Ухвала

від 24.12.2020 по справі 404/4431/20

КІРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 404/4431/20

Номер провадження 1-кс/404/2045/20

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 грудня 2020 року слідчий суддя Кіровського районного суду міста Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні клопотання слідчого СВ Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_3 погодженого з прокурором Кіровоградської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей та документів по матеріалам кримінального провадження №12020120020004191 від 24.06.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернулася з вище вказаним клопотанням до слідчого судді, відповідно до якого просила надати дозвіл слідчому СВ Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , слідчому слідчої групи капітану поліції ОСОБА_5 на проведення тимчасового доступу до документів, які перебувають у володінні приватного нотаріуса Кропивницького міського нотаріального округу ОСОБА_6 , який здійснює свою діяльність за адресою: АДРЕСА_1 з можливістю ознайомитися з оригіналами документів та вилучити їх, а саме до документів: заяви №693 від 28.08.2019 директора ФГ « ОСОБА_7 » - ОСОБА_8 , 18.09.1961 щодо надання згоди на вилучення земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9010 загальною площею 95.4306 га, розташованої на території Павлогірківської сільської ради, Бобринецького району, Кіровоградської області; заяви №694 від 28.08.2019 директора ФГ « ОСОБА_7 » - ОСОБА_8 , 18.09.1961 щодо надання згоди на вилучення земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9012 загальною площею 65.0067 га, розташованої на території Павлогірківської сільської ради, Бобринецького району, Кіровоградської області; всіх документів, які стали підставою для їх засвідчення, у тому числі: акт про передачу та прийом земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9010 загальною площею 95.4306 га, акт про передачу та прийом земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9012 загальною площею 65.0067 га, договір оренди земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9010 загальною площею 95.4306 га, договір оренди земельної ділянки з кадастровим номером 3520886000:02:000:9012 загальною площею 65.0067 га.

На обґрунтування клопотання слідчий зазначила, що у провадженні СВ Кропивницького відділу поліції ГУНП в Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №12020120020004191, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.06.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що 14.04.2011 між ІНФОРМАЦІЯ_1 (Орендодавець) та фермерським господарством « ОСОБА_7 » (Орендар) укладено два договори оренди землі (далі - Договір оренди) щодо оренди земельної ділянки кадастровий №3520886000:02:000:9010 площею 95,43 га та кадастровим №3520886000:02:000:9012 площею 65,01 га.

За змістом п.п. 1, 2 Договорів оренди предметом оренди є земельна ділянка для ведення товарного сільськогосподарського виробництва площею 95,43 га та 65.01 га на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області (далі - земельні ділянки).

За умовами п. 8 Договорів оренди він укладений строком 10 років. Договір оренди щодо земельної ділянки площею 65,01 га зареєстрований у ІНФОРМАЦІЯ_2 , про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.05.2011 за номером 252088604000416.

Договір оренди щодо земельної ділянки площею 95,43 га зареєстрований у ІНФОРМАЦІЯ_2 , про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.05.2011 за номером 252088604000419.

Розпорядженням Голови ІНФОРМАЦІЯ_3 від 07.11.2012 надано згоду на передачу в суборенду вказаних земельних ділянок Фермерському господарству « ОСОБА_9 » ЄДРПОУ НОМЕР_1 .

15.11.2012 року між фермерським господарством « ОСОБА_7 (Орендар) та фермерським господарством « ОСОБА_10 » (Суборендар) укладено договір суборенди землі, за умовами якого Орендар надає, а Суборендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку (суборенду) загальною площею 95,43 га. у тому числі 95.43 га ріллі, кадастровий номер земельної ділянки 3520886000:02:000:9010. цільове призначення - для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка знаходиться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області.

Того ж дня, 15.11.2012 року між фермерським господарством « ОСОБА_7 » (Орендар) та фермерським господарством « ОСОБА_10 » (Суборендар) укладено договір суборенди землі, за умовами якого Орендар надає, а Суборендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку (суборенду) загальною площею 65,01 га, у тому числі 65,01 га ріллі, кадастровий номер земельної ділянки 3520886000:02:000:9012, цільове призначення - для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка знаходиться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області.

Відповідно до п. 8 Договорів суборенди їх укладено на строк до 25.05.2021, у межах дії строку оренди.

В жовтні 2017 року ФГ « ОСОБА_7 » звертається до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до ФГ « ОСОБА_10 » про розірвання договорів суборенди землі, укладених з фермерським господарством " ОСОБА_10 " (3520886000:02:000:9010 та 3520886000:02:000:9012). Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суд від 23.05.2018 № 912/3191/17 справу вирішено остаточно, у задоволені позову ФГ « ОСОБА_7 » відмовлено повністю.

