Ухвала

від 15.10.2019 по справі 916/2729/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про заміну сторони виконавчого провадження

"15" жовтня 2019 р. Справа № 916/2729/18 Господарський суд Одеської області у складі:

судді Малярчук І.А.,

за участю представників:

заявника: не з`явився

позивача: не з`явився

відповідача: Шульга Ю.І., заступник директора,

розглянувши заяву ТОВ «Лібро Трейдінг» від 24.09.2019р. за вх.№2-4581/19 про заміну стягувача правонаступником по справі №916/2729/18 за позовом Приватного підприємства «Євродор» (56401, Миколаївська область, смт. Доманівка, вул. Мечнікова, 22, корпус А; адреса представника ОСОБА_1 В.В ОСОБА_2 : АДРЕСА_1 , Тарутинський район, смт. АДРЕСА_2 , вул.Комсомольська, 1) до Товариства з обмеженою відповідальністю «СПМК-17» (65025, Одеська область, Комінтернівський район, 21-км Старокиївського шосе, 30 А) про стягнення 2297436,03грн.,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. задоволено повністю позов Приватного підприємства «Євродор» , стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «СПМК-17» на користь Приватного підприємства «Євродор» 1468000 (один мільйон чотириста шістдесят вісім тисяч) грн. основного боргу, 108778 (сто вісім тисяч сімсот сімдесят вісім) грн. 80коп. інфляційних втрат, 39213 (тридцять дев`ять тисяч двісті тринадцять) грн. 70коп. три проценти річних, 440400 (чотириста сорок тисяч чотириста) грн. штрафу, 241033 (двісті сорок одна тисяча тридцять три) грн. 53коп. пені, 34461 (тридцять чотири тисячі чотириста шістдесят одну) грн. 55 коп. судового збору, 29974 (двадцять дев`ять тисяч дев`ятсот сімдесят чотири) грн. 36коп. витрат на послуги адвоката, яке постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. залишено без змін.

На виконання рішення Господарського суду Одеської області від 27.06.2019р. видано відповідний наказ.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.08.2019р. відмовлено у задоволенні заяви ТОВ «Альянс Енерго Трейд» від 15.08.2019р. за вх.№2-3823/19 про заміну стягувача (сторони виконавчого провадження).

Ухвалою суду від 11.09.2019р. відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Енерго Трейд» від 02.09.2019р. за вх.№2-4133/19 про заміну стягувача (сторони виконавчого провадження).

Ухвалою суду від 24.09.2019р. задоволено заяву ТОВ «Альянс Енерго Трейд» від 24.09.2019р. за вх.№19440/19 про залишення без розгляду заяви ТОВ «Альянс Енерго Трейд» від 12.09.2019р. за вх.№2-4395/19 про заміну стягувача правонаступником, залишено без розгляду заяву ТОВ «Альянс Енерго Трейд» від 12.09.2019р. за вх.№2-4395/19 про заміну стягувача - ПП «Євродор» на його правонаступника - ТОВ «Альянс Енерго Трейд» .

