Ухвала

від 31.10.2019 по справі 5010/946/2012-б-23/27

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 5010/946/2012-Б-23/27

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

31.10.2019 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі головуючого судді Неверовської Л.М., суддів Малєєвої О.В. та Ткаченко І.В., секретар судового засідання Кричовський Р.М., за участю представників арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. - Мисіва А.А., Дейчука Р.Б., представників кредиторів Воришко М. В., Колосовської С. М., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву арбітражного керуючого Гапоненка Р. І. про затвердження проміжного звіту за період з 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатору та відшкодування витрат, понесених у ході ліквідаційної процедури боржника у справі про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4,

встановив: провадження у справі №5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 порушене ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 03 серпня 2012 року за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Івано-Франківську.

Постановою від 25 вересня 2013 року боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лотоцького С.В.

Оголошення про визнання Житлово-експлуатаційної організації №4 банкрутом опубліковано 13 листопада 2013 року в газеті "Голос України".

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 09.02.2017 усунено арбітражного керуючого Лотоцького С.В. від виконання обов`язків ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації №4.

Господарський суд Івано-Франківської області ухвалою від 07 березня 2017 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27 призначив арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича ліквідатором Житлово-експлуатаційної організації №4.

07.02.2019 від арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича електронною почтою з ЕЦП надійшла заява від 07.02.2019 ( вх.№ 2464/19) про припинення його повноважень як ліквідатора Житлово - експлуатаційної організації №4.

25.02.2019 від арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича надійшло клопотання № 02-10/1628 від 20.02.2019 (вх.№ 3687/19) про затвердження проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора та відшкодування витрат, понесених у ході ліквідаційної процедури боржника, та відповідні звіти. Доказів направлення вказаних документів іншим учасникам справи про банкрутство суду не подано, що унеможливило розгляд проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури боржника в судовому засіданні 01.03.2019.

В судовому засіданні 01.03.2019 господарським судом задоволено заяву арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича (свідоцтво Міністерства юстиції України №871 від 23.04.2013) про дострокове припинення обов`язків ліквідатора. Обов`язки арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича як ліквідатора у справі про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 - достроково припинено. Ліквідатором Житлово-експлуатаційної організації №4 (76018, м. Івано-Франківськ, вул. Військова, 1; ідентифікаційний код 19400162) призначено арбітражного керуючого Микитюка Анатолія Івановича (свідоцтво Міністерства юстиції України №1335 від 19.07.2013). Також, 01.03.2019 від арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича електронною поштою з ЕЦП надійшло клопотання ( вх.№ 3660/19) в якому він просить суд розглянути клопотання вих.№ 02-10/1628 від 20.02.2019 про затвердження звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури боржника. Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 20.03.2019 відмовлено у затвердженні проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора Гапоненка Романа Івановича щодо виплати грошової винагороди ліквідатора за період з 07.03.2017 по 31.01.2019 та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури за період з 07.03.2017 по 07.02.2019; скаргу Управління ПФУ в м. Івано-Франківську Івано-Франківської області на дії арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича залишено без розгляду. Ухвала суду мотивована тим, що при розгляді матеріалів справи, господарським судом встановлено, що арбітражним керуючим Гапоненко Романом Івановичем комітет кредиторів не скликався, питання щодо схвалення або погодження звіту ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат на обговорення не виносились, доказів що свідчать про їх схвалення або погодження комітетом кредиторів суду не подано.

Не погоджуючись з даною ухвалою в частині відмови у затвердженні проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора за період з 07.03.2017 по 31.01.2019 та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури за період з 07.03.2017 по 07.02.2019 скаржник - арбітражний керуючий Гапоненко Роман Іванович подав до Західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просив скасувати вищевказану ухвалу та постановити нове рішення, яким затвердити проміжний звіт за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіт ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора за період з 07.03.2017 по 31.01.2019 та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури за період з 07.03.2017 по 07.02.2019 посилаючись, зокрема, на те, що вона є незаконна, винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, а висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019 ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 20.03.2019 в частині відмови у затвердженні проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора за період з 07.03.2017 по 31.01.2019 та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури за період з 07.03.2017 по 07.02.2019 залишено без змін.