28.09.2019 Директор ФГ « ОСОБА_7 » - ОСОБА_8 написав дві заяви № 694 та № 693. Обидві заяви засвідчені приватним нотаріусом Кропивницького міського нотаріального округу ОСОБА_6 . У вказаних заявах директор ФГ « ОСОБА_7 » надає згоду на вилучення обох земельних ділянок учасникам антитерористичної операції.

17.09.2019 в Державному реєстрі речових прав з`явились наступні зміни:

- 17.09.2019 право оренди на земельну ділянку кадастровий номер 3520886000:02:000:9010 (номер запису 326732) було припинено на підставі рішення державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 , індексний номер рішення: 48724835.

- 17.09.2019 право суборенди на земельну ділянку кадастровий номер 3520886000:02:000:9010 (номер запису 25825435) було припинено на підставі рішення державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 , індексний номер рішення: 48724694.

Підставою для прийняття вказаних рішень у витягах зазначено: заява, серія та номер: 693, виданий 28.08.2019, видавник: приватний нотаріус ОСОБА_6

17.09.2019 право оренди на земельну ділянку (номер запису 326770) було припинено на підставі рішення державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 , індексний номер рішення: 48725108.

17.09.2019 право суборенди на земельну ділянку (номер запису 25825489) було припинено на підставі рішення державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 , індексний номер рішення: 48724978.

Підставою для прийняття вказаних рішень у витягах зазначено: заява, серія та номер: 694, виданий 28.08.2019, видавник: приватний нотаріус ОСОБА_6 .

Разом з тим, нотаріальна заяви №693 та №694 не може бути підставою для припинення договорів оренди та суборенди.

Серед підстав припинення оренди та суборенди, які встановлені Земельним кодексом України та положеннями укладених договорів не передбачено їх припинення на підставі заяви про надання згоди на вилучення земельних ділянок учасникам антитерористичної операції.

Тому, в діях ОСОБА_11 вбачається склад злочину передбачений частиною 1 ст. 365 КК України.

16.04.2020 ІНФОРМАЦІЯ_5 було поділено земельну ділянку кадастровий номер 3520886000:02:000:9012 на 33 земельних ділянок.

05.05.2020 ІНФОРМАЦІЯ_5 було поділено земельну ділянку кадастровий номер 3520886000:02:000:9010 на 48 земельних.

Складовим документом технічної документації щодо поділу земельної ділянки є нотаріально посвідчена згода користувачів земельної ділянки (у разі перебування земельної ділянки в заставі, користуванні).

Проте, в порушення вищевказаних приписів технічна документація із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок не погоджувалась із ФГ « ОСОБА_9 » ЄДРПОУ НОМЕР_1 , як землекористувачем.

ФГ « ОСОБА_9 » ЄДРПОУ НОМЕР_1 є землекористувачем, оскільки укладені договори оренди та суборенди є чинними.

Відповідь від 09.06.2020 № 01-21/03/1, в якому ІНФОРМАЦІЯ_6 підтвердило, що у неї, як у сторони договорів оренди відсутня інформація про їх розірвання або припинення. За вказаною інформацією необхідно звертатись до ІНФОРМАЦІЯ_7 , як до розпорядника земель.

Відповідь від 18.06.2020 №29-11-0.63-6199/2-20, в якому ІНФОРМАЦІЯ_5 підтвердило, що жодних рішень, додаткових угод щодо розірвання договорів оренди земельних ділянок не приймалось.

Обґрунтуванням необхідності у проведенні тимчасового доступу до документів із можливістю їх вилучення являється потреба у встановленні об`єктивної істини під час досудового розслідування та проведення експертизи.

До початку судового розгляду слідчий подала письмову заяву, відповідно до якої вказала, що підтримує клопотання в повному обсягу, просить його задовольнити, а також провести судовий розгляд без її участі. Крім того, слідчий до початку розгляду клопотання долучив до матеріалів справи два клопотання експерта про надання додаткових матеріалів.

Представник особи у володінні якої знаходяться речі і документи, тимчасовий доступ до яких просить слідчий, в судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду клопотання повідомлений, однак його неявка відповідно до вимог ч. 4ст. 163 КПК Українине є перешкодою для розгляду клопотання.

Враховуючи такі обставини, відповідно до ч.4ст.107 КПК Українирозгляд клопотання проведено за відсутності учасників процесу та без фіксації судового процесу технічними засобами.

Слідчий суддя, дослідивши матеріали клопотання, приходить до наступного висновку.

