Рішення

від 02.12.2019 по справі 370/896/18

МАКАРІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

МАКАРІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Д.Ростовського, 35, смт. Макарів, Київська область, 08001, тел/факс (04578)5-13-39, e-mail inbox@mk.ko.court.gov.ua

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

справа №370/896/18

"02" грудня 2019 р. Макарівський районний суд Київської області

у складі: судді Мазки Н.Б.

із секретарем Мудрак В.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт Макарів Макарівського району Київської області в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом

товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Конкорд Факторинг до ОСОБА_1 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки,

в с т а н о в и в:

згідно ухвали суду від 31.07.2019 року проведена заміна Публічного акціонерного товариства Комерційний банк Актив-Банк (ЄРДПОУ 26253000) на правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Конкорд Факторинг (ЄРДПОУ 40487592)

Первісний позивач ПАТ Комерційний банк Актив-Банк звернувся до суду із позовом до ОСОБА_1 , вказавши третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки, посилаючи на те, що рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №158 від 24.12.2014 року розпочато процедуру ліквідації ПАТ Комерційний банк Актив-Банк та призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію ПАТ КБ Актив-Банк провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків - Шевченка Олександра Володимировича строком на один рік з 24.12.2014 року по 23.12.2015 року.

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №179 від30.09.2015 року "Про заміну уповноваженої особи Фонду на ліквідацію ПАТ КБ Актив-Банк делегування повноважень ліквідатора банку" відкликано всі повноваження у Шевченко О.В. і призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію ПАТ КБ Актив-Банк Луньо Іллю Вікторовича, якому делеговано всі повноваження ліквідатора ПАТ КБ Актив-Банк .

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №223 від 17.12.2015 року "Про продовження строків здійснення процедури ліквідації ПАТ КБ Актив-Банк та делегування повноважень ліквідатора" продовжено строки здійснення ПАТ КБ Актив-Банк на один рік по 23.12.2016 року.

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №2700 від 08.12.2016 року "Про продовження строків здійснення процедури ліквідації ПАТ КБ Актив-Банк та делегування повноважень ліквідатора" продовжено строки здійснення ПАТ КБ Актив-Банк на один рік по 23.12.2017 року.

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №2226 від 31.05.2017 року "Про заміну уповноваженої особи Фонду на ліквідацію ПАТ КБ Актив-Банк делегування повноважень ліквідатора банку" відкликано всі повноваження у Луньо І .В. та призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію ПАТ КБ Актив-Банк Шевченка Андрія Миколайовича, якому делеговано всі повноваження ПАТ КБ Актив-Банк .

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №5315 від 07.12.2017 року "Про продовження строків здійснення процедури ліквідації ПАТ КБ Актив-Банк та делегування повноважень ліквідатора" продовжено строки здійснення ліквідації ПАТ КБ Актив-Банк на один рік по 23.12.2018 року.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.48 Закону України "Про систему гарантування осіб" Фонд безпосередньо або шляхом делегування повноважень уповноваженої особи Фонду з дня початку процедури ліквідації банку вживає у встановленому законодавством до повернення дебіторської заборгованості банку, заборгованості позичальників перед банком та пошуку, виявлення, повернення (витребування) майна банку, що перебуває у третіх осіб. На виконання обов`язків визначених ст.48 Закону України "Про систему вкладів фізичних осіб" уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" встановлено наступне.

Між Відкритим акціонерним товариством "Комерційний банк", найменування якого у відповідності до вимог Закону України товариства" було змінено на Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Актив-Банк" та ОСОБА_2 (позичальник) укладено кредитний договір №0801/02 від 01.08.2007 року (кредитний договір).

Відповідно до п.1.1 кредитного договору банком надано позичальнику кредит у сумі 2500000.00 гривень на поточні потреби, із сплатою за користування кредитом 17% річних.

Протягом строку дії кредитного договору між банком та позичальником укладено 19 додаткових договорів про внесення змін до кредитного договору, якими змінювалась сума

наданого кредиту та розмір відсотків за користування кредитом та встановлено кінцевий термін погашення кредиту - 12.03.2015 року.

В забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором між банком, як іпотекодержателсм та ОСОБА_1 ( відповідач/іпотекодавець) укладено іпотечний договір №0801/02/S-6, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мудрою О.М. 18.09.2012 року, зареєстрованим в реєстрі за №2238 (договір іпотеки).