24.09.2019р. за вх.№2-4581/19 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Лібро Трейдінг» до суду надійшла заява про заміну стягувача з Приватного підприємства «Євродор» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Лібро Трейдінг » на стадії виконання судового рішення Господарського суду Одеської області від 21.03.2019 р. у справі №916/2729/18. В обґрунтування заявленого ТОВ Лібро Трейдінг послалось на те, що за наказом 27.06.2019р. приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Колечко Д.М. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження від 17.07.2019р. №59582649. 09.08.2019р. між позивачем та ТОВ Альянс Енерго Трейд було підписано договір про відступлення права вимоги, відповідно до умов п.1.1. якого позивач (первісний кредитор) передає, а ТОВ Альянс Енерго Трейд (новий кредитор) приймає право вимоги, що належить позивачу в обсязі передбаченому в п.1.2. договору, та стає кредитором за договором про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р., що укладений між позивачем та відповідачем. Також заявник зазначає, що відповідача (боржника) було письмово повідомлено про укладення між позивачем та ТОВ Альянс Енерго Трейд договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р. шляхом надіслання на його юридичну адресу цінного листа. Крім того, заявник вказує, що 23.09.2019р. між ТОВ Альянс Енерго Трейд та ТОВ Лібро Трейдінг було укладено договір про відступлення права вимоги, згідно п.1.1. якого ТОВ Альянс Енерго Трейд передає, а ТОВ Лібро Трейдінг приймає право вимоги, що на підставі укладеного між позивачем та ТОВ Альянс Енерго Трейд договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р. належить ТОВ Альянс Енерго Трейд в обсязі, передбаченому в п.1.2. цього договору, у зв`язку з чим кредитором за укладеним між позивачем та відповідачем договором про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р. стає ТОВ Лібро Трейдінг . Про укладення договору від 23.09.2019р. боржника було письмово повідомлено. Відповідач зазначає, що виконавче провадження №59582649 не закінчено, рішення Господарського суду Одеської області від 21.03.2019 р. у справі №916/2729/18 до цього часу не виконане, у зв`язку з чим вбачає підстави для заміни стягувача з ПП Євродор на ТОВ Лібро Трейдінг .

Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст.52 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Згідно ч.ч.1, 2, 3, 4, 5 ст.334 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець. Суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження. Ухвала про заміну сторони виконавчого провадження надсилається (надається) учасникам справи, а також державному виконавцю, приватному виконавцю в порядку, передбаченому статтею 242 цього Кодексу. Положення цієї статті застосовуються також у випадку необхідності заміни боржника або стягувача у виконавчому листі до відкриття виконавчого провадження.

Під процесуальним правонаступництвом у виконавчому провадженні слід розуміти заміну однієї зі сторін (стягувача або боржника) з переходом прав та обов`язків від правопопередників до іншої особи (правонаступника), що раніше не брали участі у виконавчому провадженні.

Підставами правонаступництва є смерть громадянина, що був стороною виконавчого провадження, оголошення його померлим, реорганізація юридичної особи, відступлення права вимоги, переведення боргу (глава 47 ЦК України).

Відповідно до частини першої статті 512 ЦК України кредитор у зобов`язанні (крім випадків, передбачених статтею 515 ЦК України) може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги), а згідно зі статтею 514 цього Кодексу до нового кредитора переходять права первісного кредитора в зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ч.5 ст.15 Закону України Про виконавче провадження у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов`язковими тією мірою, якою вони були б обов`язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Виконавчий документ повертається стягувачу, якщо боржник - фізична особа (крім випадків, коли виконанню підлягають виконавчі документи про стягнення аліментів, відшкодування шкоди, завданої каліцтвом чи іншим ушкодженням здоров`я, у зв`язку із втратою годувальника, а також виконавчі документи про відібрання дитини) чи транспортні засоби боржника, розшук яких здійснювався поліцією, не виявлені протягом року з дня оголошення розшуку. Повернення виконавчого документа стягувачу з підстав, передбачених цією статтею, не позбавляє його права повторно пред`явити виконавчий документ до виконання протягом строків, встановлених статтею 12 цього Закону (п.7 ч.1, ч.5 ст.37 Закону України Про виконавче провадження ).

Отже, за змістом ст.512 ЦК України, ст.ст.52, 334 ГПК України, Закону України Про виконавче провадження у разі вибуття кредитора в зобов`язанні він замінюється правонаступником.

Виходячи із результатів системного аналізу цих норм, зокрема п.п.1, 2 ч.1 ст.512 ЦК України, у разі передання кредитором своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги) чи правонаступництва (припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання поділу, перетворення або ліквідації, спадкування) на стадії виконання судового рішення відбувається вибуття кредитора.

Така заміна кредитора відбувається поза межами виконавчого провадження у разі смерті кредитора, припинення юридичної особи чи відступлення права вимоги.

Аналогічна правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 25.04.2018р. у справі №2-н-148/09.

