Ухвала

від 09.12.2020 по справі 522/21695/20

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Справа №522/21695/20

Провадження №1-кс/522/15511/20

УХВАЛА

09 грудня 2020 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні у приміщенні Приморського районного суду м. Одеси клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС в Одеській області майора податкової міліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку в рамках кримінального провадженн я№32019160000000091 від 24.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

До Приморського районного суду м. Одеси надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС в Одеській області майора податкової міліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку в рамках кримінального провадження№32019160000000091 від 24.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, а саме в офісних приміщеннях, які використовуються у господарській діяльності ТОВ «Портавик Холдинг» (код ЄДРПОУ 40518740), а також іншими підконтрольними ОСОБА_5 підприємствами ТОВ "ЛТД Феникс Групп" (код ЄДРПОУ 38426038), ТОВ "Мед Феникс Фарм" (код ЄДРПОУ 39643723), ТОВ "Портавик Мед-Фарм" (код ЄДРПОУ 39732954), ТОВ "Благо Недвиж-Буд" (код ЄДРПОУ 40147795), ТОВ "Мобил Юг" (код ЄДРПОУ 40203985), ТОВ "Оланпа" (код ЄДРПОУ 43200180), ТОВ "Тімінг Лімітінг" (код ЄДРПОУ 43308459), за адресою: м. Одеса, вул. Недєліна, буд. 91-91 «А».

Зазначене клопотання обґрунтовано тим, щослідчим управлінням ГУ ДФС в Одеській області проводиться досудове розслідування по кримінальному провадженню №32019160000000091 від 24.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Портавик Холдинг» (код ЄДРПОУ40518740) протягом 2019 року, умисно, шляхом не відображення отриманих доходів у податковій звітності в повному обсязі, ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток підприємства на загальну суму 7211 тис. грн., що є коштами в особливо великих розмірах.

Основний вид діяльності вказаного підприємства оптова торгiвля фармацевтичними товарами. Відповідно до відомостей внесених до баз даних ГУ ДФС в Одеській області, посаду керівника та головного бухгалтера займає ОСОБА_5 (рнокпп НОМЕР_1 ), який є фактичним власником окрім ТОВ «Портавик Холдинг» ще ряду підприємств, зокрема: ТОВ "ЛТД Феникс Групп" (код ЄДРПОУ 38426038), ТОВ "Мед Феникс Фарм" (код ЄДРПОУ 39643723), ТОВ "Портавик Мед-Фарм" (код ЄДРПОУ 39732954), ТОВ "Благо Недвиж-Буд" (код ЄДРПОУ 40147795), ТОВ "Мобил Юг" (код ЄДРПОУ 40203985), ТОВ "Оланпа" (код ЄДРПОУ 43200180), ТОВ "Тімінг Лімітінг" (код ЄДРПОУ 43308459), які також у тому числі, здійснюють реалізацію фармацевтичних товарів.

Так, ТОВ «Портавик Холдинг» здійснює реалізацію фармацевтичних товарів через власну мережу аптек (аптечні пункти) «Портавик мед-фарм», що розташовані на території м. Одеси та Одеської області у загальній кількості 7 аптек.

Згідно наявної інформації виявлено, що ОСОБА_5 здійснює придбання фармацевтичних препаратів за готівкові кошти та в подальшому реалізовує їх через власну вищевказану мережу аптек без фактичного відображення отриманих доходів у податковій звітності. Також, з метою несплати до бюджету податків та обов`язкових платежів, вказана особа здійснює пошук осіб, які б надали йому послуги з придбання документів на фармацевтичні препарати без реальної поставки.

Разом з тим, відповідно до поданої декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ «Портавик холдинг» за 2018, 2019 рік декларує 0,01% навантаження, тобто відсутність економічного ефекту направленого на отримання прибутку.

Під час аналізу фінансово-господарської діяльності вказаного підприємства встановлено, що у 2018 році на підприємстві значиться 7 аптек та за 9 місяців 2018 року задекларувало валовий дохід 5,2 млн.грн., а вже за 12 місяців 2018 року 62,9 млн.грн., тобто за 4-й квартал 2018 року 57,7 млн. грн. (62,9 млн.грн.- 5,2 млн.грн.).

У 2019 році кількість аптек на ТОВ «Портавик Холдинг» залишається незмінна (7 аптек), але у податковій декларації з податку на прибуток за 6 місяців 2019 року задекларувало валовий дохід у сумі - 22,4 млн. грн., за 9 місяців 2019 року підприємство декларує валовий дохід у сумі 21,5 млн. грн., тобто за період 3 кварталу у податковій звітності не декларують активність.

Отже, посадові особи підприємства ТОВ «Портавик Холдинг» не відобразили у податковій звітності щонайменш 30 млн. грн., що призвело до ймовірного ухилення від сплати податків на загальну суму 7,5 млн. грн., що є коштами в особливо великих розмірах.

Вищевикладене також підтверджується даними з реєстру «Архів електронної звітності», а саме підприємством ТОВ «Портавик Холдинг» зареєстровано податкових накладних за 11 місяців 2019 року на суму 89 млн. грн., але у декларації з прибутку за 9 місяців 2019 року декларує лише 21,1 млн. грн.

Окрім іншого, в ході проведеного аналізу реалізованого та придбаного товару по податкових накладних встановлено, що підприємство ТОВ "Портавик Холдинг" у 2019 році здійснило реалізацію/придбання 10990 найменувань товару, які включило 1634214 одиниць товару.

З вказаного числа найменувань 1404 найменувань в кількості 98445,2 одиниць на суму 4686609,7 грн. без ПДВ (з ПДВ за ставкою 20% - 5623931,6 грн., за ставкою ПДВ 7% - 5014672,4 грн.) реалізовано без їх придбання або придбання здійснювалось за грошові кошти без відображення в податковій звітності.

Відповідно до Податкового Кодексу України при реалізації продукції підприємство в податковій накладній має зазначати код УТКЗЕД: для імпортованого товару або імпортного виробництва 10 знаків, для виробленого у Україні 4 або 10 знаків.

В ході аналізу виписаних податкових накладних підприємством ТОВ "Портавик Холдинг" встановлено розбіжності при відображенні придбання/реалізації продукції.

Зміна кодів УТКЗЕД заборонена.

В разі виникнення (встановлення) помилки в кодах УТКЗЕД підприємство втрачає право на формування податкового кредиту по товару з помилковими кодами УТКЗЕД.

Вказана операції надає змогу підприємству технічно формувати завищені суми податкового кредиту витратна частина (відображається придбання нелікарських товарів за ставкою 20%) та занижувати суми податкових зобов`язань дохідна частина (відображається реалізація цих же самих товарів, але вже в якості лікарняних за ставкою 7%).

В ході проведеного аналізу встановлено, що підприємство ТОВ "Портавик Холдинг" відобразило змінені коди по 384601 придбаним одиницям товару на загальну суму 18642504,5 грн., сума сформованого ПДВ по них склала 3728500 грн. (ставка 20%).

В разі застосування ставки ПДВ в розмірі 7% по 384601 одиницям товарів зі зміненими кодами підприємство отримало б право на формування податкового кредиту в розмірі 1 304975 грн., тобто за технічними умовами завищено податковий кредит на суму 2423525,6 тис. грн.

Сума придбаного товару зі зміненими кодами УТКЗЕД який був реалізований (з урахуванням прихованого придбання) мала скласти склала 18043395 грн. За умови формування ПДВ за ставкою 20 % сума сформованого податкового кредиту складає 3608679 грн. Сума реалізованого товару зі зміненими кодами УТКЗЕД склала 19974231 грн., сума сформованого податкових зобов`язань за ставкою 7% склала 1 398196 грн. Сума ПДВ до сплати мала скласти «-» 2210483 грн. від`ємне значення ПДВ.