Згідно п.п.1.2. договору іпотеки предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме:

- земельна ділянка, площею 2,8640 га, кадастровий номер 3222782300:06:004:0006, цільове призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська селищна рада;

- земельна ділянка, площею 4,8220 га, кадастровий номер: 3222782300:06:002:0020, цільове призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська селищна рада.

Протягом строку дії кредитного договору та договору іпотеки, у зв`язку із зміною кінцевого терміну повернення кредиту між банком та відповідачем укладено договір про внесення змін до договору іпотеки.

Банком виконано свої зобов`язання за кредитним договором та надано позичальнику грошові кошти згідно умов кредитного договору.

Протягом строку дії кредитного договору позичальником зобов`язання за кредитним договором виконувалися не належним чином, внаслідок чого у останнього виникла прострочена заборгованість за основним зобов`язанням.

У зв`язку з неналежним виконанням зобов`язань за кредитним договором та з метою досудового врегулювання спору, 04.12.2014 року за вих.№7325/11 від 04.12.2014 року банком направлено на адресу позичальника та відповідача вимогу про дострокове повернення кредиту, яка була залишена без задоволення.

У зв`язку з наявністю простроченої заборгованості за кредитним договором, невиконанням позичальником вимоги банку про дострокове повернення кредиту, банк звернувся до Дарницького районного суду міста Києва з позовом про стягнення з позичальника заборгованості за кредитним договором.

Заочним рішенням Дарницького районного суду міста Києва від 26.03.2015 року, справа №250/15-ц, яке набрало законної сили - 20.04.2015 року , позовні вимоги банку задоволено - стягнута з позичальника заборгованість за кредитним договором, яка станом на 20.11.2014 року становила 106 374 313.50 гривень, з яких:

- 91 567 908.43 гривень - сума поточної заборгованості за кредитом;

- 3 261 322.76 гривень - сума заборгованості за поточними процентами;

- 11 545 082.31 гривень - сума заборгованості за простроченими процентами.

Відповідно до ч 4 ст. 82 ЦПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Станом на дату звернення до суду з даним позовом, рішення Дарницького районного суду міста Києва від 26.03.2015 року, справа № 753/250/15-ц, не виконано, а заборгованість за кредитним договором не погашена та станом на 15.03.2018 року складає 351 264 349.10 гривень, з яких:

- 91 567 908.43 гривень - прострочена заборгованість за кредитом;

- 93 730 415.94 гривень - прострочені проценти за кредитом;

- 24 813 648.82 гривень - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

- 22 297794.14 гривень - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

- 37 059 664.87 гривень - штраф за несвоєчасне погашення кредиту та процентів;

- 51 936 726.90 гривень - інфляційні витрати через непогашення заборгованості за кредитом;

- 29 858 190.00 гривень -інфляційні витрати через непогашення заборгованості за процентами кредиту.

Позивач просить: - в рахунок часткового погашення заборгованості ОСОБА_2 за кредитним договором №0801/02 від 01.08.2007 року в розмірі 351 264 349.10 гривень (триста п`ятдесят один мільйон двісті шістдесят чотири тисячі триста сорок дев`ять гривень 10 копійок), з яких:

91 567 908.43 гривень - прострочена заборгованість за кредитом;

93 730 415.94 гривень - прострочені проценти за кредитом;

24 813 648.82 гривень - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

22 297 794.14 гривень - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

37 059 664.87 гривень - штраф за несвоєчасне погашення кредиту та процентів;

51 936 726.90 гривень - інфляційні втрати через непогашення заборгованості за кредитом;

29 858 190.00 гривень - інфляційні втрати через непогашення заборгованості за процентами кредиту,

звернути стягнення на предмет іпотеки, а саме:

-земельна ділянка, площею 2.8640 га, кадастровий номер 3222782300:06:004:00 призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового б) господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівського району Забуянська селищна рада;

-земельна ділянка, площею 4,8220 га, кадастровий номер 3222782300:06:002:0020, цільове призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська селищна рада;

належні на праві власності ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , дата народження: ІНФОРМАЦІЯ_1 ) шляхом їх продажу на прилюдних торгах за початковою ціною визначеною на підставі висновку експерта.

Стягнути з ОСОБА_1 судові витрати по справі.

Відповідачка ОСОБА_1 надала відзив, в якому просила відмовити в задоволенні позову, посилаючись на те, що позивачем пропущений строк позовної давності стосовно заборгованості тілу кредиту та по нарахованим відсоткам, а тому відповідно, вимоги стосовно звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення зазначеної в позові заборгованості не можуть бути задоволені

Відповідачка звертає увагу на те, що в рахунок заборгованості банком включено нараховані проценти за користування кредитними коштами після введення в банк тимчасової адміністрації та відповідно прийнятого рішення Правління Національного банку України про відкликання банківської ліцензії та ліквідації ПАТ КБ Актив-банк є неправомірними.