По своїй суті заміна кредитора в зобов`язанні внаслідок відступлення права вимоги є різновидом правонаступництва та можлива на будь-якій стадії процесу. У зв`язку із заміною кредитора відбувається вибуття цієї особи з виконавчого провадження, і її заміна новим кредитором проводиться відповідно до частини п`ятої статті 15 Закону України Про виконавче провадження за заявою заінтересованої особи. Такою заінтересованою особою є новий кредитор (правонаступник).

Заміна сторони правонаступником може відбуватися як при відкритому виконавчому провадженні, так і при відсутності виконавчого провадження (якщо виконавче провадження є незакінченим через право стягувача на повторне пред`явлення виконавчого документа до примусового виконання), тобто, може бути проведена на будь-якій стадії процесу.

Такої думки дотримується Касаційний господарський суд Верховного Суду, про що викладено у постанові від 16.05.2018р. по справі №10/56-08.

Із доданих до заяви ТОВ Лібро Трейдінг доказів вбачається, що згідно постанови про відкриття виконавчого провадження від 17.07.2019р. приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Колечко Д.М. відкрито виконавче провадження ВП №59582649 по виконанню наказу Господарського суду Одеської області від 27.06.2019р. по справі №916/2729/18.

09.08.2019р. між ПП Євродор (первісний кредитор) та ТОВ Альянс Енерго Трейд (новий кредитор) укладено договір про відступлення права вимоги, згідно умов якого первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає право вимоги, що належить первісному кредиторові в обсязі передбаченому в п.1.2. цього договору, та стає кредитором за договором про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р. (далі - основний договір), що укладений між первісним кредитором та ТОВ СПМК-17 . За цим договором новий кредитор одержує право вимагати від боржника належного виконання зобов`язання: за основним договором - повернення фінансової допомоги у розмірі 1468000грн. За основним договором, рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. у справі №916/2729/18 та постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18 за позовом ПП Євродор до ТОВ СПМК-17 про стягнення заборгованості - 108778,80грн. інфляційних втрат, 39213,70грн. три проценти річних, 440400грн. штрафу, 241033,53грн. пені, нарахованих за порушення виконання боржником зобов`язань за основним договором, 34461,55грн. судового збору, 29974,36грн. витрат на послуги адвоката (п.п.1.1., 1.2. договору).

Відповідно до умов п.п.1.3., 1.4. договору право вимоги первісного кредитора до боржника підтверджується наступними документами: договір про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р., укладений між ПП Євродор та ТОВ СПМК-17 , рішення Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. та постанова Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18, постанова про відкриття виконавчого провадження №59582649 від 17.07.2019р. Первісним кредитором всі зобов`язання на підставі основного договору виконані, що підтверджується рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. та постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18, до нового кредитора переводиться лише право вимоги в обсязі передбаченому в п.1.2. цього договору.

Згідно п.п.2.1., 2.2. договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р. підписанням цього договору сторони підтверджують передачу первісним кредитором новому кредитору оригіналів документів, вказаних в п.1.3. цього договору, в момент підписання цього договору. Протягом 4 робочих днів з дня підписанням цього договору новий кредитор надсилає на юридичну адресу боржника письмове повідомлення про відступлення права вимоги за основним зобов`язанням.

Як визначено сторонами у п.п.4.1., 4.2. договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р., ціна договору відповідає сумі відступлених прав вимоги та становить 2361861,94грн. Оплата здійснюється новим кредитором в національній валюті - гривні - впродовж 90 календарних днів з дня підписання цього договору шляхом перерахування 2361861,94грн. на рахунок первісного кредитора за реквізитами, вказаним в розділі 7 цього договору.

Відповідно до п.5.1. договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р. він набирає чинності з моменту його підписання і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.

До договору від 09.08.2019р. сторонами підписано акт прийому-передачі оригіналів документів, що підтверджують наявність права вимоги.

