Ухвала

від 18.11.2019 по справі 755/5109/19

ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №:755/5109/19

Провадження №: 1-кс/755/8796/19

"18" листопада 2019 р.

м. Київ

слідча суддя Дніпровського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчих ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , розглянувши в приміщеннісуду усудовому засіданніклопотання слідчого зособливо важливихсправ четвертогослідчого відділурозслідувань кримінальнихпроваджень СУФР ГУДФС ум.Києві ОСОБА_3 про проведення обшуку у рамках кримінального провадження унесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42019100000000180від 14.03.2019,за ознакамикримінального правопорушення,передбаченого ч.3ст.212КК України, установила:

Суть питання, що вирішується ухвалою, і за чиєю ініціативою воно розглядається

До слідчоїсудді даногомісцевого судунадійшло зазначенеклопотання слідчого,яке погодженез прокуророму кримінальномупровадженні прокурором відділупрокуратури м.Києва ОСОБА_5 про проведенняобшуку урамках цьогопровадження у зв`язку із здійсненням досудового розслідування у ньому та необхідністю встановлення обставин визначених ст.ст. 2, 91 КПК України, при наявності передумов визначених ч. 1 ст. 234 того ж Кодексу.

Встановлені обставини у ході розслідування цього кримінального провадження органом досудового розслідування та наведені заявником у клопотанні відомості на їх підтвердження щодо доцільності обшуку

Четвертим слідчимвідділом розслідуваннякримінальних провадженьСУ ФРГУ ДФСу м.Києві (адресаСВ (Дніпровськийрайон м.Києва)-м.Київ,вул.Пожарського,4-А) здійснюється досудове розслідування за фактомухилення службовими особами ТОВ «БК-ВР»(код ЄДРПОУ 38013854) відсплати податків у особливо великих розмірах, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, відомості про яке 14 березня 2019 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за№ 42019100000000180.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) в період із червня 2015 року по грудень 2017 року, під час проведення фінансово-господарських операцій із ТОВ «НВО «ПРОМВПРОВАДЖЕННЯ» (код ЄДРПОУ 21697910), які полягали у наданні послуг з перевезення вантажів, безпідставно, в порушення п. 189.1 ст. 189, п. 198.5 ст. 198 Податкового кодексу України, списали в бухгалтерському обліку паливо, нібито використане ТОВ «НВО «ПРОМВПРОВАДЖЕННЯ» (код ЄДРПОУ 21697910) під час виконання договірних зобов`язань з перевезення, у зв`язку з чим занизили податок на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету у загальній сумі 5786981 грн., що є особливо великим розміром.

Під час досудового розслідування в слідства виникла необхідність у отриманні тимчасового доступу до документів, які знаходяться у володінні та розпорядженні ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) і якими фіксувались господарські операції проведені протягом 2013-2017 років із ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910), а саме: договорів, угод, додатків до них, видаткових накладних, податкових накладних, актів виконання робіт та наданих послуг, рахунків-фактур, довіреностей, товарно-транспортних накладних, маршрутних листів, заявок-замовлень, заправочних відомостей, реєстрів перевезення вантажів, актів списання паливно-мастильних матеріалів за період 2013-2017 років, наказів про встановлення витрат паливно-мастильних матеріалів, висновків ДП «ДержавтотрансНДІпроект», договорів оренди (суборенди), на підставі яких ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) використовує у своїй гсоподарській діяльності офісні та складські приміщення, податкових декларацій з податку на прибуток ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) за 2013-2017 роки, в тому числі і уточнюючих, податкових декларацій ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) з податку на додану вартість за 2013-2017 роки, в тому числі і уточнюючих, штатного розпису ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) в період з 01.01.2013 року по теперішній час, свідоцтва про державну реєстрацію підприємства, протоколів (наказів) про призначення протягом 2013-2017 років на посаду директора і головного бухгалтера ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854), їх посадові обов`язки.

Вказані документи мають важливе значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, оскільки містять інформацію та відомості про факти і обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, а саме: події (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину), встановлення правопорушників, їх винуватість у вчиненні злочину, мотив.

19.06.2019 службовим особам ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) вручено ухвалу слідчого судді Дніпровського районного суду м. Києва від 24.05.2019 про тимчасовий доступ з можливістю вилучення копій фінансово-господарських документів, якими фіксувались господарські операції, проведені протягом 2013-2017 років із ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910), а також інших документів, які мають значення для проведення досудового розслідування.