Вимоги позивача є незаконними, оскільки в позовній заяві відсутня оцінка майна, на яку банк просить в судовому порядку звернути стягнення на предмет іпотеки.

Звернення позивача до суду з вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором має на меті подвійне стягнення з відповідача та третьої особи.

Пунктом 1.2. додаткового договору про внесення змін до кредитного договору від 03.03.2007 року визначений термін користування кредитом, а саме: не пізніше 12.03.2015 року.

Оскільки умовами кредитного договору встановлені окремі самостійні зобов`язання, які деталізують обов`язок боржника повернути весь борг частинами та встановлюють самостійну відповідальність за невиконання цього обов`язку, то право кредитора вважається порушеним з моменту недотримання боржником строку погашення кожного чергового платежу, а відтак і початок перебігу позовної давності за кожний черговий платіж починається з моменту порушення строку його погашення.

Як вбачається з розрахунку заборгованості, остання проплата за користування кредитними коштами відбулася 06.05.2014 року, а відповідно умов кредитного договору позичальник сплачує нараховані проценти у строк, не пізніше останнього робочого дня місяця та в день строку погашення.

На думку відповідача права позивача слід вважати порушеними після несплати позичальником платежу за вказаний платіжний період, а саме: з першого дня прострочення - 01.06.2014 року.

Оскільки, за умовами кредитного договору погашення кредиту повинно здійснюватися позичальником частинами кожного місяця, то початок позовної давності для стягнення цих платежів необхідно обчислювати з моменту (місяця, дня) невиконання позичальником кожного із цих зобов`язань.

Крім того, останньою додатковою угодою до кредитного договору було встановлено строк дії кредиту до 12.03.2015 року.

Навіть якщо відраховувати строк позовної давності від закінчення .і договору вважаємо, що банком все одно пропущений строк позовної давності, оскільки з позовом банк звернувся лише 28.03.2018 року.

За змістом ст. 266 ЦК України, зі спливом позовної давності до основної вимоги вважається, що позовна давність спливла і до додаткової вимоги (стягнення неустойки, накладення стягнення на заставлене майно).

Навіть, якщо припустити, що перебіг позовної давності міг бути перерваний у 2015 році з подачею позову до суду про стягнення суми заборгованості із договором, то згідно рішенню Дарницького районного суду міста Києва винесеному 26.03. 2018 року, а як було зазначено вище банк звернувся з позовною заявою про звернення стягнення на предмет іпотеки лише 28.03.2018 року, після пропуску позовної давності.

Відповідачка просить застосувати строк позовної давності та відмовити у задоволенні позову з підстав пропущення позивачем строку звернення з вказаним позовом.

Відповідачка звертає увагу на те, що в рахунок заборгованості банком включено нараховані проценти за користування кредитними коштами після введення в банк тимчасової адміністрації та відповідно прийнятого рішення Правління Національного банку України про відкликання банківської ліцензії та ліквідації ПАТ КБ Актив-банк , що є неправомірним з огляду на наступне.

ПАТ КБ Актив-банк неправомірно нараховано відсотки після відкликання банківської ліцензії, що ніяким чином не підлягають задоволенню рішенням суду.

Звертаючись до суду з даним позовом про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості позичальника за кредитним договором шляхом продажу земельних ділянок на прилюдних торгах за початковою ціною визначеною на підставі висновку сперта, позивач не надав суду оцінку предмета іпотеки, незважаючи на обов`язки сторони щодо необхідності доведення заявлених вимог.

В прохальній частині позовних вимог позивач просить призначити по справі експертизу, відповідно до якої просить поставити експерту питання, щодо визначення ринко земельних ділянок.

Частиною 2 ст. 83 ЦПК України передбачено, що позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви.

Залишається не зрозумілим, що заважало банку самостійно зробити оцінку ділянок та подати дані докази разом з позовною заявою.

З огляду на викладене, відповідачка вважає, що позивачем не був дотриманий порядок звернення стягнення на предмет іпотеки, передбачений ст. 41 Закону України Про іпотеку , у спосіб обраний позивачем, а саме: шляхом продажу на прилюдних торгах, в частині визначення вартості предмета іпотеки на момент винесення рішення.

В 2015 року позивач звернувся до Дарницького районного суду міста Києва з позовом до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за договором.