За умови оподаткування придбаного товару зі зміненими кодами УТКЗЕД за ставкою ПДВ 7%, сума сформованого податкового кредиту мала б скласти 998147 грн. Тобто, ймовірно службові особи підприємства додатково сформували від`ємне значення з ПДВ в розмірі 2610532 грн. (3608679 - 998147) та відповідно мали збільшити сплату ПДВ на суму 4 008 196 грн. (1 398196+2610532).

Виявлено, що офісне приміщення ТОВ "Портавик Холдинг" розташоване за адресою: м.Одеса, вул. Недєліна, буд. 91-91 «А».

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, приміщення за вказаною адресою належать ТОВ «Аліша Естейт» (код ЄДРПОУ 43463354).

В офісних приміщеннях знаходяться первинні та бухгалтерські документи, документи складської звітності, комп`ютерна техніка, яка містить інформацію, яка є необхідною умовою проведення експертного дослідження, чорнова бухгалтерська документація щодо фактичних сум отриманих від реалізації ТМЦ, не обліковані грошові кошти, отримані за рахунок реалізації лікарських засобів за готівковий розрахунок, відомості щодо реалізації ТМЦ, а також інформації щодо залишків продукції на складі.

Слідство вважає, що вказані документи, чорнові записи, комп`ютерна техніка (електронні носії інформації, електронні інформаційні системи та їх частини), містять відомості про діяльність аптек. Таким чином, вказані документи та комп`ютерна техніка (електронні носії інформації, електронні інформаційні системи та їх частини) можуть містити сліди злочину, містити у собі недостовірні дані та бути підробленими, тобто бути безпосереднім предметом, засобом чи знаряддям вчинення злочину, а саме ухилення від сплати податків, тому слідчий звернулася до слідчого судді та просить надати дозвіл на проведення обшуку у вищевказаному приміщенні.

Слідчий у судовому засіданні підтримала клопотання та просила його задовольнити у повному обсязі.

Заслухавши слідчого та вивчивши надані матеріали, приходжу до висновку, що клопотання слідчого підлягає задоволенню з наступних підстав.

Слідчим суддею встановлено, щослідчим управлінням ГУ ДФС в Одеській області здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню №32019160000000091 від 24.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Згідно з ч. 1ст. 92 КПК Україниобов`язок доказування обставин, передбаченихстаттею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого.

Відповідно дост. 13 КПК Українине допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно зст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, встановлених ч. 3ст. 233 КПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Окрім цього, відповідно до п. п. 7, 8 ч. 3 ст. 234 КПК України, клопотання про обшук має обов`язково містити відомості про індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням, а також обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

Під час розгляду клопотання на підставі наданих матеріалів досудового розслідування встановлено, що було вчинено кримінальне правопорушення, попередня кваліфікація якого ч. 2 ст. 212 КК України, тому з огляду на вищезазначене, зазначені у клопотанні речі та документи мають значення для досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні та можуть знаходитися у вказаному приміщенні відомості, які в них містяться, можуть бути використані як докази під час судового розгляду.

Крім того, слідчий суддя враховує, що згідно з ч. 5ст. 9 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У справі «Бакланов проти Росії» (рішення від 9 червня 2005 року), так і в справі «Фрізен проти Росії» (рішення від 24 березня 2005 року), ЄСПЛ зазначив, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу «законності» і воно не було свавільним.

Окрім того, у справі «Ізмайлов проти Росії» (п. 38 рішення від 16 жовтня 2008 року) ЄСПЛ встановив, що для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити «особистий і надмірний тягар для особи».

