Ухвала

від 30.08.2019 по справі 552/1220/18

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 552/1220/18 Номер провадження 11-сс/814/593/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2019 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальнихсправ Полтавського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 ОСОБА_4

з секретарем ОСОБА_5

за участі:

прокурора ОСОБА_6

слідчого ОСОБА_7

адвоката ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтава від 30.07.2019,

В С Т А Н О В И Л А :

Ухвалою слідчого судді Київського районного суду міста Полтави ОСОБА_1 від 30.07.2019 відмовлено у задоволенні клопотання заступника начальника першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області ОСОБА_7 про арешт майна та передачу його в управління у кримінальному провадженні № 32018170000000006 від 29.01.2018 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 3 ст. 212 КК України.

Обґрунтовуючи своє рішення слідчий суддя зазначив, що слідчим не усунуто недоліки зазначені в ухвалі Полтавського апеляційного суду. Зокрема судом вказано, що точну вагу та класність сількогосподарської продукції встановити не представилось можливим та зроблено висновок, що клопотання, у зв`язку з цим, не підлягає задоволенню.

Не погодившись з ухвалою слідчого судді, прокурор просить ухвалу слідчого судді Київського районного суду міста Полтави від 30.07.2019 скасувати у зв`язку із невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження.

Дослідити у апеляційному суді матеріали кримінального провадження №32018170000000006, зокрема суді матеріали додані до клопотання та надані в судових засіданнях, що мають значення для вирішення питання про арешт майна.

Ухвалити нову ухвалу, якою накласти арешт на майно - 4 тонни зерна пшениці, 150 тонн зерна кукурудзи, вилучені 27.02.2019 в ході проведення обшуку за адресою знаходження складських приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська (колишня назва Маяковського), 100А, 100Б, 101Г, 102А, 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В, 104А, 105А, 107А, заборонивши до завершення досудового розслідування та судового розгляду у кримінальному провадженні його використання та розпорядження ним.

Арештоване майно - 4 тонни зерна пшениці, 150 тонн зерна кукурудзи передати Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, для здійснення заходів з управління ним та реалізації.

Інші учасники судового провадження ухвалу слідчого судді не оскаржували.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора який підтримав у повному обсязі подану апеляційну скаргу, заперечення проти апеляційної скарги представника ТОВ «Агрофірма «Пирятин», перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду прийшла до наступного висновку.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170, 173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя повинен з`ясувати усі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до положень ч.1 ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до матеріалів клопотання, службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» (код 36814431) в період з 01.01.2018 по 30.12.2018 шляхом документального відображення проведення фінансово-господарських взаємовідносин без реального руху ТМЦ від ТОВ «Талларінга - Стар» (колишня назва - ТОВ «Лотос Фінанс», код 40294103) ухилились від сплати податку на додану вартість 2 104 264 грн.

ТОВ «Агрофірма «Пирятин» є реальним суб`єктом господарської діяльності, Перебуває на обліку в Лубенській ОДПІ (Пирятинське відділення) ГУ ДФС у Полтавській області, основний вид діяльності підприємства вирощування зернових культур (крім рису), бобових культур і насіння олійних культур, директором підприємства є ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно інформації оперативного управління ТУ ДФС у Полтавській області установлено, що службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» відображають по документам бухгалтерського та податкового обліків підприємства проведення удаваних правочинів з СГД, які мають ознаки фіктивності, серед яких ТОВ «Габер» (код 41175603), ТОВ «Лотос Фінанс» (код 40294103), ТОВ «Мулен Агро» (код 41908437), ТОВ «Денеб Компанії) (код 40857701), ТОВ «Бокаро Інвест» (код 40550132), ТОВ «Ін-Том» (код 40857502), щодо придбання посівного матеріалу та органічних добрив, які фактично закуповуються за готівку.

Одночасно з цим, ОСОБА_10 реалізовує частину вирощеного ТОВ «Агрофірма «Пирятин» врожаю за готівку без відображення таких операцій в бухгалтерському та податковому обліках підприємства. Внаслідок указаних злочинних дій службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» в період 2016-2018 років ухилились від сплати податку на додану вартість в сумі понад 6 млн. грн. Для здійснення злочинної діяльності ОСОБА_10 використовуються реквізити ряду підконтрольних підприємств, таких як ТОВ «Повстин-Агро» (код

39981853), ВАТ «Повстин» (код 5529298), ТОВ «Аграрник» (код 30951472). Офісне приміщення, де фактично зберігаються первинні бухгалтерські документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин», ТОВ «Повстин-Агро», ВАТ «Повстин»,

ТОВ «Аграрник» по проведенню безтоварних операцій з підприємствами, які мають ознаки фіктивності, а також документи щодо фактичного вирощення сільськогосподарської продукції і її реалізації за готівку, знаходиться на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В. Крім цього, за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська, 100А, 100Б, 101Г, 102А, 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В,

104А, 105А, 107А, розташований єдиний майновий комплекс, на території якого

розміщені складські приміщення указаних СГД.

На виконання ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 25.02.2019, слідчим 27.02.2019 проведено обшук за адресою знаходження складських приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська (колишня назва Маяковського), 100А, 100Б, 101Г, 102 А, 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В, 104А, 105 А, 107А.

У ході обшуку виявлено та вилучено блокнот та журнали з чорновими записами щодо придбання та реалізації сільськогосподарської продукції за готівку, вирощення та реалізації не облікованого зерна: 4 тонни зерна пшениці і 150 тонн зерна кукурудзи, на які були відсутні документи щодо придбання та вирощення.

Прокурором та слідчим під час апеляційного розгляду доведено, що службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» відображали у документах бухгалтерського та податкового обліків підприємства проведення удаваних правочинів з СГД, які мають ознаки фіктивності, серед яких ТОВ «Габер» (код 41175603), ТОВ «Лотос Фінанс» (код 40294103), ТОВ «Мулен Агро» (код 41908437), ТОВ «Денеб Компані» (код 40857701), ТОВ «Бокаро Інвест» (код 40550132), ТОВ «Ін-Том» (код 40857502), щодо придбання посівного матеріалу та органічних добрив, які фактично закуповуються за готівку. Водночас, директор ТОВ «Агрофірма «Пирятин» ОСОБА_10 реалізовує частину вирощеного підприємством врожаю за готівку без відображення таких операцій в бухгалтерському та податковому обліках підприємства.

Крім того, матеріали клопотання містять копію протоколу огляду мобільних телефонів головного бухгалтера ТОВ «Агрофірма «Пирятин» ОСОБА_11 , які и вилучені 27.02.2019 під час обшуку за адресою знаходження офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10 А, 11А, 11Б, 12 А, 12В.

Проведеним оглядом мобільних телефонів встановлено, що вони фактично

належать головному бухгалтеру ТОВ «Агрофірма «Пирятин» ОСОБА_11 , на телефонах встановлені месенджери (програми для спілкування між абонентами) «Viber» і «WhatsApp».

При цьому, вивченням інформації, яка міститься у вказаних месенджерах, виявлено переписку ОСОБА_11 з особами - представниками фіктивних СГД щодо обміну первинними бухгалтерськими документами, щодо конвертації грошових коштів у готівку; щодо обліку та нарахування процентів за конвертацію коштів; щодо придбання та реалізації сільськогосподарської продукції за готівкові кошти.

Вказані докази у своїй сукупності підтверджують доводи прокурора щодо набуття вилученої під час проведення обшуку сільськогосподарської продукції протиправним шляхом.

Крім того, слідчим 01.03.2019 було винесено постанову, якою 4 тонни зерна пшениці, 150 тонн зерна кукурудзи, вилучені в ході проведення обшуку за адресою знаходження складських приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська (колишня назва Маяковського), 100А, 100Б, 101Г, 102А, 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В, 104А, 105А, 107А, визнано речовими доказами у кримінальному провадженні №32018170000000006 від 29.01.2018.

Так, у випадку, передбаченому п. 1 ч. 2 ст. 170 КПК України арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України.

Дана норма закону не обмежує можливість накладення арешту на майно фізичних чи юридичних осіб, які не мають правового статусу підозрюваного, обвинуваченого чи засудженого.

Одночасно з цим, згідно п.2 ч.2 ст.170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення спеціальної конфіскації. У випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або третьої особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно підлягатиме спеціальній конфіскації у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України.

Арешт накладається на майно третьої особи, якщо вона набула його безоплатно або за вищу або нижчу ринкової вартості і знала чи повинна була знати, що таке майно відповідає будь-якій із ознак, зазначених у пунктах 1-4 частини першої статті 96-2 Кримінального кодексу України.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.96-2 КК України, спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно одержані внаслідок вчинення злочину та/або є доходами від такого майна.

Прокурором під час апеляційного розгляду доведено, що сільськогосподарська продукція, вилучена під час проведення обшуку складських приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин», може бути придбана за готівку без сплати податків, про що достеменно відомо директору ТОВ «Агрофірма «Пирятин» ОСОБА_10 та головному бухгалтеру підприємства ОСОБА_11 , оскільки вказані особи так і не змогли надати підтверджуючі документи про її вирощення та/або придбання.

Відповідно до абзацу 7 ч.6 ст. 100 КПК України речові докази вартістю понад 200 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження, передаються за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, для здійснення заходів з управління ними з метою забезпечення їх збереження або збереження їхньої економічної вартості, а речові докази, зазначені в абзаці першому цієї частини, такої самої вартості - для їх реалізації з урахуванням особливостей, визначених законом.

Так, виходячи зі змісту вказаної норми закону, критеріями, які беруться до

уваги при вирішенні питання передачі речових доказів в управління Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, є їх розмір та можливість такої передачі без шкоди для кримінального провадження.

У поданій апеляційній скарзі прокурором зазначено, що середня вартість однієї тони пшениці найнижчого класу станом на 12.03.2019 складає 6000 грн., однієї тони кукурудзи складає 4500 грн.

З урахуванням вказаного вартість сільськогосподарської продукції, яку належить арештувати і питання про передачу яких вирішується, складає 699000 грн., що значно перевищує визначений в абзаці 7 ч.6 ст. 100 КПК України розмір.

Попри це, слідчим суддею не враховано при прийнятті рішення даного критерію щодо розмірів речових доказів, а тому ухвала в частині відмови у передачі в управління арештованого майна також є помилковою.

При постановленніухвали вчастині відмовиу передачів управлінняарештованого майнаслідчим суддеюне враховано,що такапередача майнане завдастьшкоди длякримінального провадження,що такожє одниміз критеріїв,передбачених абз.7ч.6ст.100КПК України.

З огляду на викладене апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Керуючись ст.376, 405, ст.407 , 409 та ст.422 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити. Ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтава від 30.07.2019 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання заступника начальника першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області ОСОБА_7 про арешт майна та передачу його в управління у кримінальному провадженні № 32018170000000006 від 29.01.2018 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 3 ст. 212 КК України - задовольнити.

Накласти арешт на майно - 4 тонни зерна пшениці, 150 тонн зерна кукурудзи, вилучені 27.02.2019 в ході проведення обшуку за адресою знаходження складських приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська (колишня назва Маяковського), 100А, 100Б, 101Г, АДРЕСА_1 , 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В, 104А, 105А, 107А, заборонивши до завершення досудового розслідування та судового розгляду у кримінальному провадженні його використання та розпорядження ним.

Арештоване майно - 4 тонни зерна пшениці, 150 тонн зерна кукурудзи передати Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, для здійснення заходів з управління ним та реалізації.

Ухвала набирає чинності з моменту її оголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4