26.03.2015 року Дарницьким районним судом міста Києва було винесе рішення, відповідно до якого стягнута заборгованість з ОСОБА_2 у розмірі 106 374 313.50 гривень.

Частиною 1 ст.7 Закону України Про іпотеку передбачено, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов`язанням у повному обсязі або у частині, встановленій іпотечним договором.

Застосування вказаних способів захисту одночасно чи разом є неприпустимим, оскільки фактично призводить до здійснення стягнення заборгованості у подвійному розмірі, що суперечить положенням ст.1046 ЦК України, яка зобов`язує позичальника повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики), яка буда ним отримана.

Відповідачка ОСОБА_1 просить відмовити в задоволенні позову.

Сторони, будучи належним чином повідомленими про час, місце розгляд справи, в судове засідання не з`явились, причини неявки не повідомили, заяв по розгляд справи у свою відсутність не надали.

Відповідно до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового розгляду за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Судом встановлено, що згідно кредитному договору №0801/02 (невідновлювальна лінія, фізична особа) від 01.08.2007 року укладеному між ТОВ Комерційний банк Актив-банк та ОСОБА_2 , останньому банком відкрита невідновлювана кредитна лінія і надаються кредити, заборгованість за якими в сумі не перевищує 2 500 000.00 гривень на поточні потреби зі сплатою 17% річних. Строк погашення кредиту - не пізніше 30.07.2010 року (а.с.6, 7, 68, 69)

До кредитного договору №0801/02 від 01.08.2007 року, неодноразово вносились зміни: 29.01.2088 щодо зміни типу кредитної лінії з невідновлюваної на відновлювану;

02.06.2008 року зміни щодо збільшення процентної ставки по кредиту з 17% до 21% річних;

01.09.2008 року зміни щодо збільшення процентної ставки по кредиту з 21% до 22% річних з 01.09.2008 року;

30.12.2008 року зміни щодо перенесення строку сплати процентів за грудень 2008 року з останнього робочого дня поточного місяця на 20.01.2009 року;

30.01.2009 року зміни щодо перенесення строку сплати процентів за січень 2009 року з останнього робочого дня поточного місяця на 25.02.2009 року;

31.03.2009 року зміни щодо збільшення ліміту кредитної лінії по договору з 2 500 000.00 гривень на 15 000 000.00 гривень;

14.08.2009 року доповнення та зміни щодо збільшення ліміту кредитної лінії по договору з 15 000 000.00 гривень до 40 000 000.00 гривень;

17.08.2009 року сторони домовились пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк надає позичальнику кредит в сумі 40 000 000.00 гривень на поточні потреби із сплатою 22% річних. Сторони домовились пункт 1.2. договору викласти в новій редакції: 1.2. строк погашення кредиту - не пізніше 15.09.2010 року. сторони домовились пункт 3.1.1. договору виключити, в зв`язку з чим п.3.1.2 та 3.1.3. вважати відповідно п.3.1.1. та 3.1.2;

01.07.2010 року сторони дійшли згоди зменшити процентну ставку, у зв`язку з чим пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк надає позичальнику кредит в сум 40 000 000.00 гривень на поточні потреби із сплатою 20% річних з 01.07.2010 року. сторони дійшли згоди змінити строк погашення кредиту в зв`язку з чим пункт 1.2. договору викласти в такій редакції: 1.2. позичальник зобов`язується погасити кредит - не пізніше 15.09.2011 року;

01.09.2010 року сторони дійшли згоди зменшити процентну ставку в зв`язку з чим пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк надає позичальнику кредит в сумі 40 000 000.00 гривень на поточні потреби із сплатою за користування кредитом 17% річних з 01.09.2010 року;

30.05.2011 року сторони дійшли згоди пункт 2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Після настання строку погашення, а також у разі дострокового витребування погашення кредиту, визначеного банком, якщо кредит не погашено, нарахування процентів припиняється з наступного робочого дня після настання зазначених строків (такий робочий день при нарахуванні процентів не враховується), і банк має право стягнути з позичальника пеню та, інші штрафні санкції, передбачені умовами цього договору. Позичальник починаючи з 20.05.2011 року сплачує нараховані проценти в валюті кредиту, щоквартально, у строк, не пізніше останнього робочого дня кварталу, та в день строку погашення кредиту, а саме:

проценти нараховані з 01.05.2011 по 19.05.2011 не пізніше 31.05.2011 року;

проценти нараховані з 20.05.2011 по 30.06.2011 не пізніше 30.06.2011 року;

проценти нараховані з 01.07.2011 по 14.09.2011 не пізніше 15.09.2011 року;