Відповідно дододаних доклопотання матеріаліввстановлено,щов офісних приміщеннях, які використовуються у господарській діяльності ТОВ «Портавик Холдинг» (код ЄДРПОУ 40518740), а також іншими підконтрольними ОСОБА_5 підприємствами ТОВ "ЛТД Феникс Групп" (код ЄДРПОУ 38426038), ТОВ "Мед Феникс Фарм" (код ЄДРПОУ 39643723), ТОВ "Портавик Мед-Фарм" (код ЄДРПОУ 39732954), ТОВ "Благо Недвиж-Буд" (код ЄДРПОУ 40147795), ТОВ "Мобил Юг" (код ЄДРПОУ 40203985), ТОВ "Оланпа" (код ЄДРПОУ 43200180), ТОВ "Тімінг Лімітінг" (код ЄДРПОУ 43308459), за адресою: м. Одеса, вул. Недєліна, буд. 91-91 «А», що у відповідності до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, належать на праві власності ТОВ «Аліша Естейт» (код ЄДРПОУ 43463354), можуть знаходитись та зберігатись документи, чорнові записи, комп`ютерна техніка (електронні носії інформації, електронні інформаційні системи та їх частини), на яких можуть зберігатись сліди скоєння кримінального правопорушення.

Слідчим суддею у судовому засіданні не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто апріорі таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

За таких обставин є підстави, передбачені ст. 234 КПК України, на надання дозволу на обшук.

Керуючись вимогами ст.ст.234,235, 369-372 КПК України,

УХВАЛИВ:

Клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС в Одеській області майора податкової міліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку в рамках кримінального провадження №32019160000000091 від 24.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, задовольнити.

Надати слідчим слідчої групи по кримінальному провадженню №32019160000000091 від 24.12.2019 року та працівникам управління ПЕП ГУ ДФС в Одеській області дозвіл на проведення обшуку в офісних приміщеннях, які використовуються у господарській діяльності ТОВ «Портавик Холдинг» (код ЄДРПОУ 40518740), а також іншими підконтрольними ОСОБА_5 підприємствами ТОВ "ЛТД Феникс Групп" (код ЄДРПОУ 38426038), ТОВ "Мед Феникс Фарм" (код ЄДРПОУ 39643723), ТОВ "Портавик Мед-Фарм" (код ЄДРПОУ 39732954), ТОВ "Благо Недвиж-Буд" (код ЄДРПОУ 40147795), ТОВ "Мобил Юг" (код ЄДРПОУ 40203985), ТОВ "Оланпа" (код ЄДРПОУ 43200180), ТОВ "Тімінг Лімітінг" (код ЄДРПОУ 43308459), за адресою: м. Одеса, вул. Недєліна, буд. 91-91 «А», що у відповідності до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, належать на праві власності ТОВ «Аліша Естейт» (код ЄДРПОУ 43463354), з метою відшукання та вилучення:

-первинних та бухгалтерських документів, що підтверджують придбання та реалізацію товарів/наданих послуг ТОВ «Портавик Холдинг» (код ЄДРПОУ 40518740), а також іншими підконтрольними ОСОБА_5 підприємствами ТОВ "ЛТД Феникс Групп" (код ЄДРПОУ 38426038), ТОВ "Мед Феникс Фарм" (код ЄДРПОУ 39643723), ТОВ "Портавик Мед-Фарм" (код ЄДРПОУ 39732954), ТОВ "Благо Недвиж-Буд" (код ЄДРПОУ 40147795), ТОВ "Мобил Юг" (код ЄДРПОУ 40203985), ТОВ "Оланпа" (код ЄДРПОУ 43200180), ТОВ "Тімінг Лімітінг" (код ЄДРПОУ 43308459) на паперових та електронних носіях;

-документів господарської діяльності мережі аптек «Портавик мед-фарм», у тому числі «Х» та «Z» звітність;

-комп`ютерної техніки (електронних носіїв інформації, електронних інформаційних систем та їх частин);

-кадрової та іншої документації, чорнових записів, а також, документів щодо фактичних отриманих доходів;

-не облікованих готівкових коштів та інших документів та речей, які можуть бути використані для фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, бути знаряддям кримінального правопорушення.

Строк дії ухвали визначити до 09.01.2021 року, після чого вона втрачає законну силу.

Ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1