12.08.2019, арбітражний керуючий Гапоненко Роман Іванович направив суду заяву №02-10/1685 від 09.08.2019 (вх. № 15882/19; том 11, а.с. 228-229) в якій просить суд затвердити проміжний звіт №02-10/1624 від 19.02.2019 про виконану роботу за період з 02.10.2018 по 07.02.2019; затвердити звіт про витрачені кошти в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 за період з 07.03.2017 - 07.02.2019; затвердити звіт про виплату та нарахування грошової винагороди ліквідатора в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 станом на 31.01.2019.

Вищевказану заяву прийнято судом до розгляду, розгляд заяви призначено в судовому засіданні на 04.09.2019 (ухвала від 20.08.2019); розгляд заяви неодноразово відкладався що відображено у наявних в матеріалах справи ухвалах суду.

19.09.2019, через канцелярію суду, надійшло клопотання кредитора Головного управління Пенсійного фонду України в Івано-Франківській області (вих. № 572/06-04 від 18.09.19; вх.№ 16001/19) про залишення без розгляду заяви про арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича, яке фактично за своєю суттю є запереченням.

15.10.2019, через канцелярію суду, від арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича надійшло заперечення (вих. № 02-10/1709 від 09.10.19; вх.№ 17659/19) на клопотання про залишення без розгляду заяви арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича № 02-10/1685 від 09.08.2019.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича та представників кредиторів, суд дійшов висновку про відсутність підстав для затвердження звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатора та відшкодуваннгя витрат понесених у ході ліквідаційної процедури боржника. При цьому суд врахував наступне.

Постановою від 25 вересня 2013 року Житлово-експлуатаційну організацію №4 визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лотоцького С.В.

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 09.02.2017 усунено арбітражного керуючого Лотоцького С.В. від виконання обов`язків ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації №4.

Ухвалою від 07 березня 2017 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27 призначено арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича ліквідатором Житлово-експлуатаційної організації №4.

З урахуванням дати уведення ліквідаційної процедури Житлово-експлуатаційної організації №4 (25 вересня 2013 року) суд керувався положеннями закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній з 19 січня 2013 року.

Відповідно до статті 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" строк ліквідаційної процедури становить 12 місяців.

Згідно зі статтею 58 Кодексу України з процедур банкрутства суд визначає строк, протягом якого ліквідатор зобов`язаний здійснити ліквідацію боржника. Цей строк не може перевищувати 12 місяців.

За приписами статті 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (ліквідатор) користується усіма правами ліквідатора відповідно до законодавства та зобов`язаний неухильно дотримуватися вимог законодавства, виконувати повноваження, передбачені законодавством про банкрутство. Під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

20 квітня 2019 року в офіційному друкованому виданні "Голос України" опубліковано Кодекс України з процедур банкрутства.

Згідно п.1 прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом.

Таким чином, 21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

У відповідності п.2 прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

За приписами п.4 прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Повноваження ліквідатора визначені статтею 61 Кодексу України з процедур банкрутства.