На виконання вказаної ухвали ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) надано лише оборотно-сальдові відомості, свідоцтво платника ПДВ та статутні документи. Інші документи, зазначені в ухвалі слідчого судді, не надано, повідомивши при цьому, що документи нібито втрачені та надано довідку Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві.

Відповідно до даної довідки, 10.04.2019 директор підприємства гр. ОСОБА_6 звернувся із письмовою заявою до Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві з приводу виявлення відсутності документів, а саме: договорів, товарно-транспортних накладних, актів виконання робіт ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910), ТОВ «Технологічна паливна компанія» (код ЄДРПОУ 39102316),ТОВ «Трансбудсервіс» (код ЄДРПОУ 33631728), ТОВ «СМБУ» (код ЄДРПОУ 25298293).

На даний час при розслідуванні кримінального провадження в слідства виникла необхідність у проведенні обшуку у приміщеннях ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854), розташованих за адресою: вул. Старосільська, 1 (літера «Е»), м. Київ, що на праві власності належать ПАТ «МДЄ-2001» (код ЄДРПОУ 31838285), ТОВ «Біркрафт» (код ЄДРПОУ 39437831) та використовується ТОВ «БК-ВР». За вказаною адресою переховуються предмети, речі та документи, які містять відомості про обставини вчинення тяжкого правопорушення.

В ході обшуку планується відшукати та вилучити наступне: документи чорнової (подвійної) бухгалтерії, чорнових записів (зошитів, блокнотів, окремих аркушів паперу), матеріалів листування за участю ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) із ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910), договорів, угод, додатків до них, видаткових накладних, податкових накладних, актів виконаних робіт та наданих послуг, рахунків-фактур, довіреностей, товарно-транспортних накладних, маршрутних листів, заявок-замовлень, заправочних відомостей, реєстрів перевезення вантажів, актів списання паливно-мастильних матеріалів за період 2013-2017 років, наказів про встановлення витрат паливно-мастильних матеріалів, висновків ДП «ДержавтотрансНДІпроект», договорів оренди (суборенди), на підставі яких ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) використовує у своїй гсоподарській діяльності офісні та складські приміщення, штатного розпису ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) в період з 01.01.2013 року по теперішній час, протоколів (наказів) про призначення протягом 2013-2017 років на посаду директора і головного бухгалтера ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854), їх посадові обов`язки, комп`ютерної техніки, носіїв збереження інформації (жорстких дисків, флеш-накопичувачів, планшетів, телефонів та іншого), на яких в електронному вигляді містяться відповідно відомості, що підтверджують протиправну діяльність, в тому числі документи щодо проведених фінансово-господарських операцій між ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) та ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910).

Відшукувані речі та документи мають значення для досудового розслідування, оскільки вони містять відомості про факти та обставини, що підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні, а саме: події (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину), встановлення правопорушників, їх винуватість у вчиненні злочину, мотив. Відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах використовуватимуться як докази вчинення кримінальних правопорушень під час судового розгляду.

Іншим способом, окрім як провести обшук, виявити та зафіксувати відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення, а також відшукати і вилучити знаряддя кримінального правопорушення, речі і документи, які використовуватимуться як докази вчинення кримінальних правопорушень під час судового розгляду неможливо, оскільки наявні достатні підстави вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення відшукуваних речей та документів причетними до вчинення кримінального правопорушення особами. Обшук проводиться лише на підставі ухвали слідчого судді.

У світлі чого заявник просить задовольнити це звернення.

Позиція сторін

Слідчі, які здійснюють досудове розслідування у даному кримінальному провадженні - слідчі з ОВС четвертого слідчого відділу розслідувань кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 та ОСОБА_4 у судовомузасіданні заявленеклопотання підтримали,просили задовольнитиз підставвикладених уйого мотивувальнійчастині.

Мотиви, з яких виходила слідча суддя при постановленні ухвали, і положення закону, яким вона керувалася у ракурсі встановлених обставин із даного питання

Слідча суддя, перевіривши клопотання заявника на дотримання вимог Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК), заслухавши думку заявника, приходить до наступного.

