Ухвала

від 03.06.2020 по справі 755/6728/16-к

ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа №:755/6728/16-к

1-кс/755/2234/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"03" червня 2020 р. Дніпровський районний суд м. Києва в складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 4 ОСОБА_3 , у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12016100040001673 від 06.02.2016 року, про тимчасовий доступ до документів,

за участю:

прокурора ОСОБА_3 ,

в с т а н о в и в:

Прокурор Київської місцевої прокуратури № 4 звернувся до суду із клопотання, в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12016100040001673 від 06.02.2016 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ст. 356, ч.2 ст.298, ч.1 ст.357, ч.1 ст.364 КК України, про надання тимчасового доступу до документів, які перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 »,юридична тафактична адреса: АДРЕСА_1 , з можливістю їх вилучення /виїмки/.

З клопотання вбачається, що на даний час ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » здійснюється будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянці площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 .

Також, службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 зловживаючи своїм службовим становищем, всупереч вимогам земельного та містобудівного законодавства України надано ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » дозвіл на виконання будівельних робіт за N IV 115142380364, що призвело до забудови земельної ділянки з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована в межах прибережно-захисної смуги річки Дніпро та пам`ятки ландшафту та історії місцевого значення « ІНФОРМАЦІЯ_3 », зміни та пошкодження вказаної пам`ятки та, як наслідок, завдали істотної шкоди державним та громадським інтересам.

Встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 02.02.2006 прийнято рішення №79/3170 «Про продаж земельної ділянки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » для будівництва, експлуатації та обслуговування об`єктів житлового, громадського, торговельно-розважального та готельного комплексу з паркінгом на АДРЕСА_2 ».

Відповідно до Державного акту на право власності на земельну ділянку серії KB №142071, договору купівлі-продажу земельної ділянки несільськогосподарського призначення від 17.02.2006, посвідченого ОСОБА_4 , приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 614, договору купівлі-продажу земельної ділянки від 12.04.2006, посвідченого ОСОБА_5 , приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 2733, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі 24.10.2007 за № 09-8-00088, земельна ділянка розміром 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 , кадастровий номер 8000000000:66:178:0086, передана із земель комунальної власності у власність ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 ».

В подальшому, вказана земельна ділянка ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » була продана у власність ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (договір купівлі-продажу земельної ділянки від 02.11.2010, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 , зареєстрованого в реєстрі за № 2184).

Також встановлено, що рішенням ІНФОРМАЦІЯ_7 від 26.07.2007 №68/1902 «Про зміну цільового призначення та передачу земельних ділянок ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі об`єктів житлового, громадського, торговельно-розважального призначення і готельного комплексу з паркінгами та спортивно-оздоровчої бази на АДРЕСА_2 » ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » у короткострокову оренду строком на 5 років.

- земельну ділянку кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 площею 0,8688 га, розташовану на АДРЕСА_2 ;

- земельну ділянку кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 площею 0,3924 га, розташовану на АДРЕСА_2 .

На виконання цього рішення між ІНФОРМАЦІЯ_8 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » укладено:

- договір від 24.10.2007 №66-6-00424 оренди земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 площею 0,8688 кв.м;

- договір від 24.10.2007 №66-6-00425 про внесення змін до договору від 19.12.2005 №66-6-00312 оренди земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 площею 0,3924 кв.м.

Підпунктами 5.10,5.11 пункту 5 рішення ІНФОРМАЦІЯ_7 від 26.07.2007 №68/1902 встановлені обмеження у використанні вказаних земельних ділянок.

Так, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » зобов`язано земельні ділянки в межах червоних ліній використовувати з обмеженнями відповідно до вимог містобудівної документації; земельну ділянку в межах прибережних захисних смуг використовувати без права будівництва будь-яких споруд (Крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних) відповідно до статей 60, 61 Земельного кодексу України та статей 88, 89 Водного кодексу України.

В подальшому, рішенням ІНФОРМАЦІЯ_7 від 13.11.2013 №641/10129 договори оренди земельних ділянок від 24.10.2007 №66-6-00424 та від 19.12.2005 № 66-6-00312 (з урахуванням договорів про внесення змін від 10.04.2006 № 66-6-00340 та від 24.10.2007 №66-6-00425, кадастрові номери: 8000000000:66:178:0142, 8000000000:66:178:0143) поновлено на 5 років.

Строк оренди вказаних ділянок до 28.01.2019.

