Ухвала
від 01.02.2021 по справі 766/18319/20
ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ЄУН № 766/18319/20 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1

Провадження № 11-сс/819/6/21 Доповідач: ОСОБА_2

Категорія: арешт майна

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря - ОСОБА_5

прокурора - ОСОБА_6

представників власника майна - адвокатів ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської областівід31 грудня 2020 року про арешт майна,

ВСТАНОВИЛА:

Старший слідчий з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС в Херсонській області ОСОБА_10 звернувся до слідчого судді із клопотанням про накладення арешту на майно, яке 29.12.2020 року вилучене під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , яке згідно інформаційної довідки речових прав на нерухоме майно № 230027712 від 28.10.2020 року на праві приватної власності 1/1 належить ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме:

-Зошит з рожевою обкладинкою з надписом " ПП " АФ. Гаван " Урожай 2020 года по полям "-1 шт.

-Книгу складського обліку матеріалів з надписом " Рух зерна по зернотоку 2020 р. " - 1 шт.

-Журнал весовщика з надписом " Расход Мин. Удобрения 2019 год. " - 1 шт.

-Книгу весовщика з надписом "2019 год АФ. Гаван " Реализация продукции " -1 шт.

-Книгу весовщика з надписом " Уборка 2020 год " - 1 шт.

Книгу складського обліку матеріалів рожевого кольору з надписом " Рух зерна по зернотоку 2020-2011 pp. " -1 шт.

-Журнал весовщика з надписом " Прочие приход. Расход " -1 шт.

-Книгу складського обліку рожевого кольору з надписом " Рух зерна по зернотоку 2019-2020 pp. " - шт.

-Книгу весовщика з надписом " Лун. Капуста Урожай 2019 год Уборка и реализация овощей" -1 шт.

-Зошит берюзового кольору з надписом "2018 год 2019 год " -1 шт.

-Зошит Червоного та білого кольору без надпису -1 шт.

-Блокнот білого кольору з візорунком та надписом " ЄНЕМІ - SC НЕ GUTER " в якому містяться чорнові записи - 1 шт .

-Зошит різнокольоровий з надписом " Зернові культури 2020 год " - 1 шт.

-Зошит різнокольоровий з надписом " Посевная начало : 2019 г. Конец " - 1 шт.

Блокнот різнокольоровий з надписом " Knowledge grows " в якому містяться чорнові записи " - 1 шт.

-Блокнот різнокольоровий з надписом " BOOK FOR NOTES " в якому містяться чорнові записи - 1шт.

- Сводку по зернотоку за 23.12.2020 на 1 арк .

- Сводку по зернотоку за 24.12.- 27.12.2020 на 1 арк .

-Журнал весовщика з надписом " 2020 год ППАФ Гаван «Реалізація продукции» -1 шт.

- Журнал весовщика з надписом " Приход мин. Удобрений 2006-2007 год , 2009 ,

2010,2011,2012,2013,2014,2015,2016,2017,2018, 2019, 2020 1 шт.

- Файл в якому містяться аркуші паперу з чорновими записами на 185 арк.

-Папку синього кольору в якій містяться товарно-транспортні накладні на 149 арк.

-сою у кількості 912,720 т.,

-нут у кількості 64,200 т.,

-пшеницю у кількості 5, 900 т.,

-ячмінь у кількості 12,760 т.,

-лакомку (семена) у кількості 3,160 т„

-кукурузу у кількості 2,960 т.,

-попкорн у кількості 336,400 т.,

-просо у кількості 1197,020 т,

оскільки вищевказане майно є речовими доказами у кримінальному провадженні і незастосування заборони користування та розпорядженні ним призведе до його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування та/або передачі.

Ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від31 грудня 2020 року, вищевказане клопотання слідчого задоволено частково. Накладено арешт на нижче перелічене майно, а саме

-Зошит з рожевою обкладинкою з надписом " ПП " АФ. Гаван " Урожай 2020 года по полям "-1 шт.

-Книгу складського обліку матеріалів з надписом " Рух зерна по зернотоку 2020 р. " - 1 шт.

-Журнал весовщика з надписом " Расход Мин. Удобрения 2019 год. " - І шт.

-Книгу весовщика з надписом "2019 год АФ. Гаван " Реализация продукции " -1 шт.

-Книгу весовщика з надписом " Уборка 2020 год " - 1 шт.

Книгу складського обліку матеріалів рожевого кольору з надписом " Рух зерна по зернотоку 2020-2011 pp. " -1 шт.

-Журнал весовщика з надписом " Прочие приход. Расход " -1 шт.

-Книгу складського обліку рожевого кольору з надписом " Рух зерна по зернотоку 2019-2020 pp. " - шт.