23.09.2019р. між ТОВ Альянс Енерго Трейд (кредитор) та ТОВ Лібро Трейдінг (новий кредитор) було укладено договір про відступлення права вимоги, відповідно до умов п.п.1.1., 1.2. якого кредитор передає, а новий кредитор приймає право вимоги, що належить кредитору на підставі укладеного між ним та ПП Євродор (далі - первісний кредитор) договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р., в обсязі передбаченому в п. 1.2. цього Договору, та стає кредитором за договором про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015 р. (далі - основний договір), що укладений між первісним кредитором та ТОВ СПМК-17 (далі - боржник). За цим договором новий кредитор одержує право вимагати від боржника належного виконання зобов`язання: за основним договором - повернення фінансової допомоги у розмірі 1468000грн. За основним договором, рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. у справі №916/2729/18 та постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18 за позовом ПП Євродор до ТОВ СПМК-17 про стягнення заборгованості - 108778,80грн. інфляційних втрат, 39213,70грн. три проценти річних, 440400грн. штрафу, 241033,53грн. пені, нарахованих за порушення виконання боржником зобов`язань за основним договором, 34461,55грн. судового збору, 29974,36грн. витрат на послуги адвоката.

Відповідно до п.1.3. договору про відступлення права вимоги від 23.09.2019р. право вимоги кредитора до боржника підтверджується наступними документами: договір про відступлення права вимоги від 09.08.2019р., укладений між ТОВ Альянс Енерго Трейд та ПП Євродор , акт прийому-передачі оригіналів документів від 09.08.2019р., повідомлення про відступлення права вимоги №1044 від 13.08.2019р. та фіскальний чек разом з описом вкладення у цінний лист, що підтверджують факт направлення такого повідомлення Товариством з обмеженою відповідальністю Альянс Енерго Трейд ТОВ СПМК-17 , договір про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р., укладений між ПП Євродор та ТОВ СПМК-17 , рішення Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. та постанова Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18, постанова про відкриття виконавчого провадження №59582649 від 17.07.2019р.

Первісним кредитором всі зобов`язання за основним договором виконані, що підтверджується рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. та постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18 за позовом ПП Євродор до ТОВ СПМК-17 про стягнення заборгованості, а кредитором всі зобов`язання за укладеним між останнім та ПП Євродор договором про відступлення права вимоги від 09.08.2019р. виконані, що підтверджується заявою ПП Євродор про припинення зобов`язань заліком зустрічних однорідних вимог від 12.08.2019р. вих.№12/08-1, у зв`язку з чим до нового кредитора переводиться лише право вимоги в обсязі, передбаченому в п.1.2. цього договору (п.1.4. договору про відступлення права вимоги від 23.09.2019р.).

Згідно п.п.2.1., 2.2. договору про відступлення права вимоги від 23.09.2019р. підписанням цього договору сторони підтверджують передачу кредитором новому кредитору оригіналів документів, вказаних в п. 1.3. цього договору, в момент підписання цього договору. Протягом 4 робочих днів з дня підписанням цього договору новий кредитор надсилає на адресу місцезнаходження боржника письмове повідомлення про відступлення права вимоги за основним зобов`язанням.

Відповідно до п.п.4.1., 4.2. договору про відступлення права вимоги від 23.09.2019р. ціна договору становить 2399999,40грн. Оплата здійснюється новим кредитором в національній валюті - гривні - впродовж 90 календарних днів з дня підписання цього договору шляхом перерахування 2399999,40грн. на рахунок кредитора за реквізитами, вказаним в розділі 7 цього договору.

Згідно п.5.1. договору про відступлення права вимоги від 23.09.2019р. цей договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

Факт передання кредитором новому кредитору оригіналів документів, обумовлених договором про відступлення права вимоги від 23.09.2019р., підтверджується підписаним сторонами актом приймання-передачі від 23.09.2019р.

Так, відповідно до договору про переведення боргу, укладеного 25.07.2019р. між ТОВ Компанія Євродор (первісний боржник), ПП Євродор (новий боржник) та ТОВ Альянс Енерго Трейд (кредитор), цим договором регулюються відносини, пов`язані із заміною зобов`язаної сторони (первісного боржника) у зобов`язанні, що виникає із договору №2802-ФД про надання поворотної фінансової допомоги від 28.02.2019р., укладеного між кредитором та первісним боржником. Заборгованість первісного боржника перед кредитором становить 3500000грн. Первісний боржник переводить на нового боржника, належні первісному боржникові, грошові зобов`язання (борг) у розмірі 2361861,94грн. за договором №2802-ФД про надання поворотної фінансової допомоги від 28.02.2019р. (надалі - основний договір), а новий боржник приймає на себе та погоджується виконати вказані в основному договорі, належні первісному боржникові, грошові зобов`язання у розмірі 2361861,94грн. Новий боржник зобов`язується сплатити на користь кредитора вказану у цьому пункті суму заборгованості протягом 10 робочих днів з моменту підписання сторонами цього договору. Кредитор не заперечує проти заміни первісного боржника новим боржником в основному договорі за грошовим зобов`язанням у розмірі 2361861,94грн., що підтверджується його підписом на цьому договорі, та дає свою згоду на відповідне переведення боргу в порядку та на умовах, визначених цим договором (п.п.1, 2, 3, 4 договору).

Заявою від 12.08.2019р. №12/08-1 ПП Євродор повідомило ТОВ Альянс Енерго Трейд про наявність зустрічних однорідних вимог між ПП Євродор та ТОВ Альянс Енерго Трейд : ПП Євродор має право вимоги до ТОВ Альянс Енерго Трейд про перерахування грошових коштів у розмірі 2361861,94грн., згідно договору про відступлення права вимоги від 09.08.2019р.; ТОВ Альянс Енерго Трейд має право вимоги до ПП Євродор про перерахування грошових коштів у розмірі 2361861,94грн., згідно договору про переведення боргу від 25.07.2019р. На підставі викладеного та керуючись ст.601 ЦК України ПП Євродор заявив про припинення вказаних зобов`язань кожної зі сторін у розмірі 2361861,94грн., заліком зустрічних однорідних вимог, з відповідним відображенням цієї операції в бухгалтерському обліку.

Враховуючи те, що судом встановлено факт набуття ТОВ Лібро Трейд від позивача та стягувача у справі - ПП Євродор прав вимоги за договором про надання поворотної фінансової допомоги №9/10-15 від 09.10.2015р. щодо сплати ТОВ СПМК-17 на користь ПП Євродор 1468000грн. основної заборгованості, 108778,80грн. інфляційних втрат, 39213,70грн. три проценти річних, 440400грн. штрафу, 241033,53грн. пені, нарахованих за порушення виконання боржником зобов`язань за основним договором, 34461,55грн. судового збору, 29974,36грн. витрат на послуги адвоката, що стягнуті за рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. та постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2019р. у справі №916/2729/18, суд доходить висновку про правомірність заяви ТОВ «Лібро Трейдінг від 24.09.2019р. за вх.№2-4581/19 про заміну стягувача його правонаступником, внаслідок чого вона підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст.334, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Задовольнити заяву ТОВ «Лібро Трейдінг» від 24.09.2019р. за вх.№2-4581/19 про заміну стягувача його правонаступником.

2. Замінити у справі №916/2729/18 стягувача - Приватного підприємства «Євродор» (56401, Миколаївська область, смт. Доманівка, вул. Мечнікова, 22, корпус А, код ЄДРПОУ 35685424) на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Лібро Трейдінг (01133, м. Київ, вул. Кутузова,13, код ЄДРПОУ 39525896) на стадії виконання судового рішення Господарського суду Одеської області від 21.03.2019р. по справі №916/2729/18.

3. У відповідності до ч.1 ст.235 ГПК України ухвала набрала законної сили 15.10.2019р. та згідно ч.2 ст.254, п.26 ч.1 ст.255 ГПК України підлягає оскарженню в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області протягом десяти днів з дня її винесення.

4. Повну ухвалу складено 16.10.2019р.

Суддя І.А. Малярчук