15.09.2011 року сторони дійшли згоди пункт 1.2. договору викласти в новій редакції: 1.2. позичальник зобов`язується погасити кредит - не пізніше 17.09.2012 року. Сторони дійшли згоди пункт 2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Після настання строку погашення, а також у разі дострокового витребування погашення кредиту, визначеного банком, якщо кредит не погашено, нарахування процентів припиняється з наступного робочого дня після настання зазначених строків (такий робочий день при нарахуванні процентів не враховується), і банк має право стягнути з позичальника пеню та, інші штрафні санкції, передбачені умовами цього договору. Позичальник починаючи з 20.05.2011 року сплачує нараховані проценти в валюті кредиту, щоквартально, у строк, не пізніше останнього робочого дня кварталу, та в день строку погашення кредиту, а саме:

проценти нараховані з 01.07.2011 по 30.09.2011 не пізніше 30.09.2011 року;

проценти нараховані з 01.10.2011 по 31.12.2011 не пізніше 31.12.2011 року;

проценти нараховані з 01.01.2012 по 31.03.2012 не пізніше 31.03.2012 року;

проценти нараховані з 01.04.2012 по 30.06.2012 не пізніше 30.06.2012 року;

проценти нараховані з 01.07.2012 по 16.09.2012 не пізніше 17.09.2012 року;

28.08.2011 року сторони дійшли згоди пункт 2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Після настання строку погашення, а також у разі дострокового витребування погашення кредиту, визначеного банком, якщо кредит не погашено, нарахування процентів припиняється з наступного робочого дня після настання зазначених строків (такий робочий день при нарахуванні процентів не враховується), і банк має право стягнути з позичальника пеню та, інші штрафні санкції, передбачені умовами цього договору. Позичальник починаючи з 20.05.2011 року сплачує нараховані проценти в валюті кредиту, щоквартально, у строк, не пізніше останнього робочого дня кварталу, та в день строку погашення кредиту, а саме:

проценти нараховані з 01.07.2011 по 30.09.2011 не пізніше 30.09.2011 року;

проценти нараховані з 01.10.2011 по 31.12.2011 не пізніше 31.12.2011 року;

проценти нараховані з 01.01.2012 по 31.03.2012 не пізніше 31.03.2012 року;

проценти нараховані з 01.04.2012 по 30.06.2012 не пізніше 30.06.2012 року;

проценти нараховані з 01.07.2012 по 16.09.2012 не пізніше 17.09.2012 року;

29.12.2011 року сторони дійшли згоди пункт 2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Після настання строку погашення, а також у разі дострокового витребування погашення кредиту, визначеного банком, якщо кредит не погашено, нарахування процентів припиняється з наступного робочого дня після настання зазначених строків (такий робочий день при нарахуванні процентів не враховується), і банк має право стягнути з позичальника пеню та, інші штрафні санкції, передбачені умовами цього договору. Позичальник починаючи з 20.05.2011 року сплачує нараховані проценти в валюті кредиту, щоквартально, у строк, не пізніше останнього робочого дня кварталу, та в день строку погашення кредиту, а саме:

проценти нараховані з 01.10.2011 по 31.12.2011 не пізніше 31.01.2012 року;

проценти нараховані з 01.01.2012 по 31.03.2012 не пізніше 31.03.2012 року;

проценти нараховані з 01.04.2012 по 30.06.2012 не пізніше 30.06.2012 року;

проценти нараховані з 01.07.2012 по 16.09.2012 не пізніше 17.09.2012 року;

10.05.2012 року сторони дійшли згоди пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк надає позичальнику кредит у сумі 40 000 000.00 гривень на поточні потреби зі сплатою за користування кредитом 20% річних з 9=01.05.2012 року;

17.09.2012 року сторони дійшли згоди змінити назву договору та викласти її в новій редакції: кредитний договір №0801/02 (відновлювана лінія, фізична особа). Сторони дійшли згоди пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк відкриває позичальнику відновлювану кредитну лінію і надає йому кредит, ліміт заборгованості за яким в сумі не перевищує 92 000 000.00 гривень на поточні потреби із сплатою 26% річних з 17.09.2012 року.

Сторони дійшли згоди пункт 2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Після настання строку погашення, а також у разі дострокового витребування погашення кредиту, визначеного банком, якщо кредит не погашено, нарахування процентів припиняється з наступного робочого дня після настання зазначених строків (такий робочий день при нарахуванні процентів не враховується), і банк має право стягнути з позичальника пеню та, інші штрафні санкції, передбачені умовами цього договору. Позичальник сплачує нараховані проценти в валюті кредиту щомісячно у строк, не пізніше останнього робочого дня місяця, та в день строку погашення. Проценти нараховані з 01.07.2012 по 30.09.2012 позичальник сплачує не пізніше 30.09.2012 року.