-Книгу весовщика з надписом " Лун. Капуста Урожай 2019 год Уборка и реализация овощей" -1 шт.

-Зошит берюзового кольору з надписом "2018 год 2019 год " -1 шт. - - Зошит Червоного та білого кольору без надпису -1 шт.

-Блокнот білого кольору з візорунком та надписом " ЄНЕМІ - SC НЕ GUTER " в якому містяться чорнові записи - 1 шт .

-Зошит різнокольоровий з надписом " Зернові культури 2020 год " - 1 шт.

-Зошит різнокольоровий з надписом " Посевная начало : 2019 г. Конец " - 1 шт.

Блокнот різнокольоровий з надписом " Knowledge grows " в якому містяться чорнові записи " - 1 шт.

-Блокнот різнокольоровий з надписом " BOOK FOR NOTES " в якому містяться чорнові записи - 1шт.

- Сводку по зернотоку за 23.12.2020 на 1 арк .

- Сводку по зернотоку за 24.12.- 27.12.2020 на 1 арк .

-Журнал весовщика з надписом " 2020 год ППАФ Гаван «Реалізація продукции» -1 шт.

- Журнал весовщика з надписом " Приход мин. Удобрений 2019, 2020 1 шт.

- Файл в якому містяться аркуші паперу з чорновими записами на 185 арк.

В задоволені клопотання про решту майна, зазначеного в клопотанні слідчого, відмовлено.

Не погодившись з зазначеною ухвалою слідчого судді прокурор подав на неї апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу слідчого судді та ухвали нову, якою задовольнити клопотання слідчого.

Апеляційна скарга мотивована доводами про допущення слідчим суддею істотного порушення вимог КПК України, невідповідності висновків викладеним в судовому рішенні фактичним обставинам справи.

Зокрема, апелянт зазначає про те, що все майно, на яке відмовлено в накладенні арешту, відповідає критеріям ст. 98 КПК України та визнано речовими доказами у кримінальному провадженні.

Крім того, 30.12.2020 року прокурором у провадженні, у порядку ст. 128 КГІК України, заявлено цивільнийпозов доПГІ «Агрофірма«Гаван»,з метоюзабезпечення відшкодуванняшкоди завданоїкримінальним правопорушенняму виглядінакладення арештуна вилученусільськогосподарську продукцію, яка у тому числі є речовим доказом, та може довести факт ухилення від обліку вирощеної продукції.

Також, апелянт зазначає про необґрунтовану відмову в накладенні арешту на документи - товарно транспортні накладні у кількості 149 арк. (синя папка ) оскільки вказані документи хоча і виписані від TOB «Гаван Плюс», однак службові особи та засновники ПП «Агрофірма «Гаван» та ГОВ «Гаван Плюс» є одні і тіж особи, а продукція може підмінюватися у ході реалізації та наданні вигляду законності такої реалізації. Вказане рішення позбавляє орган досудового розслідування отримання та перевірки доказів у кримінальному провадженні.

Крім того, у ході обшуку було вилучений «Журнал весовщика «Приход мин. удобрений 2006-2020 года», а слідчий суддя фактично наклав арешт тільки на його частину, незважаючи на те, що зазначений журнал є єдиним цілим документом.

В запереченнях на апеляційну скаргу представник ПП «Агрофірма «Гаван» та ТОВ «Гаван Плюс» адвокат ОСОБА_7 зазначає про необґрунтованість апеляційної скарги прокурора, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора на підтримали вимогиапеляційної скарги, адвокатів, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження і доводи апеляційної скарги, вислухавши сторони в судових дебатах, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

При вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення, слідчий суддя повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину та достатніх доказів, що вказують на його вчинення, правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту для третіх осіб, а також розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна, є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження; збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально- правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ч.3 ст.170КПК України встановлено, що у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 КПК України.

Частиною 4 ст.170КПК України передбачено, що заборона на використання майна, а також заборона розпоряджатися таким майном можуть бути застосовані лише у випадках, коли їх не застосування може призвести до зникнення, втрати або пошкодження відповідного майна або настання інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

Відповідно до ч.ч. 10, 11 КПК України, арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів.

Згідно ч.1 ст.98КПК України вбачається, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально-протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Як вбачається з матеріалів провадження, слідчим управлінням Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі перебуває кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань №32020230000000061 від 15.10.2020 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. З ст.212 КК України.