Частиною 1 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Згідно приписів частини 1 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Як вбачається з матеріалів справи, 26.09.2018 року на адресу Міністерства юстиції України управлінням ПФУ в м.Івано-Франківську було подано скаргу на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. За результатами позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. під час|виконання ним повноважень ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації № 4 з питань, порушених у скарзі управління ПФУ в м. Івано-Франківську від 26.09.2018 № 5956/06 на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого, комісією встановлено порушення вимог ч.3 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та видано припис від 13.12.2018 № 10 про недопущення повторних порушень. Так, при проведенні позапланової перевірки встановлено: невжиття заходів щодо отримання відповідних документів, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута; непроведення аналізу фінансового становища банкрута; скликання зборів кредиторів не за місцем знаходження боржника, а за місцезнаходженням офісу арбітражного керуючого у м.Києві. Допущення вищевказаних порушень також підтверджуються матеріалами справи. Частиною 7 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що керуючий санацією не рідше одного разу на три місяці, а ліквідатор - щомісяця звітують перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Також згідно з частиною 6 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку. Арбітражний керуючий Гапоненко Роман Іванович в клопотанні № 02-10/1685 від 09.08.2019 про затвердження проміжного звіту про виконану роботу за період з 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора Гапоненка Р.І. про витрачені кошти в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 за період з 07.03.2017 по 07.02.2019, звіту про виплату та нарахування грошової винагороди ліквідатора в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 станом на 31.01.2019 зазначає, що підставою для повторного звернення до господарського суду слугувало посилання в постанові Західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019 на відсутність в матеріалах справи копії протоколу №3 Зборів комітету кредиторів у справі № 5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 в процедурі ліквідації від 14.08.2018; Гапоненко Роман Іванович стверджує, що зазначений протокол є доказом схвалення або погодження комітетом кредиторів звітів про нарахування і виплату грошової винагороди та понесення судових витрат.

Судом досліджено копію протоколу №3 Зборів комітету кредиторів у справі № 5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 в процедурі ліквідації від 14.08.2018 (том 11, а.с. 235-239).

Згідно протоколу №3 від 14.08.2018 збори комітету кредиторів вирішили здійснювати відшкодування винагороди та витрат арбітражного керуючого ліквідатора ЖЕО №4 після затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу згідно чинного законодавства. При дослідженні зазначеного вище протоколу судом встановлено, що за змістом останнього звіт ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат комітетом не схвалювався, не погоджувався, тобто поданий арбітражним керуючим доказ не свідчить про схвалення або погодження комітетом кредиторів звіту ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат.

При розгляді матеріалів справи, господарським судом встановлено, що арбітражним керуючим Гапоненком Романом Івановичем комітет кредиторів не скликався, питання щодо схвалення або погодження звіту ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат на обговорення не виносились, доказів що свідчать про їх схвалення або погодження комітетом кредиторів суду не подано. Враховуючи приписи частини 7 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та частини 6 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства відсутність схвалення або погодження комітетом кредиторів проміжного звіту за період з 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора щодо виплати грошової винагороди ліквідатору та відшкодування витрат, понесених у ході ліквідаційної процедури унеможливлюють їх затвердження господарським судом.

Слід також зазначити, що арбітражним керуючим Гапоненком Романом Івановичем , не подано жодних доказів, які б спростовували те, що за результатами позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого під час виконання ним повноважень ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації № 4 з питань порушених у скарзі Управління Пенсійного фонду України в м. Івано- Франківську Івано-Франківської області від 26.09.2018 № 5956/06 на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого встановлено порушення, які не підлягають усуненню, щодо яких винесено припис про недопущення повторних порушень від 13.12.2018 № 10. Так, при проведенні позапланової перевірки встановлено: невжиття заходів щодо отримання відповідних документів, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута; непроведення аналізу фінансового становища банкрута; скликання зборів кредиторів не за місцем знаходження боржника, а за місцезнаходженням офісу арбітражного керуючого у м.Києві. Допущення вищевказаних порушень також підтверджуються матеріалами справи.

За наведених обставин, у затвердженні проміжного звіту за період 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора Гапоненка Р.І. щодо виплати грошової винагороди ліквідатора за період з 07.03.2017 по 31.01.2019 та відшкодування витрат понесених у ході ліквідаційної процедури за період з 07.03.2017 по 07.02.2019 слід відмовити.

Керуючись статтями 30, 58, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 3, 12, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

у затвердженні проміжного звіту про виконану роботу за період з 02.10.2018 по 07.02.2019, звіту ліквідатора Гапоненка Р.І. про витрачені кошти в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 за період з 07.03.2017 по 07.02.2019, звіту про виплату та нарахування грошової винагороди ліквідатора в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 станом на 31.01.2019 - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строк передбачені статтями 253-257 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 04.11.2019.

Головуючий суддя Л.М. Неверовська

Суддя О.В. Малєєва

Суддя І.В. Ткаченко