Сторони дійшли згоди пункт 1.2. договору викласти в новій редакції: 1.2. позичальник зобов`язується погасити кредит - не пізніше 17.12.2012 року;

17.12.2012 року сторони дійшли згоди пункт 1.2. договору викласти в новій редакції: 1.2. позичальник зобов`язується погасити кредит - не пізніше 12.12.2013 року;

01.08.2013 року сторони домовились доповнити договір пунктом 3.3.5. наступного змісту: позичальник зобов`язується не пізніше 31.08.2013 року оформити в забезпечення виконань зобов`язань за договором іпотеку земельної ділянки площею 2.7686 га (кадастровий номер 3222782300:05:006:0030), за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська сільська рада;

12.12.2013 року сторони дійшли згоди пункт 1.2.договору викласти в новій редакції: 1.2. позичальник зобов`язується погасити кредит - не пізніше 13.06.2014 року.

Сторони дійшли згоди пункт2.3. договору викласти в новій редакції: 2.3. проценти за користування кредитом нараховуються банком на фактично отриману позичальником суму кредиту та за фактичний термін користування ним з дня видачі кредиту по останній день строку погашення. Кількість днів для розрахунку процентів визначається методом факт/факт. Нарахування процентів здійснюється щоденно за поточний день. Нарахування процентів за нерабоч(ий/і) день (дні) банку здійснюється в наступний за ним(и) робочий день банку. У разі коли останній календарний день звітного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування процентів за ці дні здійснюється в останній робочий день звітного місяця. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту і не враховується день остаточного погашення кредиту. Шляхом підписання позичальником договору сторони прийшли до згоди, що банк має право припинити нарахування доходів за кредитом (процентів, щомісячних комісій тощо) з моменту вчинення ним будь-якої з дій по примусовому стягненню заборгованості за цим договором з позичальника ( а саме: з дати порушення судом провадження за заявою (позову), поданої банком, про стягнення заборгованості за цим договором в повному обсязі, або про порушення справи про банкрутство позичальника чи звернення стягнення на заставлене ним майно, з дати вчинення виконавчого напису нотаріусом про стягнення заборгованості з позичальника або про звернення стягнення на заставне майно). Банк поновлює нарахування доходів за кредитом (процентів, щомісячних комісій тощо) з моменту настання однієї з переліченої нижче обставин, а саме: з дати винесення ухвали суду про залишення без розгляду позову банку про стягнення заборгованості за цим договором та/або звернення стягнення на майно, передане в заставу/іпотеку банку, в повному обсязі та/або укладення між сторонами мирової угоди та/або договору про реструктуризацію та/або іншого договору щодо продовження строків погашення заборгованості позичальника за цим договором. Припинення та поновлення нарахування доходів за кредитом (процентів, щомісячних комісій тощо) у випадках передбачених цим пунктом договору не потребує будь-яких додаткових погоджень між сторонами договору та відповідних внесень змін до нього. Позичальник сплачує нараховані проценти починаючи з 01.12.2013 року в валюті кредиту щоквартально у строк, не пізніше останнього робочого дня кварталу, та в день строку погашення;

03.03.2014 року сторони дійшли згоди пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. банк відкриває позичальнику відновлювану кредитну лінію і надає йому кредити, ліміт заборгованості за якими в сумі не перевищує 102 000 000.00 гривень на поточні потреби зі сплатою 26% річних.

Сторони дійшли згоди пункт 1.2. договору викласти в новій редакції: 1.2. позичальнику зобов`язується погасити кредит - не пізніше 12.03.2015 року; (а.с.8-35, 70-84).

З іпотечного договору №0801/02/S-6 від 18.08.2012 року, який укладений між ТОВ Комерційний банк Актив-Банк та ОСОБА_1 , вбачається, що згідно п.1.1. договору: іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя за кредитним договором №0801/02 (відновлювана лінія, фізична особа) від 01.08.2007 року (а також будь-якими змінами та доповненнями до нього, в тому числі стосовно зміни процентної ставки за користування кредитом, строку кредитування, суми кредиту тощо) (кредитний договір), укладеним між іпотекодержавтелем і ОСОБА_2 податковий номер НОМЕР_2 (позичальник), за умовами якого останній зобов`язаний іпотедержателю по 17.12.2012 року включно, у порядку, строки та на умовах, встановлених кредитним договором повернути кредиту розмірі 92 000 000.00 гривень, сплатити проценти за користування ним у розмірі із розрахунку 26% річних, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором (основні зобов`язання).

Пункт 1.2. предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме:

- земельна ділянка площею 2.8640 га, кадастровий номер 3222782300:06:004:0006, цільове призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська сільська рада, що належить іпотекодержателю на праві власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №810506 від 26.09.2007 року, виданого Макарівським РВЗР на підставі договору купівлі-продажу від 17.09.2007 року №3399у, зареєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за №010733000452. Експертна грошова оцінка земельної ділянки - 7 903 678.00 гривень;

- земельна ділянка площею 4.8220 га, кадастровий номер 3222782300:06:002:0020, цільове призначення земельної ділянки будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, що знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Забуянська сільська рада, що належить іпотекодержателю на праві власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №810505 від 26.09.2007 року, виданого Макарівським РВЗР на підставі договору купівлі-продажу від 17.09.2007 року №3397у, зареєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за №010733000454. Експертна грошова оцінка земельної ділянки - 13 307 418.00 гривень. Сторони договору оцінюють предмет іпотеки у 21 211 096.00 гривень (а.с.36-38, 85-87).

З договору про внесення змін до іпотечного договору №0801/02, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мудрою О.М. 18.09.2012 року за реєстровим №2238, від 05.12.2012 року, сторони домовились пункт 1.1. договору викласти в новій редакції: 1.1. іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя за кредитним договором №0801/02 (відновлювана лінія, фізична особа) від 01.08.2007 року (а також будь-якими змінами та доповненнями до нього, в тому числі стосовно зміни процентної ставки за користування кредитом, строку кредитування, суми кредиту тощо) (кредитний договір), укладеним між іпотекодержавтелем і ОСОБА_2 податковий номер НОМЕР_2 (позичальник), за умовами якого останній зобов`язаний іпотедержателю по 12.12.2013 року включно, у порядку, строки та на умовах, встановлених кредитним договором повернути кредиту розмірі 92 000 000.00 гривень, сплатити проценти за користування ним у розмірі із розрахунку 26% річних, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором (основні зобов`язання) (а.с.39, 88)

З розрахунку заборгованості за кредитним договором №0801/02 від 01.08.2007 року. укладеним між ПАТ АктивБанк та ОСОБА_2 станом на 15.03.2018 року становить 351 264 349.10 гривень, з яких:

91 567 908.43 гривень - прострочена заборгованість за кредитом;

93 730 415.94 гривень - прострочені проценти за кредитом;

24 813 648.82 гривень - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

22 297 794.14 гривень - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

37 059 664.87 гривень - штраф за несвоєчасне погашення кредиту та процентів;

51 936 726.90 гривень - інфляційні втрати через непогашення заборгованості за кредитом;

29 858 190.00 гривень - інфляційні втрати через непогашення заборгованості за процентами кредиту. З розрахунку вбачається, що остання проплата за користування кредитними коштами мала місце 06.05.2014 року, а відповідно умов кредитного договору позичальнику сплачує нараховані проценти у строк, не пізніше останнього робочого дня місяця та в день строку погашення (а.с.4-46).

Відповідно заочному рішенню Дарницького районного суду міста Києва №753/250/15-ц від 26.03.2015 року, яке набрало законної сили, з ОСОБА_2 на користь ПАТ Комерціний Банк АктивБанк стягнута заборгованість за кредитним договором від 01.08.2007 року в сумі 106 374 313.50 гривень (а.с.47, 48, 89-91).

При вирішення спору суд керується вимогами ст.526 ЦК України, якою передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до вимог ст.256 ЦК України, позовна давніть - е строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Стаття 257 ЦК України передбачає, що загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно вимог ч.1, 5 ст.261 ЦК України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалась або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила. За зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання.

Частиною 1 ст.264 ЦК України передбачено, що перебіг позовних давності переривається вчиненням особою дії, що свідчить про визнання нею свого боргу або іншого обов`язку.

Відповідно доч.4 ст.267 ЦК України, сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Відповідно до вимог ч.3 ст. 91 ЦК України, юридична особа може здійснювати окремі види діяльності, перелік яких встановлюється законом, після одержання нею спеціального дозволу (ліцензії).