Відповідно дост.234КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

У разінеобхідності провестиобшук слідчийза погодженнямз прокуроромабо прокурорзвертається дослідчого суддіз відповіднимклопотанням,яке повинномістити відомостіпро: 1)найменування кримінальногопровадження тайого реєстраційнийномер; 2)короткий викладобставин кримінальногоправопорушення,у зв`язкуз розслідуваннямякого подаєтьсяклопотання; 3)правову кваліфікаціюкримінального правопорушенняз зазначеннямстатті (частинистатті)закону Українипро кримінальнувідповідальність; 4)підстави дляобшуку; 5)житло чиінше володінняособи абочастину житлачи іншоговолодіння особи,де плануєтьсяпроведення обшуку; 6)особу,якій належитьжитло чиінше володіння,та особу,у фактичномуволодінні якоївоно знаходиться; 7)індивідуальні абородові ознакиречей,документів,іншого майнаабо осіб,яких плануєтьсявідшукати,а такожїхній зв`язокіз вчиненимкримінальним правопорушенням; 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Слідчий суддявідмовляє узадоволенні клопотанняпро обшук,якщо прокурор,слідчий недоведе наявністьдостатніх підставвважати,що: 1)було вчиненокримінальне правопорушення; 2)відшукувані речіі документимають значеннядля досудовогорозслідування; 3)відомості,які містятьсяу відшукуванихречах ідокументах,можуть бутидоказами підчас судовогорозгляду; 4)відшукувані речі,документи абоособи знаходятьсяу зазначеномув клопотанніжитлі чиіншому володінніособи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

При цьому, слід відмітити, що підстави проведення обшуку визначені ст. 234 КПК України, яка відноситься до Глави 20. Слідчі (розшукові) дії указаного Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети (ч. 2 ст. 223 КПК України).

З урахуванням того, що згідно із п. 1 ч. 1 ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, зокрема, подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення).

Доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню через призму того, що процесуальними джерелами доказів є у тому числі речові докази, висновки експертів (ст. 84 КПК України).

Речовим доказом є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій (ст. 98 КПК України).

У цьому випадку, слідча суддя, вивчивши клопотання заявника та долучені до нього матеріали, вважає, що у ньому наявні в цілому відомості визначені ст. 234 КПК України, обставин, які б слугували підставою для відмови у задоволенні клопотання, у судовому засіданні, слідчою суддею не встановлено.

Проведення обшуку необхідне з метою встановлення відомостей визначених ст.ст. 91, 234 КПК України, у даному кримінальному провадженні, та виконання завдань визначних ст.ст. 2, 223 даного Кодексу.

Порушень вимог ст. 234 КПК України, Глави 20 КПК України слідчі (розшукові) дії, та Глави 2 КПК України засади кримінального провадження, у судовому засіданні, слідчою суддею не виявлено, як і не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто, апріорі, таке втручання не може уважатися свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Враховуючи викладене, слідча суддя дослідивши матеріали клопотання, долучені до нього документи, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що наявні у провадженні докази, передбачені параграфами 3-5 Глави 4 КПК України (показання, речові докази і документи та інші) свідчать про те, що клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню для досягнення мети регламентованої ч. 1 ст. 234 даного Кодексу, у тому числі з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Керуючись ст.ст. 1-29, 233-236, 309, 369-372, 376 КПК України, слідча суддя постановила :

клопотання задовольнити.

Надати дозвіл на проведення обшуку слідчим групи слідчих у кримінальному провадженні слідчим з особливо важливих справ четвертого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , у приміщеннях за адресою: м. Київ, вул. Старосільська, 1 (літера «Е»), що на праві власності належать ПАТ «МДЄ-2001» (код ЄДРПОУ 31838285), ТОВ «Біркрафт» (код ЄДРПОУ 39437831) та використовується ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854), з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знарядь кримінального правопорушення, відшукання речей, документів, а саме: документів чорнової (подвійної) бухгалтерії, чорнових записів (зошитів, блокнотів, окремих аркушів паперу), матеріалів листування за участю ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) із ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910), договорів, угод, додатків до них, видаткових накладних, податкових накладних, актів виконаних робіт та наданих послуг, рахунків-фактур, довіреностей, товарно-транспортних накладних, маршрутних листів, заявок-замовлень, заправочних відомостей, реєстрів перевезення вантажів, актів списання паливно-мастильних матеріалів за період 2013-2017 років, наказів про встановлення витрат паливно-мастильних матеріалів, висновків ДП «ДержавтотрансНДІпроект», договорів оренди (суборенди), на підставі яких ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) використовує у своїй господарській діяльності офісні та складські приміщення, штатного розпису ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) в період з 01.01.2013 року по теперішній час, протоколів (наказів) про призначення протягом 2013-2017 років на посаду директора і головного бухгалтера ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854), їх посадові обов`язки, комп`ютерної техніки, носіїв збереження інформації (жорстких дисків, флеш-накопичувачів, планшетів, телефонів та іншого), на яких в електронному вигляді містяться відповідно відомості, що підтверджують протиправну діяльність, в тому числі документи щодо проведених фінансово-господарських операцій між ТОВ «БК-ВР» (код ЄДРПОУ 38013854) та ТОВ «НВО «Промвпровадження» (код ЄДРПОУ 21697910).

Строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.

Ухвала слідчої судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана слідчим чи прокурором. Для участі в проведенні обшуку може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в обшуку має право запросити спеціалістів. Слідчий, прокурор має вжити належних заходів для забезпечення присутності під час проведення обшуку осіб, чиї права та законні інтереси можуть бути обмежені або порушені. Незалежно від стадії цієї слідчої дії слідчий, прокурор, інша службова особа, яка бере участь у проведенні обшуку, зобов`язані допустити на місце його проведення захисника чи адвоката, повноваження якого підтверджуються згідно з положеннямистатті 50КПК України.

Обшук житла чи іншого володіння особи на підставі ухвали слідчого судді повинен відбуватися в час, коли заподіюється найменша шкода звичайним заняттям особи, яка ними володіє, якщо тільки слідчий, прокурор не вважатиме, що виконання такої умови може істотно зашкодити меті обшуку.

Перед початком виконання ухвали слідчого судді особі, яка володіє житлом чи іншим володінням, а за її відсутності - іншій присутній особі повинна бути пред`явлена ухвала і надана її копія.

Слідчий, прокурор має право заборонити будь-якій особі залишити місце обшуку до його закінчення та вчиняти будь-які дії, що заважають проведенню обшуку. Невиконання цих вимог тягне за собою передбачену законом відповідальність.

Слідчий, прокурор не має права заборонити учасникам обшуку користуватися правовою допомогою адвоката або представника. Слідчий, прокурор зобов`язаний допустити такого адвоката або представника до обшуку на будь-якому етапі його проведення.

У разі відсутності осіб у житлі чи іншому володінні копія ухвали повинна бути залишена на видному місці у житлі чи іншому володінні особи. При цьому слідчий, прокурор зобов`язаний забезпечити схоронність майна, що знаходиться у житлі чи іншому володінні особи, та неможливість доступу до нього сторонніх осіб.

Обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку. За рішенням слідчого чи прокурора може бути проведено обшук осіб, які перебувають в житлі чи іншому володінні, якщо є достатні підстави вважати, що вони переховують при собі предмети або документи, які мають значення для кримінального провадження.

Обшук особи здійснюється особами тієї самої статі у присутності адвоката, представника на вимогу такої особи. Неявка адвоката, представника для участі у проведенні обшуку особи протягом трьох годин не перешкоджає проведенню обшуку. Хід і результати особистого обшуку підлягають обов`язковій фіксації у відповідному протоколі.

Слідчий, прокурор під час проведення обшуку має право відкривати закриті приміщення, сховища, речі, якщо особа, присутня при обшуку, відмовляється їх відкрити або обшук здійснюється за відсутності осіб, зазначених у частині третій статті 236 КПК України.

При обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Особи, у присутності яких здійснюється обшук, при проведенні цієї слідчої (розшукової) дії мають право робити заяви, що підлягають занесенню до протоколу обшуку.

Другий примірник протоколу обшуку разом із доданим до нього описом вилучених документів та тимчасово вилучених речей (за наявності) вручається особі, у якої проведено обшук, а в разі її відсутності - повнолітньому членові її сім`ї або його представникові.

При проведенні обшуку на підприємстві, в установі або організації другий примірник протоколу вручається керівнику або представникові підприємства, установи або організації.

Обшук житла чи іншого володіння особи на підставі ухвали слідчого судді в обов`язковому порядку фіксується за допомогою аудіо- та відеозапису.

Інформація про приватне життя особи, отримана в порядку виконання даного судового рішення, не може бути використана інакше як для виконання завдань кримінального провадження. Кожен, кому наданий доступ до інформації про приватне життя особи, в порядку виконання даного судового рішення, зобов`язаний запобігати розголошенню такої інформації.

Ухвала оскарженню не підлягає, є обов`язковою і підлягає безумовному виконанню на всій території України.

Слідча суддя: ОСОБА_7