Встановлено, що у провадженні СВ Кропивницького відділу поліції ГУНП в Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №12020120020004191, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.06.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України по факту вчинення уповноваженими особами ІНФОРМАЦІЯ_7 , приватним нотаріусом ОСОБА_6 та представниками ФГ « ОСОБА_7 » в особі ОСОБА_12 зловживання своїми посадовими обов`язками.

При цьому, як встановлено з автоматизованої системи документообігу Кіровського районного суду міста Кіровограда «Д-3» всі пов`язані в рамках цього кримінального провадження клопотання були обґрунтовані фабулою з ЄРДР, щодо вчинення державним реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 кримінального правопорушення, передбаченого частиною 1 ст. 365 КК України.

Після зміни фабули витягу з ЄРДР в ній не зазначено причетність державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 до вчинення злочину.

В рамках даного кримінального провадження постановами слідчого призначено судово-почеркознавчі експертизи.

Згідно до клопотання експерта ІНФОРМАЦІЯ_8 ОСОБА_13 про надання матеріалів, якому доручено виконання судової почеркознавчої експертизи № 5364/5365/20-27 для виготовлення висновку експерту необхідно надати:

-оригінали досліджувальних документів: Заяви ФГ « ОСОБА_7 » від 28.08.2019 року щодо надання згоди на вилучення земельних ділянок з кадастровими номерами: 3520886000:02:000:9010, 3520886000:02:000:9012 для подальшої передачі у приватну власність;

-вільні, умовно-вільні, експериментальні зразки підписів ОСОБА_8 , ОСОБА_14 .

Відповідно до клопотання експерта ІНФОРМАЦІЯ_8 про надання матеріалів, якому доручено виконання судової почеркознавчої експертизи № 5366/5367/20-27, для виконання експертизи необхідно надати оригінали досліджувальних документів, а саме:

- заяви, щодо надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою на відведення земельної ділянки по кожній особі згідно поставленого питання в Постанові;

- наказів про надання дозволу на розроблення документації із землеустрою на осіб згідно поставленого питання в Постанові;

- вільні, умовно - вільні, експериментальні зразки підписів ОСОБА_12 та ОСОБА_15 .

Як встановлено слідчим суддею, підставою звернення з даним клопотанням є клопотання експерта про надання матеріалів (документів) для виготовлення висновку експертизи.

Згідно із ч. 1ст. 159 КПК Українитимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Відповідно до ч. 2ст. 159 КПК Українитимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч. 5ст. 163 КПК Українислідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ч. 2ст. 93 КПК Українисторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний встановити, що без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні, неможливо.

Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Доведення слідчим наявності достатніх підстав для застосування заходів забезпечення кримінального провадження здійснюється шляхом надання слідчому судді доказів обставин,на яківони посилаютьсяу клопотанні,тобто доведенняіснування обґрунтованоїпідозри щодовчинення кримінальногоправопорушення такогоступеня тяжкості, що може бути підставою застосування цих заходів, наявності в них потреби досудового розслідування в їх застосуванні та можливості виконання завдання досудового розслідування лише за умови їх застосування та що іншим шляхом їх отримати неможливо.

Разом з тим, всупереч нормКПК Українислідчий обґрунтовуючи клопотання вказав на вчинення протиправних дій державним реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_11 , в той час, як відомості до ЄРДР внесені по факту зловживання своїми посадовими обов`язками уповноваженими особами ІНФОРМАЦІЯ_7 , приватним нотаріусом ОСОБА_6 та представниками ФГ « ОСОБА_7 » в особі ОСОБА_12 та за наданих матеріалів можна зробити висновок, що інтерес до вказаної особи слідством втрачено.

Таким чином, оскільки клопотання слідчого обґрунтовується обставинами, які існували до зміни фабули у ЄРДР, а експертизи призначені за новими обставинами виходячи з оновленої фабули витягу ЄРДР, яка повністю нівелює інформацію про підстави внесення відомостей в ЄРДР, тобто слідчий змінивши інформацію про обставини вчинення злочини не змінив обґрунтування у поданому після внесення змін до ЄРДР клопотанні. Таким чином, призначені експертизи не узгоджується з обставинами описаними в клопотанні слідчого, за яких було призначено вищевказані експертизи.

Відтак, слідчим не доведено можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах описаних в прохальній частині клопотання, та неможливість іншим способом довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Отже, з урахуванням наведеного, слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість клопотання слідчого, у зв`язку з чим в його задоволенні слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 132, 160, 163-165, 166, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволені клопотання слідчого СВ Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_3 погодженого з прокурором Кіровоградської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей та документів по матеріалам кримінального провадження №12020120020004191 від 24.06.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Кіровського

районного суду

м.Кіровограда ОСОБА_1