Ухвала

від 30.09.2019 по справі 12/3-б-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

У Х В А Л А

30 вересня 2019 року м. Херсон Справа № 12/3-Б-10

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліної Т.Г. за участю секретаря судового засідання Кудак М.І., розглянувши справу за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Авто Інтернешнл Херсон"

до Боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Авто Інтернешнл Херсон" (місцезнаходження вул. Будьонного, буд. 5, м. Херсон, код ЄДРПОУ 32267190)

про визнання банкрутом

за участю представників:

від кредиторів:

АТ "Укрсоцбанк" - Капцова Н.В., дов. від 13.11.2018 № 02-03/2892

ТОВ "Фінансова компанія "Омега фактор" - не прибули

ПП "Багатопрофільна фірма "Інтеркрайт" - не прибули

від боржника - ліквідатор Глуховський О.Ю. - не прибув

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме:

програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

встановив:

Обставини справи викладені в попередніх ухвалах.

Постановою від 05.07.2011 суд визнав Товариство з обмеженою відповідальністю "Авто Інтернешнл Херсон" банкрутом та відкрив щодо нього ліквідаційну процедуру.

Ухвалою від 21.02.2013 суд призначив ліквідатором боржника арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича.

Попередніми ухвалами суду за клопотанням ліквідатора та комітету кредиторів було продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута та повноваження ліквідатора.

Так, ухвалою від 10.03.2017 продовжено строк ліквідпроцедури до 01.09.2017 та призначено засідання для розгляду питання про затвердження звіту та ліквідаційного балансу боржника на 04.09.2017.

В подальшому розгляд справи неодноразово відкладався.

Ухвалою від 03.11.2017 замінено кредитора у справі ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" на його правонаступника - ПАТ "Кристалбанк".

14.06.2018 до суду надійшла скарга ПАТ "Укрсоцбанк" на дії арбітражного керуючого ліквідатора Глуховського О.Ю., в якій скаржник просить визнати дії ліквідатора ТОВ "Авто Інтернешнл Херсон" арбітражного керуючого Глуховського О.Ю., щодо вимоги від ПАТ "Укрсоцбанк" сплати самостійно протягом п`яти днів з дня отримання листа № 17 від 21.05.2018 року оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. за здійснення повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Авто Інтернешнл Херсон" за період з 21.03.2013р. по 18.05.2018р. в сумі 175 561,13 грн., протиправними. До скарги додано докази її надсилання іншим учасникам справи.

Скарга призначена до розгляду в засіданні суду ухвалою від 18.07.2018. Зміст зазначеної скарги викладено судом в ухвалі від 18.07.2018.

Ліквідатор Глуховський О.Ю. подав до суду 21.08.2018 уточнений звіт ліквідатора та докази неодноразового скликання комітету кредиторів.

Ухвалою від 22.08.2018 розгляд справи відкладено на 18.09.2018. Крім того, судом зазначено, що у зв`язку із зміною найменування та типу акціонерного товариства, кредитором у справі є - Акціонерне товариство "Укрсоцбанк".

Ухвалою від 22.02.2019 замінено кредитора - АТ "Кристалбанк" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Омега фактор".

07.08.2019 ліквідатор подав до суду звіт і докази чергового скликання комітету кредиторів, на яке кредитори не прибули.

08.08.2019 - електронною поштою, а 12.08.2019 - поштою, до суду надійшла скарга АТ "Укрсоцбанк" про визнання неналежним виконання арбітражним керуючим Глуховським О.Ю. обов`язків ліквідатора у період з 01.03.2014 по 01.08.2019.

Скарга мотивована наступним.

АТ Укрсоцбанк вважає, що стан, якість та повнота проведених дій арбітражним керуючим - ліквідатором Глуховським О.Ю. з ліквідації боржника ТОВ Авто Інтернешнл Херсон в період з 01.03.2014 по сьогоднішній день є незадовільними.