Відповідно до вимог ст.1 Закону України "Про банки і банківську діяльність ,

- банк - юридична особа, яка на підставі банківської ліцензії має виключне право надавати банківські послуги, відомості про яку внесені до Державного реєстру банків;

- банківська ліцензія - документ, який видається Національним банком України в порядку і на умовах, визначених у цьому Законі, на підставі якого банки та філії іноземних банків мають право здійснювати банківську діяльність;

- банківська діяльність - залучення у вклади грошових коштів фізичних і юридичних осіб та розміщення зазначених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб.

Статтею 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність передбачено, що

банк має право надавати банківські та інші фінансові послуги (крім послуг у сфері страхування), а також здійснювати іншу діяльність, визначену в цій статті, як у національній, так і в іноземній валюті. Банк має право здійснювати банківську діяльність на підставі банківської ліцензії шляхом надання банківських послуг.

Відповідно до вимог п.2 ч.1, ч.5, 6 ст.77 Закону України "Про банки і банківську діяльність , яка регламентує порядок відкликання банківської ліцензії та ліквідація банку , банк може бути ліквідований: у разі відкликання Національним банком України банківської ліцензії з власної ініціативи або за пропозицією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

Національний банк України не пізніше дня, наступного за днем прийняття рішення про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку, повідомляє про це банк та надсилає рішення до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

Фонд гарантування вкладів фізичних осіб у день отримання рішення Національного банку України про ліквідацію банку набуває прав ліквідатора банку та розпочинає процедуру його ліквідації відповідно до Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

Частиною 1 ст.7 Закону України Про іпотеку , яка регламентує вимоги, які забезпечуються іпотекою, передбачено, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов`язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов`язання.

Оцінюючи належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, суд визнає їх належними, допустимими, достовірними, а позов таким, що не підлягає задоволенню за таких підстав.

Судом встановлено, що рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №158 від 24.12.2014 року розпочата процедура ліквідації ПАТ Комерційний банк Актив-Банк .

Саме з часу відкликання банківської ліцензії та початку ліквідації банк фактично втрачає статус банку та фінансової установи в цілому, банківська діяльність припиняється, в тому числі, нарахування відсотків по усіх кредитних договорах, надання банківських та будь-яких інших фінансових послуг, зокрема щодо кредитування фізичних осіб та відповідне нарахування відсотків по кредитах.

З розрахунку заборгованості, наданого позивачем вбачається нарахування відсотків після початку процедури ліквідації банку.

Відповідно до вимог ч.1 ст.1046 ЦК України, за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти, а позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики).

Встановлено, що згідно рішенню Дарницького районного суду міста Києва від 26.03.2015 року №753/250/15-ц, яке набрало законної сили, з ОСОБА_2 на користь ПАТ КБ АктивБанк стягнута заборгованість за кредитним договором від 01.08.2007 року в сумі 106 374 313.50 гривень.

Таким чином, вимоги про звернення стягнення на предмет іпотеки суперечать вимог ст.1046 ЦК України.

За таких обставин, суд вважає, що позивачем не доведені позовні вимоги.

Позивач з даним позовом звернувся до суду 04.04.2018 року.

12.12.2013 року до кредитного договору внесені зміни, згідно яким сторони дійшли згоди про те, що позичальник зобов`язується погасити кредит не пізніше 12.03.2015 року.

Таким чином, позивачем пропущений строк позовної давності, якій він не просить поновити.

Згідно вимог ч.4 ст.267 ЦК України, сплив строку позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

За змістом глави 19 ЦК України, відмовити у задоволені позовних вимог у в`язку з пропуском строку позовної давності належить лише у тому випадку, коли позовні вимоги є доведеними.

Крім того, відповідно до вимог пункту 11 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 року №14 Про судове рішення … у випадку недоведеності позову суд відмовляє в його задоволенні саме з цим підстав, а не застосовує наслідки пропуску строку позовної давності.

Таким чином, позов не підлягає задоволенню за недоведеністю.

Керуючись вимогами ч.3 ст.91, ст.251, 256, 526, ч.1, 5 ст.261, ч.1 ст.264, ст.267, ст.1046 ЦК України, ст.7 Закону України Про іпотеку , ст.1, п.2 ч.1, ч.5, 6 ст.77, ст.47 Закону України "Про банки і банківську діяльність , ст.263-265 ЦПК України, суд

в и р і ш и в:

відмовити в задоволенні позову.

Рішення може бути оскаржене до Київського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення, а якщо воно не проголошувалося - з дати складення повного його тексту, у порядку передбаченому підпунктом 15.5, пункту 15 частини 1 Розділу ХІІІ Перехідних положень ЦПК України в редакції від 03.10.2017 року.

Рішення набирає законної сили відповідно до ст.273 ЦПК України.

Суддя