішення спору.

Як було встановлено судами , предметом позову є визнання незаконними дій учасника ТО В "ТВК" ОСОБА_4 щодо ліквіда ції ТОВ "ТВК", визначення частк и учасника ТОВ "ТВК" ОСОБА_5 у статутному фонді ТОВ "ТВК" н а 01.05.2008 року та витребування йог о частки з ТОВ "ТВК" в натурі.

Однак, необхідні для правил ьного вирішення даної катего рії справи документи в матер іалах справи відсутні.

Незважаючи на вжиття госпо дарським судом першої інстан ції всіх заходів для всебічн ого, повного і об' єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сук упності, відповідач в судове засідання не з'являється, вит ребуваних судом доказів не н адає, від виконання вимог, вст ановлених в ухвалах суду, ухи ляється.

За таких обставин, колегія с уддів касаційної інстанції в важає, що у місцевого господа рського суду було достатньо підстав для того, щоб направи ти повідомлення та матеріали справи, що стосуються неправ омірних дій директора ТОВ "ТВ К", в прокуратуру Тернопільсь кої області та зупинити в зв'я зку з цим провадження у справ і, керуючись п.2 ч.2 ст.79 Господар ського процесуального кодек су України.

Переглядаючи справу в поря дку ст.101 Господарського проце суального кодексу України, г осподарський суд апеляційно ї інстанції правильно залиши в ухвалу місцевого господарс ького суду без змін.

Посилання скаржника на пор ушення норм матеріального та процесуального права при ви несенні ухвали не знайшли св ого підтвердження, в зв' язк у з чим підстав для зміни чи ск асування зазначеного судово го акту колегія суддів не вба чає.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ОСО БА_4 залишити без задоволен ня, а постанову Львівського а пеляційного господарського суду від 18.11.2009 року у справі № 3/65-1 654 без змін.

Головуючий суддя Н. Кочерова

Судді Л.Жукова

М. Черкащенко