25.02.2014 року комітетом кредиторів ТОВ Авто Інтернешнл Херсон затверджений звіт та ліквідаційний баланс підприємства-банкрута та ліквідатором Глуховським О.Ю. вищезазначені документи разом з додатками, як це вимагає ст. 32 Закону про банкрутство, подані на судове засідання 03.03.2014 року, ПАТ Укрсоцбанк як головою комітету кредиторів подано клопотання про затвердження звіту та припинення провадження у справі.

Однак, матеріали справи не містять доказів виконання арбітражним керуючим Глуховським О.Ю. повноважень ліквідатора, вчинення ним дій, передбачених законом за період з 01.03.2014 по 01.08.2019р.р.. Протягом здійснення ліквідаційної процедури в цей період, ліквідатором взагалі будь-яких повноважень, передбачених Законом про банкрутство не здійснювалось.

Так, на думку кредитора, ліквідатором вчинялись дії, передбачені законодавством про банкрутство до 01.03.2014р., які комітетом кредиторів були затверджені на зборах кредиторів. В подальшому, протягом більше 5 років, виходячи з матеріалів справи, ліквідатором взагалі не здійснювалось будь-яких дій щодо ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ Авто Інтернешнл Херсон .

У відповідності до статті 30 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року, Ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Однак кредиторам, таких звітів ліквідатором не надавалися.

Починаючи з 25.02.2014 року на засіданнях комітету кредиторів ліквідатор не звітував щодо проведення будь-якої діяльності в процедурі банкротства, відмінної від тої, що була здійснена до 25.02.2014, а лиш зазначав, що станом на поточну дату засідання всі дії з ліквідації завершені, підприємство може бути ліквідоване. (Т.6, а.с. 7 (протокол від 23.10.2014), а.с. 18 (протокол від 03.03.2015), а.с.28 (протокол від 07.09.2015), а.с. 37 (протокол від 04.02.2016), а.с.41 (протокол від 30.08.2016), а.с.85-86 (протокол від 09.03.2017).

Крім цього, з наявних матеріалів в судовій справі № 12/3-Б-10 вбачається, що діяльність ліквідатора починаючи з 25.02.2014 року зводилась до подачі клопотань про продовження строку ліквідаційної процедури. Зміст Звітів ліквідатора, починаючи з 2014 року, суттєво не змінювався, що підтверджує той факт, що ліквідатором жодних дій, передбачених законом про банкрутство в процедурі банкрутства ТОВ Авто Інтернешнл Херсон не вчинялось.

В обґрунтування вищезазначеного, кредитор звертає увагу на Звіт ліквідатора по справі про банкрутство ТОВ Авто Інтернешнл Херсон , від 27.12.2017 року, в якому ліквідатор вказує : п.17. станом на 25.02.2014 р. ліквідаційна маса банкрута ТОВ Авто Інтернешнл Херсон реалізована в повному обсязі, будь-які інші активи відсутні, дебіторська заборгованість відсутня, банківський рахунок закритий, підприємство може бути ліквідовано як юридична особа банкрут (т.9 а.с. 210).

Також, матеріали справи не містять, а Глуховським О.Ю. не надано доказів щомісячного звітування щодо своєї діяльності за заявлений період (2014-2019р.р.) перед кредиторами боржника та судом. Також відсутні докази затвердження комітетом кредиторів проведеної роботи, що була здійснена ліквідатором після 25.02.2014р.. Доказів обговорення та затвердження проведеної роботи інакшої, ніж до 25.02.2014р. кредиторами, матеріали справи також не містять.

Крім цього, на вимогу АТ Укрсоцбанк , направлену 30.07.2019р. на офіційну електронну скриньку ліквідатора щодо надання копій щомісячних звітів з доказами їх направлення кредиторам, ліквідатором не надані.

В матеріалах справи містяться звіти ліквідатора, які за своїм змістом не відрізняються від звіту, датованого 25.02.2014 року, зокрема:

- Від 28.03.2019р. (т.10 а.с. 57) направлений виключно до суду

- Від 11.04.2019р. (т.10 а.с. 76) направлений виключно до суду

- Від 15.05.2019р. (т.10 а.с. 183) направлений виключно до суду

- Від 01.07.2019р. (т.10 а.с. 218) направлений виключно до суду

При цьому, слід зауважити, що повторне направлення ліквідатором запитів щодо виявлення активів банкрута в 2018р., після направлення до суду звіту на ліквідаційного балансу банкрута є не що інакшим як формування ліквідатором видимості здійснення його повноважень в процедурі банкротства. Такі дії ліквідатор вирішив вчинити лиш після того, як кредитором в суді ставилося питання про відсутність вчинення ліквідатором передбачених законодавством дій по даній справі. Дані дії щодо направлення повторних запитів не погоджувалися з комітетом кредиторів, а також покладають на кредиторів додаткове навантаження щодо оплати цих витрат ліквідатору.

Відтак, періодом вчинення арбітражним керуючим Глуховським О.Ю. дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі ТОВ "Авто Інтернешнл Херсон" є проміжок часу з моменту його призначення - 21.03.2013 до 25.02.2014, оскільки це відповідає фактичному обсягу виконаної ліквідатором роботи згідно з наданими суду доказами.

Вищезазначені обставини, на думку кредитора, беззаперечно свідчать про свідому бездіяльність ліквідатора, ігнорування закону про банкрутство щодо звітування перед кредиторами про діяльність та безпідставне затягування ліквідаційної процедури, що призводить до штучного збільшення пасиву боржника в тому числі у вигляді витрат на оплату послуг ліквідатора.

Тож, з урахуванням викладеного арбітражний керуючий Глуховський О.Ю. є ліквідатором ТОВ Авто Інтернешнл Херсон , однак не виконував повноважень ліквідатора та не вчиняв в період 2014-2019р.р. дій щодо проведення ліквідаційної процедури, що свідчить виключно про формальність знаходження в даній справі арбітражного керуючого як ліквідатора.

Крім цього, у вищезазначеному листі від 30.07.2019р. направленого на офіційну електронну пошту ліквідатора було прохання скликати збори кредиторів на 06.08.2019 року та /або узгодити іншу дату в телефонному режимі за тел. НОМЕР_1.

Однак, ліквідатором лиш 05.08.2019 року направлено повідомлення про скликання зборів кредиторів на електронну скриньку ІНФОРМАЦІЯ_1., а 06.08.2019 року АТ Укрсоцбанк отримав зазначене повідомлення поштовим зв`язком (вх. № 07580). При цьому, в телефонному режимі ліквідатором не повідомлялося про час скликання комітету кредиторів.

З викладеного слідує, що дії ліквідатора призвели до неможливості прибути на комітет кредиторів представника АТ Укрсоцбанк .

Завчасне неповідомлення кредиторів про збори для направлення для участі представника АТ Укрсоцбанк розцінюється як злісне зловживання повноваженнями ліквідатора.

Також ліквідатором Глуховським О.Ю. порушуються норми ГПК України щодо надсилання процесуальних документів учасникам справи, які в подальшому подаються до суду. До того ж направлені документи учасникам справи та до суду відрізняються відрізняються своєю змістовністю.

Дані дії ліквідатора позбавляють можливості своєчасно кредитору подавати свої заперечення, міркування та докази тощо стосовно документів, що подаються ліквідатором до суду.

Так, відзив від 16.07.2018р. на скаргу АТ Укрсоцбанк , що направлений ліквідатором до суду (т. 9 а.с. 67-68); відрізняється за змістом відзиву, направленому кредитору (додається). Також, Заперечення на відзив АТ Укрсоцбанк від 17.09.2018 року надається ліквідатором до суду з додатками (т.9 а.с. 144-145) - звітом по справі та копією Постанови ВС від 01.08.2018. Однак, направлені АТ Укрсоцбанк заперечення від 17.09.2018 не містять ні посилань на додатки в своєму змісті, ні самих додатків (додається).

Таким чином, такі дії ліквідатора свідчать не тільки про неналежне виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого згідно Закону про банкрутство, а завдає значної шкоди кредитору, вводить в оману суд та кредиторів та порушує право на справедливий суд.

На підставі викладеного, скаржник просить визнати неналежним виконання арбітражним керуючим Глуховським О.Ю. обов`язків ліквідатора ТОВ Авто Інтернешнл Херсон у справі № 12/3-Б-10 у період з 01.03.2014 по 01.08.2019р.р.

Розгляд справи неодноразово відкладався.

Ухвалою від 11.0.92019 розгляд справи призначено на 26.09.2019. Копію ухвали надіслано учасникам справи.

В засіданні суду 26.09.2019 судом оголошено про вихід до нарадчої кімнати до 11год. 30.09.2019.

Після виходу з нарадчої кімнати судом оголошено вступну та резолютивну частини ухвали за результатами розгляду скарг АТ "Укрсоцбанк" на дії ліквідатора.

Ліквідатор в засідання суду 30.09.2019 не прибув, подавши клопотання про відкладення розгляду справи, посилаючись на те, що не має можливості прибути в засідання через зайнятість на нараді в Управління юстиції Херсонської області.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд дійшов висновку, що скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діяла до 19.01.2013) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

- приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження;

- виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

- здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством;

- аналізує фінансове становище банкрута;

- виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

- очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

- пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту;

має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;

- з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту;

- заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими;

- з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника;

- вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню;

- реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;

- повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів;

- здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно з ч. 4 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діяла до 19.01.2013) дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов`язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Відповідно до ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діяла до 19.01.2013) арбітражний керуючий зобов`язаний:

- здійснювати заходи щодо захисту майна боржника;

- вживати заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність конфлікту інтересів;

- аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках;

- порядку, установленому законодавством, надавати державному органу з питань банкрутства інформацію, необхідну для ведення Єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство;

- повідомляти комітет кредиторів та кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, про час, місце та умови продажу заставного майна окремим рекомендованим листом з повідомленням про вручення;

- виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом.

При реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Частиною четвертою ст. 236 ГПК України передбачено, що при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Так, Верховний Суд в постанові від 13 серпня 2019 року у справі №05/5026/1980/2012 зазначив наступне.

"Закон прямо не визначає певний вичерпний перелік дій ліквідатора для завершення ліквідаційної процедури, визначені тільки основні дії, що дозволяють сформувати ліквідаційну масу та задовольнити вимоги кредиторів. Судовою практикою, в постановах Верховного Суду у справі №927/1191/14 від 14.02.2018 року, у справі №904/5948/16 від 08.05.2018 року, у справі №905/2727/16 від 23.05.2018 року, у справі №904/4863/13 від 06.06.2018 року, визначено принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора.

Так, відповідно до зазначеної практики, обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі )".

Суд зауважує, що арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. призначено ліквідатором боржника ухвалою від 21.02.2013.

За весь період здійснення повноважень ліквідатора Глуховського О.Ю. до суду не надходило скарг на його дії або бездіяльність, тобто у кредиторів не було претензій до виконання ліквідатором своїх повноважень.

Тобто, відсутність скарг на дії ліквідатора тривалий час, дає підстави для застосування принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі.

І лише 14.06.2018 (через п`ять років повноважень ліквідатора), після того як ліквідатор подав 29.05.2018 до суду заяву про затвердження оплати послуг та відшкодування витрат, кредитор АТ "Укрсоцбанк" звернувся до суду зі скаргою на дії ліквідатора.

До того ж, згідно з ч. 11 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов`язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Однак, кредитори не звертались до суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. від виконання ним своїх обов`язків.

З огляду на викладене, суд відмовляє в задоволенні скарг кредитора - Акціонерного товариства "Укрсоцбанк" на дії (бездіяльність) ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Авто Інтернешнл Херсон" арбітражного керуючого Глуховського О.Ю.

Керуючись ч. 4 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 ГПК України, суд

ухвалив:

1. Відмовити в задоволенні скарг кредитора - Акціонерного товариства "Укрсоцбанк" на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Авто Інтернешнл Херсон" арбітражного керуючого Глуховського О.Ю.

2. Копію ухвали надіслати учасникам справи.

Повний текст ухвали складено 02.10.2019.

Ухвала набрала законної сили 30.09.2019 та може бути оскаржена протягом 10 днів з дня складення повного тексту ухвали до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Суддя Т.Г. Пінтеліна