Досудовим розслідуваннямвстановлено,що ПП «Агрофірма» «Гаван» (код ЄДРПОУ 31913943), зареєстровано 18.03.2002 виконавчим комітетом Каховської міської ради за №594. На податковому обліку перебуває в ГУ ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі (Новокаховський), платник ПДВ з 01.01.2017 року за № 200305254. Основний вид діяльності - вирощування зернових культур (крім рису), бобових культур і насіння олійних культур. Податкова адреса підприємства: м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, буд. 17. Сума внеску до статутного капіталу - 65000грн. Згідно відомостей про нарахування заробітної плати (доходу, грошового забезпечення) застрахованим особам, на підприємстві отримує дохід 22 особи.

ПП «Агрофірма» «Гаван» має відкриті поточні рахунки в AT "Райффайзен банк Аваль" у м. Києві № 2604569067, НОМЕР_2 , AT "КБ "Глобус" №2600800140284, Херсонська філія AT КБ ПриватБанк", м. Херсон №26008052201647, AT "Укрсиббанк" №26043644781600.

Службовими особами ПП «Агрофірма «Гаван» здійснюється заниження урожайності та заниження обсягів вирощеної продукції, подальшої її реалізації за готівку без відображення в бухгалтерській та податковій звітності.

Відповідно до поданої підприємством статистичних відомостей за 2019 рік, відповідно 5 додатку до Декларацій з податку на додану вартість та єдиного реєстру податкових накладних реалізовано ТМЦ: капуста пекінська- 33,5 т, соя- 322,5 т., ячмінь озимий- 1115,82 т., пшениця іима-3420,7 т., кукурудза на зерно- 145,42 т., просо- 219,32 т, ріпак озимий- 293,4 т., соняшник- 15 т.

Згідно даних податкових накладних, середня вартість 1 тони реалізованої капусти мінської, склала 4 960 грн. (3 405 040 грн. / 686,5т), середня вартість 1 тони реалізованого ячменя озимого 4318,30 грн. (6 835 869 грн. / 1583т.), середня вартість 1 тони пшениці озимої 9092 н. (24 507 486 грн. / 2695,5 т.), середня вартість 1 тони реалізованої кукурудзи на зерно 4791 грн. 17 781 / 108,09 т), середня вартість 1 тони реалізованого ріпаку озимого 11 743,72 грн. (763 341 н. / 165,7 т.), середня вартість 1 тони реалізованого соняшника 9335 грн. (1 639 123 грн. / 175,6 і.

Отже загальна вартість реалізованої сільськогосподарської продукції без відображення в звітності підприємства за готівку становить капусти пекінської, ячменя озимого, пшениці озимої, кукурудзи на зерно, ріпаку озимого, соняшнику .склала 37 668 743 грн., в т.ч. ПДВ у розмірі 6 278 123 грн.

В той же час, відповідно до наявної оперативної інформації, що була підтверджена шляхом проведення встановлених законом заходів встановлено, що на земельній ділянці 500 га, яка відведена для пасовищ, насправді вирощується ячмінь.

Враховуючи, що середня врожайність ячменю озимого складає 78 ц/га, а його ціна - 4318,30 грн. за 1 т, то загальна сума отримана від реалізації може складати: 7,8т*500га*4318,3 грн/1т.=16 841 370 грн. (ПДВ 2 806 895 грн.).

Відповідно до висновку економічного дослідження фахівця - бухгалтера Сидори 1,0. (іпн. 23421176) складеного 03.07.2020 встановлено, що службовими особами ПП «Агрофірма «Гаван» (код ЄДРПОУ 31913943) здійснюється заниження урожайності та заниження обсягів вирощеної продукції та подальшої її реалізації за готівку без відображення в бухгалтерській та податковій звітності.

Враховуючи вищевикладене, можна зробити висновок, що службові особи підприємства ПП «Агрофірма «Гаван» (код ЄДРПОУ 31913943) шляхом невідображення в повному обсязі площ земельних ділянок, обсягів вирощеної продукції та її подальшої реалізації за готівкові кошти без відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності в порушення п. 187.1 ст. 187 Податкового кодексу України платник податку ПП «Агрофірма «Гаван» (код ЄДРПОУ 31913943) в період 2019 року не нараховувало податкові зобов`язання для нарахування податку на додану вартість, та не сплатило до державного бюджету України суму в розмірі 9 085 018 грн.

В рамках вищевказаного кримінального провадження 28.12.2020 року, на підставі ухвали слідчого судді, проведено обшук за місцями здійснення фінансово - господарської діяльності ПП «Агрофірма» «Гаван» (код ЄДРПОУ 31913943), а саме: за адресою Херсонська область, Каховський район, с. Богданівка, вул. Спеціалістів, 26. Під час обшуку було вилучено документи щодо реалізації продукції ПП «Агрофірма Гаван» під час проведення якого вилучено наступне майно: