Ухвала

від 12.05.2020 по справі 910/1082/19

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"12" травня 2020 р. Справа№ 910/1082/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Михальської Ю.Б.

суддів: Іоннікової І.А.

Тищенко А.І.

секретар судового засідання: Білоус О.О.

за участю представників: згідно протоколу судового засідання від 12.05.2020,

розглянувши клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, залучення до виконання земельно-технічної експертизи інженерів-геодезистів та надання доступу до об`єкту дослідження

у справі №910/1082/19 (суддя Спичак О.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Хамстер Клаб

до Товариства з обмеженою відповідальністю Славутич 7

про зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

На розгляді Північного апеляційного господарського суду перебуває апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю Хамстер Клаб на рішення Господарського суду міста Києва від 17.07.2019 у справі №910/1082/19.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.01.2020 у справі №910/1082/19 призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Визначено об`єкти, що підлягають дослідженню:

- об`єкт за адресою: м. Київ, вул. Русанівська Набережна, буд. 4, групи приміщень №195 та №197 під назвою Pizzeria Il Molino .

На вирішення експерта поставлено наступні питання:

- чи відповідає фактичне місцерозташування сезонного майданчику для харчування, а саме нежитлові приміщення заходу громадського харчування, що складаються з групи приміщень №195, №197 за адресою м . Київ, вул. Русанівська Набережна, буд . 4, Паспорту прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17 від 29.05.2017. Матеріали справи №910/1082/19 передано Київському науково-дослідному інституту судових експертиз для проведення експертизи. Провадження у справі №910/1082/19 зупинено у зв`язку із призначенням судової експертизи.

06.05.2019 на адресу Північного апеляційного господарського суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшли матеріали справи №910/1082/19 та лист експерта КНДІСЕ Шишова М.А. від 10.02.2020 №3957/20-41 із клопотанням, у якому експертна установа просить суд надати схему прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17 для проведення експертизи та погодити залучення для проведення експертизи у даній справі інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , з якими КНДІСЕ укладені відповідні трудові договори.

Розглянувши клопотання експерта КНДІСЕ про надання додаткових відомостей, визначених у клопотанні, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до пункту 2.3. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (в редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.04.2017 №1420/5 (далі, Інструкція №53/5) експерту забороняється самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Частиною 6 пунктом 2 статті 69 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Частинами 1, 2 статті 102 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи.

Відповідно до частини 3 статті 102 Господарського процесуального кодексу України при визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Частиною 3 статті 81 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

У зв`язку з вищевикладеним та враховуючи те, що надання додаткових відомостей, визначених у клопотанні експертної установи, є необхідним для проведення призначеної у справі експертизи, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.02.2020 поновлено апеляційне провадження у справі №910/1082/19, розгляд клопотання призначено на 17.03.2020, зобов`язано сторони надати суду (завчасно, до дати судового засідання) додаткові документи, необхідні експерту для проведення призначеної у справі №910/1082/19 судової будівельно-технічної експертизи, а саме схему прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17.

12.03.2020 через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду представник відповідача подав заяву про долучення до матеріалів справи оригіналу паспорту прив`язки тимчасової №ДН.11472.05688-17, у якій також зазначив, що не заперечує проти залучення до проведення експертизи інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

17.03.2020 електронною поштою представник відповідача подав клопотання про відкладення розгляду справи, мотивоване запровадженням на території України в період з 12.03.2020 по 03.04.2020 карантинних заходів.

У судове засідання, призначене на 17.03.2020, з`явився представник позивача.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.03.2020 клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Славутич 7 про відкладення розгляду справи задоволено, розгляд справи №910/1082/19 відкладено на 21.04.2020, зобов`язано відповідача надати суду схему прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17 від 29.05.2017 в електронному вигляді.

Враховуючи постанову Кабінету Міністрів України №211 від 11.03.2020 Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19 (зі змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України від 16.03.2020 №215, від 20.03.2020 №242, від 25.03.2020 №239, від 29.03.2020 №241, від 02.04.2020 №255), продовження запровадженого карантину в Україні через спалах у світі коронавірусу COVID-19 до 24 квітня 2020 року та запровадження режиму надзвичайної ситуації на всій території України, з метою захисту здоров`я учасників судового процесу і співробітників суду та з урахуванням наведених рекомендацій уповноважених суб`єктів щодо запобігання поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.04.2020 повідомлено учасників справи №910/1082/19, що судове засідання з розгляду клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, та залучення до виконання експертизи інженерів-геодезистів, призначене на 21.04.2020, не відбудеться та зазначено, що про дату та час наступного судового засідання у справі №910/1082/19 учасники справи будуть повідомлені додатково ухвалою суду після закінчення карантину.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.04.2020 призначено до розгляду клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, та залучення до виконання експертизи інженерів-геодезистів у справі №910/1082/19 на 12.05.2020; зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю Славутич 7 виконати вимоги ухвали Північного апеляційного господарського суду від 17.03.2020 у справі №910/1082/19 та надати суду схему прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17 від 29.05.2017 в електронному вигляді.

04.05.2020 на адресу Північного апеляційного господарського суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшло клопотання, у якому експертна установа просить для проведення експертизи, призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.01.2020 у справі №910/1082/19, забезпечити прибуття та повернення експерта з експертної установи (м. Київ, вул. Смоленська, 6) і безперешкодний доступ до об`єктів дослідження, а саме земельної ділянки за адресою: м. Київ, вул. Русанівська Набережна, буд. 4. Зазначено, що дослідження відбудеться 12 червня 2020 року з 11 год. 00 хв.

У судове засідання, призначене на 12.05.2020, з`явилися представники позивача та відповідача.

Представник відповідача у судовому засіданні повідомив суд про неможливість надати схему прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17 від 29.05.2017 в електронному вигляді у зв`язку з тим, що такий документ в електронному вигляді Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) відповідачу не видавався.

У судовому засіданні 12.05.2020 суд, враховуючи пояснення представників сторін щодо об`єму наданих на виконання вимог ухвали суду документів, ухвалив долучити до матеріалів справи №910/1082/19 належним чином завірену копію паспорту прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17, виготовлену із оригіналу, долученого відповідачем до заяви від 12.03.2020.

Водночас, колегія суддів, заслухавши у судовому засіданні 12.05.2020 думку представників сторін щодо заявлених експертом КНДІСЕ клопотань про залучення до виконання експертизи інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та про забезпечення 12.06.2020 прибуття та повернення експерта з експертної установи і безперешкодного доступу до об`єктів дослідження, зазначає наступне.

Відповідно до пункту 2.1. Інструкції №53/5 експерт має право, зокрема, відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов`язаних із проведенням експертизи.

Згідно пункту 5.1.2. розділу ІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 №1950/5), питання відповідності розробленої проектно-технічної та кошторисної документації вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва, а також питання визначення відповідності виконаних будівельних робіт та побудованих об`єктів нерухомого майна (будівель, споруд тощо) проектно-технічній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва можуть бути вирішені за наявності у експерта (експертів) відповідних фахових знань, в тому числі з вузько направлених питань, з проектування, будівництва та експлуатації об`єктів будівництва з урахуванням об`ємності матеріалів і складності об`єкта та інших його особливостей.

Відповідно до частини 1 статті 71 Господарського процесуального кодексу України спеціалістом є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів, і призначена судом для надання консультацій та технічної допомоги під час вчинення процесуальних дій, пов`язаних із застосуванням таких технічних засобів (фотографування, складання схем, планів, креслень, відбору зразків для проведення експертизи тощо). Допомога та консультації спеціаліста не замінюють висновок експерта.

Враховуючи зазначене, оскільки експерт КНДІСЕ Шишов М.А. у клопотанні від 10.02.2020 зазначає, що з метою виконання комплексу топографо-геодезичних робіт необхідним є залучення до виконання земельно-технічної експертизи у даній справі інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , з якими у КНДІСЕ укладені трудові договори, з огляду на відсутність заперечень сторін проти залучення вказаних спеціалістів, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити клопотання експерта та залучити до проведення земельно-технічної експертизи у даній справі інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Відповідно до статті 6 Закону України Про судову експертизу якщо судову експертизу необхідно провести на місці події або за місцезнаходженням об`єкта дослідження, особа або орган, які її призначили або на замовлення яких вона проводиться, повинні забезпечити судовому експертові безперешкодний доступ до об`єкта дослідження і належні умови праці.

Згідно пункту 3.9. Інструкції №53/5 якщо необхідно провести експертизу (дослідження) на місці події або огляд об`єкта за його місцезнаходженням, орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта) (замовив(ла) дослідження), повинен(на) забезпечити прибуття експерта, безперешкодний доступ до об`єкта, а також належні умови для його роботи, а в разі потреби викликати учасників процесу або інших осіб. У разі неявки осіб чи їх законних представників, що викликалися, у визначений час на місце події або огляду об`єкта дослідження (огляд) проводиться без їх участі, про що зазначається у висновку.

Згідно пунктів 1.13., 4.11. Інструкції №53/5 клопотання експерта має бути задоволено на протязі 45 календарних днів з дня направлення клопотання і строк виконання клопотань експерта не включається у строк проведення експертизи.

У зв`язку з вищевикладеним та враховуючи те, що для огляду об`єкту дослідження - земельної ділянки за адресою: м . Київ, вул. Русанівська Набережна, буд. 4 експерту та спеціалістам необхідний доступ до об`єкту, клопотання експерта КНДІСЕ про забезпечення 12.06.2020 прибуття та повернення експерта з експертної установи і безперешкодного доступу до об`єктів дослідження також підлягає задоволенню.

Згідно пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право зупинити провадження у справі за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

З огляду на необхідність проведення у даній справі судової будівельно-технічної експертизи, призначеної згідно ухвали Північного апеляційного господарського суду від 14.01.2020, враховуючи подання відповідачем у справі витребуваного судом за клопотанням експертної установи документу, оскільки для проведення експертизи матеріали справи направляються до судово-експертної установи, а тому у цей період неможливо проводити відповідні процесуальні дії, провадження у даній справі підлягає зупиненню на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 69, 71, 80, 81, 102, пунктом 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Долучити до матеріалів справи №910/1082/19 належним чином завірену копію паспорту прив`язки тимчасової споруди №ДН.11472.05688-17, виготовлену судом із оригіналу, долученого ТОВ Славутич 7 до заяви від 12.03.2020.

2. Залучити до проведення експертизи у даній справі інженерів-геодезистів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

3. Матеріали справи №910/1082/19 передати Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) для проведення судової будівельно-технічної експертизи, призначеної згідно ухвали Північного апеляційного господарського суду від 14.01.2020.

4. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю Хамстер Клаб та Товариство з обмеженою відповідальністю Славутич 7 забезпечити прибуття та повернення експерта з експертної установи (м. Київ, вул. Смоленська, 6) і безперешкодний доступ експерта та спеціалістів до об`єктів дослідження, а саме земельної ділянки за адресою: м. Київ, вул. Русанівська Набережна, буд. 4. Дослідження відбудеться 12 червня 2020 року з 11 год. 00 хв.

5. По закінченню експертизи висновок експерта подати господарському суду разом з матеріалами справи та даними щодо витрат, пов`язаних із проведенням експертизи.

6. Провадження у справі №910/1082/19 зупинити до отримання судом висновку експерта.

Ухвала набирає законної сили в порядку, передбаченому статтею 235 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до статей 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 13.05.2020.

Головуючий суддя Ю.Б. Михальська

Судді І.А. Іоннікова

А.І. Тищенко