При цьому, умовами договору від 28.01.2014 № 29 про поновлення договору оренди земельної ділянки площею 0,8688 кв.м. (кадастровий номер 8000000000:66:178:0142) заборонено забудову цієї земельної ділянки у зв`язку з її належністю до прибережних захисних смуг лівого берегу річки Дніпро (підпункт 5.2 пункту 5, підпункт 15 пункту 8.4 договору).

Також умовами договору від 28.01.2014 № 30 про поновлення договору оренди земельної ділянки площею 0,3924 кв.м. (кадастровий номер 8000000000:66:178:0143) заборонено забудову цієї земельної ділянки у зв`язку з розташуванням її у межах червоних ліній (підпункт 5.2 пункту 5, підпункт 17 пункту 8.4 договору).

Згідно даних Державного земельного кадастру використання земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 безстроково обмежено у вигляді заборони на провадження містобудівної діяльності у зв`язку з її належністю до прибережних захисних смуг лівого берегу річки Дніпро.

Використання земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 обмежене у вигляді заборони на провадження окремих видів діяльності у зв`язку з її належністю до зони особливого режиму забудови (червоні лінії).

Проте, 02.11.2011 між ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » укладено Інвестиційний договір з передачею функцій замовника.

Згідно п. 1.1. Договору його предметом є реалізація проекту будівництва об`єкта нерухомості: багатофункціонального комплексу у складі об`єктів житлового, громадського, торговельно-розважального призначення і готельного комплексу з паркінгами та спортивно-оздоровчої бази на АДРЕСА_2 .

Пунктом 1.2 цього Договору вбачається, що будівництво буде здійснюватися на трьох земельних ділянках: площею 0,8688 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0142, площею 0,3924 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 та площею 1,4892 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0086.

Викладене свідчить, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » не дотримано умов договорів оренди земельних ділянок №№ 29, 30 від 28.01.2014.

Рішенням ІНФОРМАЦІЯ_7 від 19.12.2019 № 592/8165 відповідно до ч.8 ст.93 Земельного кодексу України, п. 34 ч.1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», статті 33 Закону України «Про оренду землі» (розглянувши листи повідомлення ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 »: вх. від 19.11.2018 №№ КОП-1297, КОП-1298 та враховуючи порушення орендарем умов договорів оренди земельних ділянок в частині обмежень у використанні земельних ділянок) відмовлено ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » у поновленні договору оренди земельної ділянки, укладеного 24.10.2007 між ІНФОРМАЦІЯ_4 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », зареєстрованого ІНФОРМАЦІЯ_9 ( ІНФОРМАЦІЯ_10 ) за N 66-6-00424, в редакції договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2014 № 29.

Також даним рішенням відмовлено ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » у поновленні договору оренди земельної ділянки, укладеного 19.12.2005 між ІНФОРМАЦІЯ_4 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », зареєстрованого ІНФОРМАЦІЯ_9 ( ІНФОРМАЦІЯ_10 ) за № 66-6-00312, в редакції договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2014 № 30.

Тобто, на даний час у ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у користуванні (розпорядженні) перебуває лише одна земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 .

При цьому, ІНФОРМАЦІЯ_11 ( ІНФОРМАЦІЯ_10 ) 17.04.2012 ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » видано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на АДРЕСА_2 » за №4913/0/18-1/009-12.

Пунктом 5 загальних даних містобудівних умов та обмежень вбачається, що містобудівні умови та обмеження отримані для забудови трьох земельних ділянок: 8000000000:66:178:0142, 8000000000:66:178:0143, 8000000000:66:178:0086.

Вказані обмеження у використанні земельних ділянок зареєстровано у Державному земельному кадастрі та містобудівному кадастрі.

Отже на даний час містобудівні умови та обмеження не відповідають містобудівній документації забудовника на місцевому рівні.

ІНФОРМАЦІЯ_2 26.08.14 замовнику ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та генеральному підряднику ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_12 » видано дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва житлових будинків з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на АДРЕСА_2 без наявного погодження відповідного органу охорони культурної спадщини.

В ході проведення досудового розслідування вказаного кримінального провадження ІНФОРМАЦІЯ_13 організовано позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності на об`єкті. Перевірка триває.

Земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га розташована в межах території пам`ятки ландшафту та історії місцевого значення « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відповідно до наказу ІНФОРМАЦІЯ_14 від 03.02.10 № 58/0/16-10.

Відповідно до правил утримання зелених насаджень міст та інших населених пунктів України, затверджених наказом ІНФОРМАЦІЯ_15 по житлово-комунальному господарству від 29.07.1994 № 70, чинних на момент прийняття рішень ІНФОРМАЦІЯ_7 , набережна - це озеленена та благоустроєна транспортна та пішохідна магістраль вздовж берега річки і водоймища. Таким чином, земельна ділянка 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га безумовно належить до прибережної захисної смуги лівого берегу річки Дніпро.

Відповідно до інформації ІНФОРМАЦІЯ_16 на вказаній земельній ділянці розташовується будівельний майданчик огороджений парканом. На будівельному майданчику частково виконані земляні роботи (розчищено територію шляхом зняття певного шару ґрунту), а також виконуються роботи по влаштуванню паль. Отже, на вказаній території здійснені будівельні і земляні роботи, які призвели до зміни та пошкодження вказаної пам`ятки. Департамент Дозвіл на виконання земляних робіт не реєстрував, дозвіл на виконання будь-яких робіт не надавав, науково-технічну документацію не погоджував, охоронний договір на частину пам`ятки з Департаментом не укладено.

Вищевикладене серед іншого також підтверджується витягами із містобудівного кадастру та судовими рішеннями у справі №826/331/16.

Так, рішенням ІНФОРМАЦІЯ_17 від 29.05.2018, залишеним без змін постановою ІНФОРМАЦІЯ_18 від 04.09.2018, відмовлено в задоволенні адміністративного позову ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » до ІНФОРМАЦІЯ_19 , ІНФОРМАЦІЯ_20 ( ІНФОРМАЦІЯ_10 ), про визнання протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_21 ( ІНФОРМАЦІЯ_10 ) по складенню Паспорта об`єкта культурної спадщини « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та включення в межі території об`єкта культурної спадщини саме земельної ділянки 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 , кадастровий номер 8000000000:66:178:0086, та належить на праві власності ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Обґрунтовуючи скаргу, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та « ІНФОРМАЦІЯ_6 » зазначали, що оскаржувані дії та Наказ порушують їх права та охоронювані законом інтереси в частині реалізації права на забудову земельних ділянок, які включені до складу території об`єкту культурної спадщини, а також права на вільне користування.

Постановляючи рішення про відмову в адміністративному позові, суди виходили з того, що ІНФОРМАЦІЯ_19 , приймаючи оскаржуваний Наказ діяло виключно на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст.39 Земельного Кодексу України використання земель під забудову повинно бути у відповідності до генерального плану населеного пункту.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Забудова земельної ділянки здійснюється в межах її цільового призначення, встановленого відповідно до законодавства.

Відповідно до ст. 17 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Генеральний план населеного пункту є основним видом містобудівної документації на місцевому рівні, призначеної для обґрунтування довгострокової стратегії планування та забудови території населеного пункту.

В свою чергу, відповідно додатку до листа від 26.12.2019 за № 055-15476 ІНФОРМАЦІЯ_22 , який на сьогоднішній день є балансоутримувачем чинного Генерального плану міста Києва, земельна ділянка яка зазначена в клопотанні за функціональним призначенням за чинною містобудівною документацією відноситься до територій зелених насаджень загального користування, входить в зону затоплень повеневими водами та частково в зону затоплень природного та техногенного характеру.

Передання земельної ділянки віднесеної навіть частково, до територій зелених насаджень загального користування, для будівництва житлового будинку без зміни її цільового призначення суперечить закону, таку правову позицію сформувала Велика Палата Верховного Суду в своєму рішенні за №761/31121/14-ц від 12.12.2018.

Також, 08.01.2020 на земельній ділянці проведено огляд місця події, за результатами якого зафіксовано, що відстань від початку будівництва до берега Річки Дніпро становить 86 метрів.

Таким чином, земельна ділянка на якій проводяться будівельні роботи розташована в прибережно-захисній смузі річки Дніпро, яка становить 100 метрів. Будівництво в межах прибережно-захисної смуги прямо заборонено ст.ст. 77, 87, 88, 89 Водного Кодексу України та ст. ст. 60,61 Земельного Кодексу України.

Статтею 1 Водного кодексу України визначено вичерпний перелік об`єктів, які віднесені до водних об`єктів море, річка, озеро, водосховище, ставок, канал та водоносний горизонт. Усі інші елементи довкілля, в яких зосереджені води, є частинами перелічених водних об`єктів, тобто рукави та протоки річок є їх частинами.

Відповідно до ст.79 Водного кодексу України (ВКУ) р. Дніпро за класифікацією належить до великих річок, а відповідно до Локаційного опису річки Дніпро і Русанівська протока також.

Відповідно до ст. 88 ВК України, прибережно-захисна смуга річки Дніпро становить сто метрів. Прибережні захисні смуги встановлюються на земельних ділянках всіх категорій земель.

Землі прибережних захисних смуг перебувають у державній та комунальній власності та можуть надаватися в користування лише для цілей, визначених цим Кодексом.

За нормами п.4 ст.89 Водного Кодексу України встановлено, шо у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється «будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів.

Об`єкти, що знаходяться у прибережній захисній смузі, можуть експлуатуватись, якщо при цьому не порушується її режим. Не придатні для експлуатації споруди, а також ті, що не відповідають встановленим режимам господарювання, підлягають винесенню з прибережних захисних смуг.

Слід зазначити, що у разі проведення будівельних робіт на вказаній земельній ділянці, у подальшому повернути її до початкового стану буде неможливо з огляду на те, що при будівництві житлових будинків ґрунт (природно-історичне органо-мінеральне тіло, що утворилося на поверхні земної кори і є осередком найбільшої концентрації поживних речовин, основою життя та розвитку людства завдяки найціннішій своїй властивості - родючості) буде знятий, що призведе до втрати землею своїх властивостей.

Вказані обставини зумовлять деградацію земель - природне або антропогенне спрощення ландшафту, погіршення стану, складу, корисних властивостей і функцій земель та інших органічно пов`язаних із землею природних компонентів. (ЗУ «Про охорону земель).

Також, в межах вказаного кримінального провадження процесуальним керівником винесено постанову про призначення комплексної будівельно-технічної та експертизи з питань землеустрою та направлено для виконання експертам ІНФОРМАЦІЯ_23 .

За результатами розгляду постанови прокурора судовим експертом ОСОБА_7 направлено клопотання судового експерта від 16.04.2020 № 18/31 про надання додаткових матеріалів та здійснення дій, необхідних для складання висновку експерта.

ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було належним чином повідомлено про дату та час розгляду клопотання, відповідно до ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення про причини неприбуття, не є перешкодою для розгляду клопотання.

Прокурор в судовому засіданні клопотання підтримав, просив його задовольнити та надати розпорядження про надання можливості вилучити оригінали зазначених документів, у зв`язку з необхідністю проведення експертизи.

Вислухавши доводи прокурора, вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитись з ними, зробити її копії та вилучити їх /здійснити їх виїмку/.

Для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування вищезазначеного факту, зокрема для отримання відомостей, що є необхідними для з`ясування всіх обставин справи у даному провадженні, є потреба у наданні тимчасового доступу до речей та документів.

Враховуючи наявність достатніх підстав вважати, що зазначені документи знаходиться у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а також така інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, з урахуванням можливості використати цю інформацію як доказ, відомостей, що містяться у ній, та відсутності можливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою зазначеної інформації, слідчий суддя приходить до висновку про обґрунтованість клопотання.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 110, 163-165, 309 КПК України, слідчий суддя,

у х в а л и в:

Клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 4 ОСОБА_8 задовольнити.

Надати прокурору Київської місцевої прокуратури № 4 ОСОБА_3 слідчим слідчої групи Дніпровського управління поліції Головного управління національної поліції у м. Києві ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , тимчасовий доступ до оригіналів документів, які перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », юридична та фактична адреса: АДРЕСА_1 , а саме: містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на АДРЕСА_2 за № 4913/0/18-1/009-12; проектно-кошторисну документацію в повному обсязі (у тому числі технічні умови на інженерні мережі; право власності на земельну ділянку; зміна цільового призначення земельної ділянки і т.д.) на «Будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянціплощею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 »; експертний звіт ліцензованої організації на проектно-кошторисну документацію об`єкту дослідження - «Будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянціплощею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 »; довідки про вартість виконаних будівельних робіт на проектно-кошторисну документацію об`єкту дослідження - «Будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянціплощею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 »; загальний журнал робіт, журнал монтажу будівельних конструкцій, журнал виконання робіт із замонолічування монтажних стиків і вузлів, журнал виконання зварювальних та спеціалізованих робіт (антикорозійних, арматурних, бетонних) робіт по об`єкту дослідження - «Будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянціплощею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 »; договір на авторський нагляд та журнал авторського нагляду по об`єкту дослідження - «Будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянціплощею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 »; акти на закриття прихованих робіт; наказ про призначення відповідального за ведення будівельних робіт, та надати розпорядження про надання можливості вилучити оригінали вказаних документів.

Строк дії ухвали не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя