Постанова

від 11.02.2021 по справі 906/1036/19

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2021 року Справа №906/1036/19

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючий суддя Дужич С.П.,

суддя Саврій В.А.,

суддя Коломис В.В.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.

за участю представників сторін:

позивача - не з`явився;

відповідача - Мельничук А.В. (довіреність № 0001000/19699-20 від 21.08.2020р.);

третьої особи - не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ЗАТ "Житомирські ласощі" на рішення господарського суду Житомирської області від 07 жовтня 2020 року, суддя Соловей Л.А., м. Житомир, повний текст складено 16 жовтня 2020 року, у справі

за позовом Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі"

до Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"

третя особа , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Стражник Тетяни Олексіївни

про визнання Іпотечного договору №5214Z18 від 11.12.14, Договору про внесення змін доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12.12.14 недійсними та скасування рішень про державну реєстрацію

Судом роз`яснено представнику відповідача права та обов`язки, передбачені ст. ст. 42, 46 ГПК України. Клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції не надходило, заяв про відвід суддів не заявлялось.

ВСТАНОВИВ:

27 вересня 2019 року, ЗАТ "Житомирські ласощі" звернулось до Господарського суду Житомирської області з позовом до ПАТ "Укрексімбанк", в якому просить суд:

- визнати недійсним нотаріально посвідчений Іпотечний договір №5214Z18 від 11 грудня 2014 року, укладений між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "ЖЛ", реєстровий №14179, з моменту його укладення;

- визнати недійсним нотаріально посвідчений Договір про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18, укладений 12 грудня 2014 року між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "ЖЛ", реєстровий №14270, з моменту його укладення;

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора та записи про іпотеку:

1) індексний номер: 17942322 від 12 грудня 2014 року 12:04:48, номер запису про іпотеку: 8048602, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цеху №5, загальною площею 2403,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

2) індексний номер: 17941494 від 12 грудня 2014 року 11:54:04, номер запису про іпотеку: 8048130, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі цеху №7, загальною площею 2879,20 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

3) індексний номер: 17939403 від 12 грудня 2014 року 11:29:19, номер запису про іпотеку: 8047199, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу з магазином та приміщення АЗС, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

4) індексний номер: 17934670 від 12 грудня 2014 10:27:44, номер запису про іпотеку: 8045081, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

5) індексний номер: 17931853 від 12 грудня 2014 09:47:07, номер запису про іпотеку: 8043871, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цех, загальною площею 4388,6 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

6) індексний номер: 17943423 від 12 грудня 2014 12:21:44, номер запису про іпотеку: 8049142, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, складу готової продукції, загальною площею 3460,10 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

7) індексний номер: 17935802 від 12 грудня 2014 10:43:26, номер запису про іпотеку: 8045553, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки майнового комплексу виробничих будівель, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

8) індексний номер: 17928930 від 12 грудня 2014 08:30:24, номер запису про іпотеку: 8042660, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки адміністративної будівлі, загальною площею 2862,1 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

9) індексний номер: 17930200 від 12 грудня 2014 09:16:10, номер запису про іпотеку: 8043321, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, головний виробничий корпус, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

10) індексний номер: 17929527 від 12 грудня 2014 08:55:46, номер запису про іпотеку: 8042905, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення будівлі захисної споруди, загальною площею 288,3 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

11) індексний номер: 17940471 від 12 грудня 2014 11:41:58, номер запису про іпотеку: 8047691, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу спиртомістких концентратів і спирту, загальною площею 141,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

12) індексний номер: 17945950 від 12 грудня 2014 13:00:25, номер запису про іпотеку: 8050374, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки незавершеного будівництва, незавершена будівництвом прибудова до головного виробничого корпусу, загальною площею 3163,4 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

13) індексний номер: 17944496 від 12 грудня 2014 12:37:55, номер запису про іпотеку: 8049659, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки складу сировини, загальною площею 1208,8 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

14) індексний номер: 17946445 від 12 грудня 2014 13:10:52, номер запису про іпотеку: 8050624, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0039, площею 0,1636 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

15) індексний номер: 17946924 від 12 грудня 2014 13:20:50, номер запису про іпотеку: 8050861, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0040, площею 0,2539 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

16) індексний номер: 17947383 від 12 грудня 2014 13:30:21, номер запису про іпотеку: 8051116, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0041, площею 0,6419 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

17) індексний номер: 17950058 від 12 грудня 2014 14:17:20, номер запису про іпотеку: 8052447, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0042, площею 0,1527 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

18) індексний номер: 17950962 від 12 грудня 2014 14:30:08, номер запису про іпотеку: 8052880, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0043, площею 0,1949 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

19) індексний номер: 17956782 від 12 грудня 2014 15:46:16, номер запису про іпотеку: 8055699, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0044, площею 0,274 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

20) індексний номер: 17951700 від 12 грудня 2014 14:39:25, номер запису про іпотеку: 8053248, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0045, площею 0,8408 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

21) індексний номер: 17952850 від 12 грудня 2014 14:53:43, номер запису про іпотеку: 8053784, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0046, площею 0,2687 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

22) індексний номер: 17956172 від 12 грудня 2014 15:37:51, номер запису про іпотеку: 8055396, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0047, площею 0,257 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

23) індексний номер: 17955566 від 12 грудня 2014 15:29:53, номер запису про іпотеку: 8055096, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0060, площею 0,2861 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

24) індексний номер: 17954656 від 12 грудня 2014 15:17:33, номер запису про іпотеку: 8054635, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0061, площею 0,011 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

25) індексний номер: 17953945 від 12 грудня 2014 15:08:12, номер запису про іпотеку: 8054301, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0049, площею 0,0853 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

26) індексний номер: 17958670 від 12 грудня 2014 16:12:20, номер запису про іпотеку: 8056625, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення захисної споруди, загальною площею 290,9 м 2 , що розташоване в м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

27) індексний номер: 17960071 від 12 грудня 2014 16:35:16, номер запису про іпотеку: 8057395, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення, магазин, загальною площею 552,7 м 2 , що по вул. Щорса, 145 в м. Житомир;

28) індексний номер: 17960713 від 12 грудня 2014 16:47:33, номер запису про іпотеку: 8057742, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення магазину, загальною площею 104,1 м 2 , що по вул. Московська, 12 в м. Житомир;

29) індексний номер: 17959224 від 12 грудня 2014 16:21:01, номер запису про іпотеку: 8056940, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі прохідної №2, загальною площею 97,7 м 2 , що розташована у м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

30) індексний номер: 17961989 від 12 грудня 2014 17:19:12, номер запису про іпотеку: 8058406, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 51,5 м 2 , що розташоване по вул. Грушевського, 43 в м. Коростень Житомирської області;

31) індексний номер: 17961154 від 12 грудня 2014 16:57:18, номер запису про іпотеку: 8057961, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин №18, загальною площею 50,6 м 2 , що розташоване по вул. 30-річчя Перемоги, 3/13 в м. Бердичів Житомирської області;

32) індексний номер: 17962325 від 12 грудня 2014 17:30:04, номер запису про іпотеку: 8058619, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового вбудованого приміщення, загальною площею 36,1 м 2 , що розташоване по вул. Володимирська, 1 в м. Олевськ Олевського району Житомирської області;

33) індексний номер: 17962585 від 12 грудня 2014 17:39:57, номер запису про іпотеку: 8058768, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлової будівлі, продовольчий магазин, загальною площею 143,5 м 2 , що розташована по вул. Деркача Ф., 1 в с. Заріччя Ружинського району Житомирської області;

34) індексний номер: 17957730 від 12 грудня 2014 15:58:52, номер запису про іпотеку: 8056198, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі сокоцеху загальною площею 949,1 м 2 , розташовану по вул. Чеській, 50 в с. Високе Черняхівського району Житомирської області;

35) індексний номер: 17961581 від 12 грудня 2014 17:08:12, номер запису про іпотеку: 8058195, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 63,8 м 2 , що розташоване по вул. Замкова, 7 в м.Новоград-Волинський Житомирської області.

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора та записи про обтяження:

1) індексний номер: 17942322 від 12 грудня 2014 року 12:04:48, номер запису про іпотеку: 8048602, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цеху №5, загальною площею 2403,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

2) індексний номер: 17941494 від 12 грудня 2014 року 11:54:04, номер запису про іпотеку: 8048130, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі цеху №7, загальною площею 2879,20 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

3) індексний номер: 17939403 від 12 грудня 2014 року 11:29:19, номер запису про іпотеку: 8047199, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу з магазином та приміщення АЗС, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

4) індексний номер: 17934670 від 12 грудня 2014 10:27:44, номер запису про іпотеку: 8045081, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

5) індексний номер: 17931853 від 12 грудня 2014 09:47:07, номер запису про іпотеку: 8043871, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цех, загальною площею 4388,6 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

6) індексний номер: 17943423 від 12 грудня 2014 12:21:44, номер запису про іпотеку: 8049142, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, складу готової продукції, загальною площею 3460,10 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

7) індексний номер: 17935802 від 12 грудня 2014 10:43:26, номер запису про іпотеку: 8045553, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки майнового комплексу виробничих будівель, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

8) індексний номер: 17928930 від 12 грудня 2014 08:30:24, номер запису про іпотеку: 8042660, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки адміністративної будівлі, загальною площею 2862,1 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

9) індексний номер: 17930200 від 12 грудня 2014 09:16:10, номер запису про іпотеку: 8043321, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, головний виробничий корпус, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

10) індексний номер: 17929527 від 12 грудня 2014 08:55:46, номер запису про іпотеку: 8042905, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення будівлі захисної споруди, загальною площею 288,3 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

11) індексний номер: 17940471 від 12 грудня 2014 11:41:58, номер запису про іпотеку: 8047691, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу спиртомістких концентратів і спирту, загальною площею 141,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

12) індексний номер: 17945950 від 12 грудня 2014 13:00:25, номер запису про іпотеку: 8050374, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки незавершеного будівництва, незавершена будівництвом прибудова до головного виробничого корпусу, загальною площею 3163,4 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

13) індексний номер: 17944496 від 12 грудня 2014 12:37:55, номер запису про іпотеку: 8049659, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки складу сировини, загальною площею 1208,8 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

14) індексний номер: 17946445 від 12 грудня 2014 13:10:52, номер запису про іпотеку: 8050624, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0039, площею 0,1636 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

15) індексний номер: 17946924 від 12 грудня 2014 13:20:50, номер запису про іпотеку: 8050861, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0040, площею 0,2539 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

16) індексний номер: 17947383 від 12 грудня 2014 13:30:21, номер запису про іпотеку: 8051116, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0041, площею 0,6419 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

17) індексний номер: 17950058 від 12 грудня 2014 14:17:20, номер запису про іпотеку: 8052447, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0042, площею 0,1527 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

18) індексний номер: 17950962 від 12 грудня 2014 14:30:08, номер запису про іпотеку: 8052880, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0043, площею 0,1949 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

19) індексний номер: 17956782 від 12 грудня 2014 15:46:16, номер запису про іпотеку: 8055699, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0044, площею 0,274 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

20) індексний номер: 17951700 від 12 грудня 2014 14:39:25, номер запису про іпотеку: 8053248, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0045, площею 0,8408 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

21) індексний номер: 17952850 від 12 грудня 2014 14:53:43, номер запису про іпотеку: 8053784, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0046, площею 0,2687 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

22) індексний номер: 17956172 від 12 грудня 2014 15:37:51, номер запису про іпотеку: 8055396, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0047, площею 0,257 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

23) індексний номер: 17955566 від 12 грудня 2014 15:29:53, номер запису про іпотеку: 8055096, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0060, площею 0,2861 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

24) індексний номер: 17954656 від 12 грудня 2014 15:17:33, номер запису про іпотеку: 8054635, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0061, площею 0,011 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

25) індексний номер: 17953945 від 12 грудня 2014 15:08:12, номер запису про іпотеку: 8054301, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0049, площею 0,0853 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

26) індексний номер: 17958670 від 12 грудня 2014 16:12:20, номер запису про іпотеку: 8056625, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення захисної споруди, загальною площею 290,9 м 2 , що розташоване в м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

27) індексний номер: 17960071 від 12 грудня 2014 16:35:16, номер запису про іпотеку: 8057395, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення, магазин, загальною площею 552,7 м 2 , що по вул. Щорса, 145 в м. Житомир;

28) індексний номер: 17960713 від 12 грудня 2014 16:47:33, номер запису про іпотеку: 8057742, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення магазину, загальною площею 104,1 м 2 , що по вул. Московська, 12 в м. Житомир;

29) індексний номер: 17959224 від 12 грудня 2014 16:21:01, номер запису про іпотеку: 8056940, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі прохідної №2, загальною площею 97,7 м 2 , що розташована у м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

30) індексний номер: 17961989 від 12 грудня 2014 17:19:12, номер запису про іпотеку: 8058406, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 51,5 м 2 , що розташоване по вул. Грушевського, 43 в м. Коростень Житомирської області;

31) індексний номер: 17961154 від 12 грудня 2014 16:57:18, номер запису про іпотеку: 8057961, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин №18, загальною площею 50,6 м 2 , що розташоване по вул. 30-річчя Перемоги, 3/13 в м. Бердичів Житомирської області;

32) індексний номер: 17962325 від 12 грудня 2014 17:30:04, номер запису про іпотеку: 8058619, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового вбудованого приміщення, загальною площею 36,1 м 2 , що розташоване по вул. Володимирська, 1 в м. Олевськ Олевського району Житомирської області;

33) індексний номер: 17962585 від 12 грудня 2014 17:39:57, номер запису про іпотеку: 8058768, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлової будівлі, продовольчий магазин, загальною площею 143,5 м 2 , що розташована по вул. Деркача Ф., 1 в с. Заріччя Ружинського району Житомирської області;

34) індексний номер: 17957730 від 12 грудня 2014 15:58:52, номер запису про іпотеку: 8056198, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі сокоцеху загальною площею 949,1 м 2 , розташовану по вул. Чеській, 50 в с. Високе Черняхівського району Житомирської області;

35) індексний номер: 17961581 від 12 грудня 2014 17:08:12, номер запису про іпотеку: 8058195, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 63,8 м 2 , що розташоване по вул. Замкова, 7 в м.Новоград-Волинський Житомирської області.

07 жовтня 2020 року, рішенням Господарського суду Житомирської області було відмовлено у задоволенні зазначеного позову.

ЗАТ "Житомирські ласощі" у своїй апеляційній скарзі просить рішення скасувати та постановити нове, яким позов задоволити, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки саме ЗАТ "Житомирські ласощі" є власником об`єктів нерухомого майна та земельних ділянок, які розташовані за адресою: вул. Покровська, 67 у м. Житомирі та складають цілісний майновий комплекс (єдиний майновий комплекс) і були предметом іпотеки за спірними іпотечними угодами, а іпотекодавець (ТДВ "ЖЛ"), передаючи майно в іпотеку, не був його власником

Судовими рішеннями у справах №806/2612/15, №819/3419/15, №806/1186/15, було відновлено реєстрацію ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом скасування записів про його припинення і скасування записів про створення ТДВ "ЖЛ", а тому вважає, що існування позивача не припинялося, як і не припинялося з правової точки зору, його право власності на належне йому майно, та як наслідок, незаконно створене ТДВ "ЖЛ" не могло набути права власності на майно ЗАТ "Житомирські ласощі"

Також, зазначає, що в порушення вимог ст. 236 ГПК України, судом не було досліджено та не надано правову оцінку укладеній між відповідачем та ТДВ "ЖЛ" Генеральній кредитній угоді №5213П2 від 20 грудня 2013 року, в рамках якої укладено ряд кредитних договорів.

Необхідність дослідження цієї угоди пов`язує з тим, що відповідно до відомостей з ЄДР, строк виконання основного зобов`язання за Генеральною кредитною угодою встановлений до 17 грудня 2019 року, що може стати наслідком припинення зобов`язань за нею, оскільки, відповідно до п.5.2., 5.2.1. Іпотечного договору: "Іпотека припиняється у разі припинень зобов`язань за Кредитним договором".

Крім того, Іпотека майна суперечить закону та порушує право власності позивача, обмежує його право розпорядження майном та загрожує його правам володіння та користування, оскільки за договором іпотеки Іпотекодержатель може в будь-який момент позбавити позивача його власності".

АТ "Укрексімбанк", у своєму відзиві на апеляційну скаргу вважає подану апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає, а рішення суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм матеріального і процесуального права, оскільки, в момент укладення Іпотечних угод, вони відповідали нормам ЦК України й іншим актам цивільного законодавства, інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Також, відповідач заперечує проти припущень, що наявність іпотеки порушує право власності позивача, та зазначає, що АТ "Укрексімбанк" не створює неможливості реалізації як позивачем так і будь-якою іншою особою права власності на об`єкти майна, що становлять предмет іпотеки. Банк не звертався з позовами про звернення стягнення на предмет іпотеки та не звертав стягнення на предмет іпотеки в позасудовому порядку. Більше того, банк, будучи іпотекодержателем предмета іпотеки, не має ні юридичної, ні законної можливості в будь-який спосіб перешкоджати в користуванні, володінні чи розпорядженні таким майном будь-кому, включаючи позивача, унеможливлювати в будь-який спосіб реалізацію права власності на таке майно, чинити інші перешкоди власнику відносно цього майна.

15 грудня 2020 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було відкрито провадження за скаргою ЗАТ "Житомирські ласощі" та призначено її розгляд на 27 січня 2021 року.

27 січня 2021 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було задоволено клопотання ЗАТ "Житомирські ласощі" і відкладено розгляд апеляційної скарги до 11 лютого 2021 року.

У судовому засіданні представник ПАТ "Укрексімбанк" підтримав доводи і заперечення, викладені у відзиві на апеляційну скаргу.

Представники інших сторін в судове засідання не з`явились повторно, причин своєї неявки не повідомили, хоча завчасно були повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Відповідно до ч.12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи (граничний строк розгляду - 14 лютого 2021 року) в апеляційній інстанції, а також те, що учасники по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представника позивача, третьої особи.

Крім того, ухвалою апеляційного суду від 27 січня 2021 року явка представників сторін обов`язковою не визнавалась.

Колегія суддів, заслухавши доповідь головуючого, пояснення представника банку, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

20 листопада 2010 року, рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", зокрема, було припинено діяльність ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та утворено Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (надалі - ТДВ "ЖЛ") /протокол №31/. (т.1 а.с.185-188)

12 березня 2011 року, рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" було, зокрема, затверджено звіт комісії з припинення (ліквідаційної комісії) про наслідки обміну акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", що реорганізується шляхом злиття з ТОВ "БУДСТАЙЛ-ХХІ" на письмові зобов`язання про видачу відповідної кількості часток в статутному капіталі ТДВ "ЖЛ", що створюється внаслідок реорганізації, а також затверджено передавальний акт станом на 12 березня 2011 року, за яким правонаступником усього майна, майнових та немайнових прав і обов`язків ЗАТ "Житомирські ласощі" є ТДВ "ЖЛ" /протокол №32/. (т.1 а.с.189-194)

12 березня 2011 року, за передавальним актом, підписаним членами ліквідаційної комісії ЗАТ "Житомирські ласощі" та правонаступником усього майна ТДВ "ЖЛ", до товариства, зокрема, перейшли активи на загальну суму 409 110 000,00 грн., а саме: необоротні активи - основні засоби на суму 200 809 326,00 грн., серед яких земельні ділянки на суму 1 066 377,23 грн., будівлі на суму 23 556 014,77 грн., споруди на суму 1 098 582,47 грн., основні фонди (обладнання) 161 216 628,33 грн., транспортні засоби на суму 8 959 807,70 грн., оборотні активи - виробничі запаси на суму 27 861 057,36 грн., дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги на суму 101 196 412,73 грн. (т.1 а.с.195-196)

20 грудня 2013 року, між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк", як кредитором, і ТДВ "ЖЛ", як боржником, було укладено Генеральну кредитну угоду №5213N2.

11 грудня 2014 року, між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк", як іпотекодержателем, та ТДВ "ЖЛ", як іпотекодавецем, було укладено нотаріально посвідчений Іпотечний договір №5214Z18, яким передбачено, що іпотекою за цим договором забезпечуються всі вимоги іпотекодержателя, що випливають з Генеральної кредитної угоди №5213N2 від 20 грудня 2013 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладені та укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються та є додатками Генеральної угоди, є невід`ємними її частинами та складають єдиний документ, з лімітом 398 000 000,00 грн., на строк користування до 17 травня 2019 року. (т.3, а.с.224-248).

Предметом іпотеки, що є забезпеченням, викладених у Кредитному договорі зобов`язань, є наступне нерухоме майно іпотекодавця за адресою: м. Львів, вул. Кубанська, 8: квартира №7Е, реєстраційний номер 113570546101; квартира №8Д, реєстраційний номер 113629646101; квартира №8Е, реєстраційний номер 114656346101; квартира №2Б, реєстраційний номер 109777546101; квартира №2В, реєстраційний номер 109837746101; квартира №2Д, реєстраційний номер 110935046101; квартира №3В, реєстраційний номер 111033146101; квартира №3Д, реєстраційний номер 111099046101; квартира №3Е, реєстраційний номер 111118946101; квартира №4Е, реєстраційний номер 112225646101; квартира №5В, реєстраційний номер 112375546101; квартира №5Д, реєстраційний номер 112488246101; квартира №6В, реєстраційний номер 112567746101; квартира №6Е, реєстраційний номер 113428346101; квартира №7В, реєстраційний номер 113486246101; приміщення для зберігання автотранспорту ІІІ, реєстраційний номер 103701146101; приміщення для зберігання автотранспорту ІІІ, реєстраційний номер 103634146101; приміщення для зберігання автотранспорту ІV, реєстраційний номер 104106146101; приміщення для зберігання автотранспорту ІV, реєстраційний номер 103764746101; приміщення для зберігання автотранспорту ІХ, реєстраційний номер 105841446101 ; приміщення для зберігання автотранспорту ІХ, реєстраційний номер 104153146101 ; приміщення для зберігання автотранспорту ХІ, реєстраційний номер 105806546101 ; приміщення для зберігання автотранспорту ХІІ, реєстраційний номер 105891546101; приміщення для зберігання автотранспорту ХІІІІ, реєстраційний номер 105915946101; приміщення для зберігання автотранспорту ХІV, реєстраційний номер 106935646101; приміщення для зберігання автотранспорту ХІV, реєстраційний номер 106894346101; приміщення для зберігання автотранспорту ХVІ, реєстраційний номер 107066746101; приміщення для зберігання автотранспорту ХVІ, реєстраційний номер 107039746101; приміщення для зберігання автотранспорту ХVІІ, реєстраційний номер 107132046101; приміщення для зберігання автотранспорту ХVІІ, реєстраційний номер 107085946101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХ, реєстраційний номер 104190646101 ; приміщення для зберігання автотранспорту ХХІІ, реєстраційний номер 104204946101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХІІІ, реєстраційний номер. 104228846101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХVІІІ, реєстраційний номер 104629246101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХІХ, реєстраційний номер 104216246101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХХІ, реєстраційний номер 108035646101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХХІІ, реєстраційний номер 108071146101; приміщення для зберігання автотранспорту ХХХІV, реєстраційний номер 104654146101; приміщення для зберігання автотранспорту ХLІ, реєстраційний номер 104853246101; приміщення для зберігання автотранспорту ХLІІІ, реєстраційний номер 105701946101; нежитлове приміщення №9, реєстраційний номер 108326846101; нежитлові приміщення №12, №13, №15, реєстраційний номер 108118846101; нежитлові приміщення №14, №19, VІ, VІІ, реєстраційний номер 108190446101; нежитлові приміщення №І, №ІІ, підвалу, реєстраційний номер 109304446101; нежитлові приміщення №ХІХ, підвалу, реєстраційний номер 109270246101 (п.п.1.3.1-1.3.45 Договору іпотеки).

Згідно п.1.5 Договору іпотеки, предмет іпотеки є складовою частиною єдиного майнового комплексу іпотекодавця, до складу якого входять усі види майна, що є його власністю. Єдиний майновий комплекс іпотекодавця оформлений в якості забезпечення виконання зобов`язань за Генеральною кредитною угодою №5213N2 від 20 грудня 2013 року, за цим Договором та за Договором застави від 11 грудня 2014 року №5214Z19, укладеним між Іпотекодавцем та Іпотекодержателем, посвідченим Стражник Т.О., приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу за реєстровим номером №14225.

11 грудня 2014 року, Іпотечний договір №5214Z18 було посвідчено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Стражник Т.О. і зареєстровано в реєстрі за №14179.

12 грудня 2014 року, між ПАТ "Укрексімбанк", як іпотекодержателем, та ТДВ "ЖЛ", як іпотекодавцем, було укладено Договір про внесення змін та доповнень до Іпотечного договору №5214Z18, відповідно до якого сторони прийшли до взаємної згоди доповнити п.1.3 розділу 1 Іпотечного договору підпунктами наступного змісту:

"1.3.46 нерухоме майно земельні ділянки та розташовані на них будівлі та споруди, що розташовані, а саме:

1.3.46.1 Адміністративна будівля, загальною площею 2862,1 м 2 ; реєстраційний номер 215668718000, кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0040;

1.3.46.2 Приміщення будівлі захисної споруди, загальною площею 288,3 м 2 , реєстраційний номер 250823818101, кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0040;

1.3.46.3 Будівля головного виробничого корпусу, загальною площею 7918,3 м 2 , реєстраційний номер 215795418000, кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:004;

1.3.46.4 Будівля цеху, загальною площею 4388,6 м 2 , реєстраційний номер 214574518000, кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045;

1.3.46.5 Будівля складу, загальною площею 1812,2 м 2 , реєстраційний номер 214780218000, кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0043;

1.3.46.6 Майновий комплекс виробничих будівель, реєстраційний номер 215959118000, а саме: будівля котельні, загальною площею 537,1 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045; будівля водонасосної станції, загальною площею 30,4 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0042; будівля нової прохідної, загальною площею 18,0 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0061; будівля санітарно-побутового корпусу, загальною площею 1160,9 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0049; будівля підготовки виробництва, загальною площею 1219,3 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0046; будівля механічної майстерні, загальною площею 552,5 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0046; башта водонапірна №2, загальною площею 328,4 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:00464; башта водонапірна №1, загальною площею 15,6 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0042; склад сировини, загальною площею 1219,3 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045; будівля складу, пожежне депо, загальною площею 358,00 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045; головна прохідна, трансформаторна підстанція, загальною площею 109,74 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0039; автомобільний ваговий комплекс, загальною площею 5,1 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0040; туалет, загальною площею 10,6 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0042;

1.3.46.7 Будівлі складу з магазином та приміщеннями АЗС, реєстраційний номер 214940518000, а саме: будівля складу з магазином, загальною площею 765,3 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0042; приміщення АЗС, загальною площею 6,2 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0039;

1.3.46.8 Будівля складу спиртомістких концентратів і спирту, реєстраційний номер 250836818101, загальною площею 141,9 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045;

1.3.46.9 Будівля цеху №7, реєстраційний номер 52906818101, загальною площею 2870,7 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0060;

1.3.46.10 Будівля цеху №5, реєстраційний номер 52628518101, загальною площею 2391,6 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0047;

1.3.46.11 Будівля складу готової продукції, реєстраційний номер 53292918101, загальною площею 3460,1 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0044;

1.3.46 грудня Будівля складу сировини, реєстраційний номер 519993518101, загальною площею 1208,8 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:07:031:0045;

1.3.46.13 Об`єкт незавершеного будівництва-незавершена будівництвом прибудова до головного виробничого корпусу, реєстраційний номер 525489918101, що розташований на земельній ділянці площею 0,6419 га, цільове призначення для підприємств іншої промисловості, кадастровий номер 1810136300:07:031:0041;

1.3.46.14 Земельні ділянки загальною площею 3,4299 га, цільове призначення-для підприємств іншої промисловості, а саме:

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0039, площею 0,1636 га, реєстраційний номер 215072618000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0040, площею 0,2539 га, реєстраційний номер 215726518000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0041, площею 0,6419 га, реєстраційний номер 215877218000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0042, площею 0,1527 га, реєстраційний номер 215020718000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0043, площею 0,1949 га, реєстраційний номер 2144860518000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0045, площею 0,8408 га, реєстраційний номер 214656818000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0046, площею 0,2687 га, реєстраційний номер 213668918000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0049, площею 0,0853 га, реєстраційний номер 216029718000;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0061, площею 0,011 га, реєстраційний номер 327248718101;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0060, площею 0,2861 га, реєстраційний номер 327299818101;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0047, площею 0,2570 га, реєстраційний номер53352018101;

- кадастровий номер 1810136300:07:031:0044, площею 0,2740 га, реєстраційний номер 53357818101.

3.1.47 Нерухоме майно - будівля сокоцеху та надвірні будівлі і споруди, загальною площею 949,1 м 2 , за адресою: Житомирська область, Черняхівський район, село Високе, вул. Чеська, 50;

1.3.48 Нерухоме майно будівлі та споруди, що розташовані за адресою: м.Житомир, майдан Станишівський, 7, а саме:

1.3.48.1 Приміщення захисної споруди, загальною площею 290,9 м 2 ;

1.3.48.2 Будівля прохідної №2, загальною площею 97,7 м 2 ;

1.3.49 Нерухоме майно - приміщення магазину, реєстраційний номер 212653718000, розташоване за адресою: м. Житомир, вул. Щорса, 145, а саме: магазин, загальною площею 552,7 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1810136300:04:033:0020;

1.3.50 Нерухоме майно - приміщення магазину, розташований за адресою: м.Житомир, вул.Небесної сотні, 12, а саме: магазин, загальною площею 104,1 м 2 , реєстраційний номер нерухомого майна 213550618000, кадастровий номер земельної ділянки 1810136600:03:009:0010;

1.3.51 Нерухоме майно - нежиле приміщення, магазин №18, реєстраційний номер 213145018000, що знаходиться за адресою: Житомирська область, м.Бердичів, вул.30 річчя Перемоги, будинок 3/13;

1.3.52 Нерухоме майно магазин, нежитлове приміщення, реєстраційний номер 213384518000, що знаходиться за адресою: Житомирська область, м.Новоград-Волинський, вул.Замкова, 7;

1.3.53 Нерухоме майно - нежитлове приміщення, магазин, реєстраційний номер 212051218000, що знаходиться за адресою: Житомирська область, м.Коростень, вул.Грушевського, 43;

1.3.54 Нерухоме майно - нежитлове вбудоване приміщення, реєстраційний номер 213464618000, що знаходиться за адресою: Житомирська область, м.Олевськ, вул.Володимирська, 1;

1.3.55 Нерухоме майно - нежитлова будівля, продовольчий магазин, Р.Н.: 213276318000, розташований за адресою: Житомирська область, Ружинський район, с.Заріччя, вул.Ф. Деркача, 1, загальною площею 143,5 м 2 , кадастровий номер земельної ділянки 1825255101:003:0003".

1.2 У розділі 1 Договору перший абз. п.1.4 викласти у наступній редакції:

"1.4 Станом на дату укладення цього договору заставна вартість предмету іпотеки становить 152 658 852,50 грн., у тому числі заставна вартість земельних ділянок 3 805 746,00 грн. (ринкова вартість предмету іпотеки в сумі 218 084 075,00 грн., у тому числі ринкова вартість земельних ділянок 5 436 780,00 грн., визначена у звіті про оцінку предмету іпотеки, виконаному ТОВ "Експертцентр". (т.4 а.с.1-17)

19 серпня 2015 року, постановою Житомирського окружного адміністративного суду (справа №806/2612/15), з урахуванням часткової зміни рішення постановою Вищого адміністративного суду України 23 грудня 2015 року, було частково задоволено позов ОСОБА_1 і ОСОБА_2 до РС Житомирського МУЮ Житомирської області, державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Житомирського МУЮ в Житомирської області Корчевної А.А., державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців виконавчого комітету Житомирської міської ради Яровенко Ірини Євгеніївни, третя особа - ТДВ "ЖЛ" про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити дії і визнано протиправними та зобов`язано реєстраційну службу Житомирського міського управління юстиції скасувати записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців №13051270018001658 від 03 грудня 2010 року - про внесення рішення засновників (учасників) ЗАТ "Житомирські ласощі" щодо припинення ЗАТ "Житомиром ласощі", яке пов`язане з реорганізацією; №13051340000008407 від 15 березня 2011 року - про державну реєстрацію ТДВ "ЖЛ" шляхом злиття ЗАТ "Житомирські ласощі" та ТОВ "Будстайл-XXI"; №13051120022001658 від 05 травня 2011 року - про державну реєстрацію припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" в результаті злиття. Також, постановою було зобов`язано реєстраційну службу Житомирського міського управління юстиції скасувати всі записи до ЄДР стосовно ТДВ "ЖЛ", у задоволенні решти позовних вимог відмовлено. (а.с.219-224)

23 листопада 2015 року, постановою Тернопільського окружного адміністративного суду (адміністративна справа №819/3419/15), залишеною без змін постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 03 березня 2016 року та ухвалою Вищого адміністративного суд від 07 липня 2016 року, було задоволено позов до Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, легалізації об`єднань громадян Житомирського МУЮ про визнання протиправними та скасування реєстраційних дій та записів про них і визнано протиправними та скасовано, зокрема, наступні реєстраційні дії та записи про них у ЄДР щодо ЗАТ "Житомирські ласощі:

- №13051270018001658 від 03 грудня 2010 року - про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ним органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації;

- №13051120022001658 від 05 травня 2011 року про державну реєстрацію припинення юридичної особи в результаті реорганізації;

Також, визнано протиправними та скасовано наступні реєстраційні дії та записи про них у ЄДР щодо ТДВ "ЖЛ":

- державна реєстрація юридичної особи шляхом злиття; від 15 березня 2011 року, запис №13051340000008407.

Скасовано всі реєстраційні дії та записи про них у ЄДР щодо ТДВ "ЖЛ". (а.с. 225-228)

15 січня 2016 року, рішенням Господарського суду Житомирської області, у справі №906/1783/15, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11 лютого 2016 року, було задоволено позов ОСОБА_3 до ЗАТ "Житомирські Ласощі" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів, які оформлені протоколом №31 від 20 листопада 2010 року та визнано недійсними рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які оформлені протоколом №31 від 20 листопада 2010 року. (а.с.202-207)

24 травня 2016 року, постановою Житомирського окружного адміністративного суду, у справі №806/1186/15, залишеною без змін ухвалою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 26 липня 2016 року, було частково задоволено позов до Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Житомирської міської ради Яровенко І.Є., Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Житомирського міського управління юстиції Корчевної А.А., Державної реєстраційної служби Житомирського міського управління юстиції, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ "ЖЛ" про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити дії і визнано протиправними дії державного реєстратора щодо внесення до ЄДР записів, а саме:

- від 03 грудня 2010 року №13051270018001658 про внесення рішення засновників (учасників) ЗАТ "Житомирські ласощі" щодо припинення ЗАТ "Житомирські ласощі", яке пов`язане з реорганізацією;

- від 05 травня 2011 року №13051120022001658 про державну реєстрацію припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" в результаті злиття.

Визнано протиправними дії державного реєстратора щодо внесення до ЄДР запису від 15 березня 2011 року №13051340000008407 про державну реєстрацію ТДВ "ЖЛ" шляхом злиття ЗАТ "Житомирські ласощі" та ТОВ "Будстайл-XXI. (т.1 а.с. 228-231)

28 липня 2016 року, рішенням Господарського суду Житомирської області, у справі №906/549/16, залишеним без змін постановами Рівненського апеляційного господарського суду від 29 вересня 2016 року та Вищого господарського суду України від 06 лютого 2017 року, було частково задоволено позов Delta Capital S.A. до ЗАТ "Житомирські ласощі", Департаменту реєстрації Житомирської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_4 про визнання недійсними записів у ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; про зобов`язання скасувати записи; про визнання недійсними усіх рішень позачергових загальних зборів, оформлених протоколом №32 від 12 березня 2011 року та визнано недійсними рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які оформлені протоколом №32 від 12 березня 2011 року, а також зобов`язано Департамент реєстрації Житомирської міської ради внести відповідні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. (а.с.208-213)

20 квітня 2017 року, рішенням Господарського суду Житомирської області, у справі №906/594/16, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 19 червня 2017 року та постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 27 лютого 2018 року, було задоволено позов Delta Capital S.A., до засновників ТДВ "ЖЛ", Департаменту реєстрації Житомирської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ЗАТ "Житомирські ласощі", про визнання недійсними усіх рішень, прийнятих установчими зборами ТДВ "ЖЛ", які оформлені протоколом №1 від 12 березня 2011 року; про визнання недійсним запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №13051340000008407 від 15 березня 2011 року і визнано недійсними рішення, прийняті установчими зборами ТДВ "ЖЛ", які оформлені протоколом №1 від 12 березня 2011 року. (а.с.214-218)

23 листопада 2017 року, вироком Корольовського районного суду м. Житомира, у справі №296/7459/17, ОСОБА_5 було визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України (привласнення, розтрата майна або заволодіння ним в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем). (а.с.197-201)

Даним вироком було встановлено, що голова правління ЗАТ "Житомирські ласощі", будучи службовою особою, діючи умисно, шляхом зловживання своїм службовим становищем, всупереч інтересам головного акціонера товариства у вигляді порушення охоронюваного законом його права на власність, та на користь іншої особи, за попередньою змовою із іншими невстановленими особами ЗАТ "Акція-реєстр", у жовтні 2010 року протиправно заволодів акціями ЗАТ "Житомирські ласощі", належними компанії "Delta Capital S.А", шляхом їх незаконного продажу, у тому числі використовуючи підлеглих йому працівників, на користь ОСОБА_4 і підконтрольним останньому офшорним компаніям в кількості 5 302 817 штук, номінальною вартістю у 2 545 352,16 грн.

"... ОСОБА_4 і підконтрольні йому особи, а саме іноземні компанії "Peliker Holdings LTD", "Olenida LTD", "Cream-Caramel Limited" внаслідок вищевказаних незаконних дій голови правління ... придбали акції ЗАТ "Житомирські ласощі" у загальній кількості 5 400 991 штук, що станом на листопад 2010 рік становило 80,5% статутного капіталу акціонерного товариства та надавало можливість ОСОБА_4 здійснювати вирішальний вплив на його господарську діяльність.

В результаті цього, протягом листопада 2010 року - травня 2011 року ЗАТ "Житомирські ласощі" фактично припинило своє існування шляхом об`єднання з ТОВ "Будстайл-ХХІ", належним ОСОБА_4 , та утворення товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (ТДВ "ЖЛ"), у якому 98% статутного капіталу стало належати зазначеній особі.

У продовження свого злочинного плану щодо одержання вигоди від майна, яким вони заволоділи незаконно, використовуючи його в якості забезпечення, вказані особи отримали в ПАТ "БТА Банк" кредит у розмірі більше ніж 12 млн. доларів США та біля 260 млн. грн. Значну частину вказаного кредиту було ними використано у власних цілях. Зокрема, шляхом перерахування на рахунки підконтрольних підприємств. Наразі ця інформація є предметом розслідування у кримінальному провадженні №12017000000001395 від 13 жовтня 2017 року.

В подальшому, з метою розрахунку по вказаній угоді, 20 грудня 2013 року між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "ЖЛ" було укладено Генеральну кредитну угоду №5213N2, за умовами якої ТДВ "ЖЛ" отримало кредит в розмірі 576 200 000,00 грн. Строк виконання основного зобов`язання встановлено: 17 грудня 2019 року.

На забезпечення вимог ПАТ "Укрексімбанк", що випливають з умов Генеральної кредитної угоди №5213 від 20 грудня 2013 року, між Банком та ТДВ "ЖЛ" було укладено Іпотечний договір №52142Z18 від 11 грудня 2014 року, посвідчений Стражник Т.О., приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу 11 грудня 2014 року, зареєстрований в реєстрі за №14179.

12 грудня 2014 року між банком та ТДВ "ЖЛ" було укладено Договір про внесення змін та доповнень до Іпотечного договору №5214218, посвідчений Стражник Т.О., приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу, зареєстрований в реєстрі за №14270."

27 вересня 2019 року, ЗАТ "Житомирські ласощі" звернулось до Господарського суду Житомирської області з позовом до ПАТ "Укрексімбанк", в якому просить суд:

- визнати недійсним Іпотечний договір №5214Z18 від 11 грудня 2014 року, укладений між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "ЖЛ", посвідчений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Стражник Т.О., зареєстрований в реєстрі за №14179, з моменту його укладення;

- визнати недійсним Договір про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18, укладений 12 грудня 2014 року між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "ЖЛ", посвідчений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Стражник Т.О., зареєстрований в реєстрі за №14270, з моменту його укладення;

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора та записи про іпотеку:

1) індексний номер: 17942322 від 12 грудня 2014 року 12:04:48, номер запису про іпотеку: 8048602, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цеху №5, загальною площею 2403,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

2) індексний номер: 17941494 від 12 грудня 2014 року 11:54:04, номер запису про іпотеку: 8048130, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі цеху №7, загальною площею 2879,20 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

3) індексний номер: 17939403 від 12 грудня 2014 року 11:29:19, номер запису про іпотеку: 8047199, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу з магазином та приміщення АЗС, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

4) індексний номер: 17934670 від 12 грудня 2014 10:27:44, номер запису про іпотеку: 8045081, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

5) індексний номер: 17931853 від 12 грудня 2014 09:47:07, номер запису про іпотеку: 8043871, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цех, загальною площею 4388,6 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

6) індексний номер: 17943423 від 12 грудня 2014 12:21:44, номер запису про іпотеку: 8049142, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, складу готової продукції, загальною площею 3460,10 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

7) індексний номер: 17935802 від 12 грудня 2014 10:43:26, номер запису про іпотеку: 8045553, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки майнового комплексу виробничих будівель, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

8) індексний номер: 17928930 від 12 грудня 2014 08:30:24, номер запису про іпотеку: 8042660, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки адміністративної будівлі, загальною площею 2862,1 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

9) індексний номер: 17930200 від 12 грудня 2014 09:16:10, номер запису про іпотеку: 8043321, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, головний виробничий корпус, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

10) індексний номер: 17929527 від 12 грудня 2014 08:55:46, номер запису про іпотеку: 8042905, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення будівлі захисної споруди, загальною площею 288,3 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

11) індексний номер: 17940471 від 12 грудня 2014 11:41:58, номер запису про іпотеку: 8047691, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу спиртомістких концентратів і спирту, загальною площею 141,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

12) індексний номер: 17945950 від 12 грудня 2014 13:00:25, номер запису про іпотеку: 8050374, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки незавершеного будівництва, незавершена будівництвом прибудова до головного виробничого корпусу, загальною площею 3163,4 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

13) індексний номер: 17944496 від 12 грудня 2014 12:37:55, номер запису про іпотеку: 8049659, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки складу сировини, загальною площею 1208,8 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

14) індексний номер: 17946445 від 12 грудня 2014 13:10:52, номер запису про іпотеку: 8050624, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0039, площею 0,1636 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

15) індексний номер: 17946924 від 12 грудня 2014 13:20:50, номер запису про іпотеку: 8050861, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0040, площею 0,2539 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

16) індексний номер: 17947383 від 12 грудня 2014 13:30:21, номер запису про іпотеку: 8051116, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0041, площею 0,6419 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

17) індексний номер: 17950058 від 12 грудня 2014 14:17:20, номер запису про іпотеку: 8052447, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0042, площею 0,1527 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

18) індексний номер: 17950962 від 12 грудня 2014 14:30:08, номер запису про іпотеку: 8052880, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0043, площею 0,1949 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

19) індексний номер: 17956782 від 12 грудня 2014 15:46:16, номер запису про іпотеку: 8055699, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0044, площею 0,274 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

20) індексний номер: 17951700 від 12 грудня 2014 14:39:25, номер запису про іпотеку: 8053248, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0045, площею 0,8408 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

21) індексний номер: 17952850 від 12 грудня 2014 14:53:43, номер запису про іпотеку: 8053784, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0046, площею 0,2687 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

22) індексний номер: 17956172 від 12 грудня 2014 15:37:51, номер запису про іпотеку: 8055396, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0047, площею 0,257 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

23) індексний номер: 17955566 від 12 грудня 2014 15:29:53, номер запису про іпотеку: 8055096, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0060, площею 0,2861 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

24) індексний номер: 17954656 від 12 грудня 2014 15:17:33, номер запису про іпотеку: 8054635, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0061, площею 0,011 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

25) індексний номер: 17953945 від 12 грудня 2014 15:08:12, номер запису про іпотеку: 8054301, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0049, площею 0,0853 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

26) індексний номер: 17958670 від 12 грудня 2014 16:12:20, номер запису про іпотеку: 8056625, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення захисної споруди, загальною площею 290,9 м 2 , що розташоване в м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

27) індексний номер: 17960071 від 12 грудня 2014 16:35:16, номер запису про іпотеку: 8057395, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення, магазин, загальною площею 552,7 м 2 , що по вул. Щорса, 145 в м. Житомир;

28) індексний номер: 17960713 від 12 грудня 2014 16:47:33, номер запису про іпотеку: 8057742, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення магазину, загальною площею 104,1 м 2 , що по вул. Московська, 12 в м. Житомир;

29) індексний номер: 17959224 від 12 грудня 2014 16:21:01, номер запису про іпотеку: 8056940, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі прохідної №2, загальною площею 97,7 м 2 , що розташована у м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

30) індексний номер: 17961989 від 12 грудня 2014 17:19:12, номер запису про іпотеку: 8058406, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 51,5 м 2 , що розташоване по вул. Грушевського, 43 в м. Коростень Житомирської області;

31) індексний номер: 17961154 від 12 грудня 2014 16:57:18, номер запису про іпотеку: 8057961, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин №18, загальною площею 50,6 м 2 , що розташоване по вул. 30-річчя Перемоги, 3/13 в м. Бердичів Житомирської області;

32) індексний номер: 17962325 від 12 грудня 2014 17:30:04, номер запису про іпотеку: 8058619, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового вбудованого приміщення, загальною площею 36,1 м 2 , що розташоване по вул. Володимирська, 1 в м. Олевськ Олевського району Житомирської області;

33) індексний номер: 17962585 від 12 грудня 2014 17:39:57, номер запису про іпотеку: 8058768, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлової будівлі, продовольчий магазин, загальною площею 143,5 м 2 , що розташована по вул. Деркача Ф., 1 в с. Заріччя Ружинського району Житомирської області;

34) індексний номер: 17957730 від 12 грудня 2014 15:58:52, номер запису про іпотеку: 8056198, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі сокоцеху загальною площею 949,1 м 2 , розташовану по вул. Чеській, 50 в с. Високе Черняхівського району Житомирської області;

35) індексний номер: 17961581 від 12 грудня 2014 17:08:12, номер запису про іпотеку: 8058195, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 63,8 м 2 , що розташоване по вул. Замкова, 7 в м. Новоград-Волинський Житомирської області.

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора та записи про обтяження:

1) індексний номер: 17942322 від 12 грудня 2014 року 12:04:48, номер запису про іпотеку: 8048602, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цеху №5, загальною площею 2403,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

2) індексний номер: 17941494 від 12 грудня 2014 року 11:54:04, номер запису про іпотеку: 8048130, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі цеху №7, загальною площею 2879,20 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

3) індексний номер: 17939403 від 12 грудня 2014 року 11:29:19, номер запису про іпотеку: 8047199, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу з магазином та приміщення АЗС, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

4) індексний номер: 17934670 від 12 грудня 2014 10:27:44, номер запису про іпотеку: 8045081, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

5) індексний номер: 17931853 від 12 грудня 2014 09:47:07, номер запису про іпотеку: 8043871, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, цех, загальною площею 4388,6 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

6) індексний номер: 17943423 від 12 грудня 2014 12:21:44, номер запису про іпотеку: 8049142, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, складу готової продукції, загальною площею 3460,10 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

7) індексний номер: 17935802 від 12 грудня 2014 10:43:26, номер запису про іпотеку: 8045553, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки майнового комплексу виробничих будівель, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

8) індексний номер: 17928930 від 12 грудня 2014 08:30:24, номер запису про іпотеку: 8042660, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки адміністративної будівлі, загальною площею 2862,1 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

9) індексний номер: 17930200 від 12 грудня 2014 09:16:10, номер запису про іпотеку: 8043321, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі, головний виробничий корпус, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

10) індексний номер: 17929527 від 12 грудня 2014 08:55:46, номер запису про іпотеку: 8042905, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення будівлі захисної споруди, загальною площею 288,3 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

11) індексний номер: 17940471 від 12 грудня 2014 11:41:58, номер запису про іпотеку: 8047691, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі складу спиртомістких концентратів і спирту, загальною площею 141,9 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

12) індексний номер: 17945950 від 12 грудня 2014 13:00:25, номер запису про іпотеку: 8050374, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки незавершеного будівництва, незавершена будівництвом прибудова до головного виробничого корпусу, загальною площею 3163,4 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

13) індексний номер: 17944496 від 12 грудня 2014 12:37:55, номер запису про іпотеку: 8049659, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки складу сировини, загальною площею 1208,8 м 2 , що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

14) індексний номер: 17946445 від 12 грудня 2014 13:10:52, номер запису про іпотеку: 8050624, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0039, площею 0,1636 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

15) індексний номер: 17946924 від 12 грудня 2014 13:20:50, номер запису про іпотеку: 8050861, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0040, площею 0,2539 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

16) індексний номер: 17947383 від 12 грудня 2014 13:30:21, номер запису про іпотеку: 8051116, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0041, площею 0,6419 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

17) індексний номер: 17950058 від 12 грудня 2014 14:17:20, номер запису про іпотеку: 8052447, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0042, площею 0,1527 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

18) індексний номер: 17950962 від 12 грудня 2014 14:30:08, номер запису про іпотеку: 8052880, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0043, площею 0,1949 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

19) індексний номер: 17956782 від 12 грудня 2014 15:46:16, номер запису про іпотеку: 8055699, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0044, площею 0,274 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

20) індексний номер: 17951700 від 12 грудня 2014 14:39:25, номер запису про іпотеку: 8053248, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0045, площею 0,8408 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

21) індексний номер: 17952850 від 12 грудня 2014 14:53:43, номер запису про іпотеку: 8053784, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0046, площею 0,2687 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

22) індексний номер: 17956172 від 12 грудня 2014 15:37:51, номер запису про іпотеку: 8055396, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0047, площею 0,257 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

23) індексний номер: 17955566 від 12 грудня 2014 15:29:53, номер запису про іпотеку: 8055096, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0060, площею 0,2861 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

24) індексний номер: 17954656 від 12 грудня 2014 15:17:33, номер запису про іпотеку: 8054635, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0061, площею 0,011 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

25) індексний номер: 17953945 від 12 грудня 2014 15:08:12, номер запису про іпотеку: 8054301, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки земельної ділянки, кадастровий номер 1810136300:07:031:0049, площею 0,0853 га, що по вул. Щорса, 67 в м. Житомир;

26) індексний номер: 17958670 від 12 грудня 2014 16:12:20, номер запису про іпотеку: 8056625, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення захисної споруди, загальною площею 290,9 м 2 , що розташоване в м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

27) індексний номер: 17960071 від 12 грудня 2014 16:35:16, номер запису про іпотеку: 8057395, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення, магазин, загальною площею 552,7 м 2 , що по вул. Щорса, 145 в м. Житомир;

28) індексний номер: 17960713 від 12 грудня 2014 16:47:33, номер запису про іпотеку: 8057742, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки приміщення магазину, загальною площею 104,1 м 2 , що по вул. Московська, 12 в м. Житомир;

29) індексний номер: 17959224 від 12 грудня 2014 16:21:01, номер запису про іпотеку: 8056940, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі прохідної №2, загальною площею 97,7 м 2 , що розташована у м. Житомир, Станишівський майдан, 7;

30) індексний номер: 17961989 від 12 грудня 2014 17:19:12, номер запису про іпотеку: 8058406, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 51,5 м 2 , що розташоване по вул. Грушевського, 43 в м. Коростень Житомирської області;

31) індексний номер: 17961154 від 12 грудня 2014 16:57:18, номер запису про іпотеку: 8057961, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин №18, загальною площею 50,6 м 2 , що розташоване по вул. 30-річчя Перемоги, 3/13 в м. Бердичів Житомирської області;

32) індексний номер: 17962325 від 12 грудня 2014 17:30:04, номер запису про іпотеку: 8058619, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового вбудованого приміщення, загальною площею 36,1 м 2 , що розташоване по вул. Володимирська, 1 в м. Олевськ Олевського району Житомирської області;

33) індексний номер: 17962585 від 12 грудня 2014 17:39:57, номер запису про іпотеку: 8058768, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлової будівлі, продовольчий магазин, загальною площею 143,5 м 2 , що розташована по вул. Деркача Ф., 1 в с. Заріччя Ружинського району Житомирської області;

34) індексний номер: 17957730 від 12 грудня 2014 15:58:52, номер запису про іпотеку: 8056198, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки будівлі сокоцеху загальною площею 949,1 м 2 , розташовану по вул. Чеській, 50 в с. Високе Черняхівського району Житомирської області;

35) індексний номер: 17961581 від 12 грудня 2014 17:08:12, номер запису про іпотеку: 8058195, згідно з яким проведено державну реєстрацію іпотеки нежитлового приміщення, магазин, загальною площею 63,8 м 2 , що розташоване по вул. Замкова, 7 в м. Новоград-Волинський Житомирської області. (т.1, а.с.7-38)

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач, зокрема, посилається на те, що належне йому майно вибуло з його власності незаконно. Зазначає, що рішеннями господарського суду Житомирської області від 15 січня 16 у справі №906/1783/15 та від 28 липня 16 у справі №906/549/16 визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" відповідно 20 листопада 10 та 12 березня 2011 року; рішенням від 20 квітня 2017 року у справі №906/594/16 визнано недійсними рішення, прийняті установчими зборами ТДВ "ЖЛ 12 березня 2011 року. Таким чином, в силу приписів ч.1 ст. 236 ЦК України, ч.1 ст. 216 ЦК України, вищевказані рішення, щодо створення ТДВ "ЖЛ" від 20 листопада 2010 року, від 12 березня 2011 року є недійсними з моменту їх прийняття.

Отже, у ТДВ "ЖЛ", як іпотекодавця за Договором про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214768 від 12 грудня 2014 року, на момент його укладення, було відсутнє право власності на нерухоме майно, що є предметом даного Договору і товариство не мало права на передачу його в іпотеку.

23 жовтня 2019 року, ухвалою Господарського суду Житомирської області приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Стражник Тетяну Олексіївну було залучено до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача. (т.1 а.с.1-5)

14 листопада 2019 року, у відзиві на позовну заяву відповідач АТ "Укрексімбанк" заявило клопотання про застосування строків позовної давності, оскільки позовна давність щодо даного позову остаточно спливла в березні 2019 року. (т.2 а.с.49-66).

04 лютого 2020 року, ухвалою Господарського суду Житомирської області було відмовлено у задоволенні заяви ЗАТ "Житомирські ласощі" про поновлення строку для подання клопотання про витребування доказів та заяви про витребування доказів. (т.4 а.с.92-93)

07 жовтня 2020 року, рішенням Господарського суду Житомирської області було відмовлено у задоволенні позову ЗАТ "Житомирські ласощі" до ПАТ "Укрексімбанк" про визнання недійсними Іпотечного договору №5214Z18 від 11 грудня 2014 року та Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року та скасування рішень про державну реєстрацію. (т.4 а.с.174-184)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання іншою особою.

Захист свого особистого немайнового або майнового права та інтересу в суді кожна особа вправі здійснювати шляхом звернення з позовом, предмет якого або кореспондує з способами захисту, визначеними у ст. 16 ЦК України, договором або іншим законом.

Статтею 203 ЦК України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно з частинами 1, 3 ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3, 5 та 6 ст. 203 цього Кодексу. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна з сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Як вбачається з матеріалів справи, 11 грудня 2014 року, між ПАТ "Укрексімбанк" та ТДВ "ЖЛ" було укладено нотаріально посвідчений Іпотечний договір №5214Z18, згідно якого цим договором забезпечуються всі вимоги іпотекодержателя, що випливають з Генеральної кредитної угоди №5213N2 від 20 грудня 2013 року, а предметом іпотеки є нерухоме майно (15 квартир, 25 приміщень для зберігання автотранспорту, 11 нежитлових приміщень), що знаходяться по вул. Кубанська, 8 в м. Львів /реєстровий №14179/.

А 12 грудня 2014 року, між ПАТ "Укрексімбанк" та ТДВ "ЖЛ" було укладено нотаріально посвідчений Договір про внесення змін та доповнень до Іпотечного договору №5214Z18, відповідно до якого доповнено п.1.3 розділу 1 Іпотечного договору та додатково передано в іпотеку земельні ділянки та розташовані на них будівлі та споруди, що знаходяться по вул. Щорса, 67 в м. Житомир /реєстровий №14270/.

Також, 12 грудня 2014 року, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Стражник Т.О. було прийнято рішення та внесено до державного реєстру інформацію про права та обтяження на майно, яке передано в іпотеку за даним Договір про внесення змін та доповнень до Іпотечного договору №5214Z18.

Позивач просить визнати недійсним Іпотечний договір №5214Z18 від 11 грудня 2014 року та Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року та скасування рішень про державну реєстрацію.

Для встановлення наявності підстав для визнання недійсним Іпотечного договору та Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору першочерговим є визначення наявності у позивача права або інтересу, за захистом якого він звертається.

Відповідно до ч.1 ст. 575 ЦК України, іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Частиною 1 ст. 576 ЦК України передбачено, що предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Згідно з ч.2 ст. 583 ЦК України, заставодавцем може бути власник речі або особа, якій належить майнове право, а також особа, якій власник речі або особа, якій належить майнове право, передали річ або майнове право з правом їх застави.

Відповідно до абзацу 2 ст. 1 Закону України "Про іпотеку", іпотека - вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За приписами ст. 5 Закону України "Про іпотеку", предметом іпотеки можуть бути один або декілька об`єктів нерухомого майна, які належать іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання.

Таким чином, з приводу визнання недійсним Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду, що оскаржуваний ЗАТ "Житомирські ласощі" правочин не порушує його права, оскільки предметом іпотеки є нерухоме майно, що знаходиться по вул. Кубанська, 8 в м. Львів та позивачем не доведено порушення його прав власності або користування на це нерухоме майно, тому у ЗАТ "Житомирські ласощі" відсутні правові підстави звертатись з позовом про визнання недійсним Іпотечного договору №5214Z18 від 11 грудня 2014 року.

Відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень це офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Статтею 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначено, що загальними засадами державної реєстрації прав є: гарантування державою об`єктивності, достовірності та повноти відомостей про зареєстровані права на нерухоме майно та їх обтяження; обов`язковість державної реєстрації прав у Державному реєстрі прав; публічність державної реєстрації прав; внесення відомостей до Державного реєстру прав виключно на підставах та в порядку, визначених цим Законом; відкритість та доступність відомостей Державного реєстру прав.

Частиною 2 ст. 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" передбачено, що речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Відповідно до ст. 55 Закону України "Про нотаріат", угоди про відчуження та заставу майна, що підлягає реєстрації, крім випадків, встановлених ст. 38 Закону України "Про іпотеку", посвідчуються за умови подання документів, що підтверджують право власності на майно, що відчужується або заставляється, або за наявності державної реєстрації права власності на таке майно у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Статтею 43 1 Закону України "Про нотаріат" визначено, що нотаріус під час вчинення нотаріальних дій обов`язково використовує відомості єдиних та державних реєстрів шляхом безпосереднього доступу до них.

На 12 грудня 2014 року, для укладення Іпотечного договору у Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності існували свідоцтва про право власності, витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності, у яких власником спірного майна, переліченого у Договорі про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року, значиться саме ТДВ "ЖЛ" /зареєстровані у період з 29 квітня 2013 року по 12 грудня 2014 року/. (т.3 а.с.70-166)

Таким чином, при укладенні Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року були наявними обов`язкові підстави та умови для укладення даного Договору.

Тому, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що наявні в матеріалах справи докази не підтверджують ту обставину, що об`єкти нерухомого майна, а саме: цілісний майновий комплекс, розташований за адресою: м. Житомир, вул. Щорса, 67, магазини з реалізації виробленої продукції, які розміщені на території Житомирської області та земельні ділянки, на момент укладення оскаржуваного Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року належали на праві власності ЗАТ "Житомирські ласощі".

Наявні в матеріалах справи рішення у справах №906/1783/15, №906/549/16, №906/594/16 та обставини, встановлені у даних рішеннях, не можуть бути прийняті до уваги під час розгляду даної справи, оскільки предметом їх розгляду були вимоги про визнання недійсними усіх рішень установчих зборів; позачергових загальних зборів; визнання недійсними записів у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ЗАТ "Житомирські ласощі" про реєстраційні дії; зобов`язання скасувати записи, однак не стосуються встановлення (визнання) права власності або інших речових прав на майно, яке передано ТДВ "ЖЛ" в іпотеку відповідно до Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року.

Тобто, судові рішення у справах №906/1783/15, №906/549/16, №906/594/16 не встановлюють належності будь-якій особі права власності на цілісний майновий комплекс, розташований за адресою: м. Житомир, вул. Щорса, 67 та магазинів з реалізації виробленої продукції, які розміщені на території Житомирської області, а стосуються оцінки правомірності та законності прийнятих установчими та загальними зборами рішень, а також вчинених реєстраційних дій.

Посилання позивача на постанову Житомирського окружного адміністративного суду у справі №806/1186/15 є безпідставним, оскільки у даній справі досліджувалось лише питання щодо правомірності вчинених державним реєстратором реєстраційних дій.

Вирок Корольовського районного суду у справі №296/7459/17 також не має преюдиційного значення при розгляді даної справи, оскільки обставини, встановлені у ньому, виключно щодо ОСОБА_4 , який не є ані стороною оскаржуваного Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року, ані представником сторони вказаного договору. Також, обставини даної справи не стосуються правових наслідків дій чи бездіяльності громадянина ОСОБА_4 , оскільки він не підписував оскаржуваний договір від імені ТДВ "ЖЛ".

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що позивачем не доведено і судом не встановлено, визначених вимогами чинного законодавства підстав для визнання недійсним Іпотечного договору №5214Z18 від 11 грудня 2014 року та Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року.

З урахуванням вищезазначеного, у позові в частині вимог про визнання недійсним Договору про внесення змін і доповнень до Іпотечного договору №5214Z18 від 12 грудня 2014 року та про скасування рішень про державну реєстрацію прав та їх обтяжень також слід відмовити.

Щодо заяви про застосування строків позовної давності до заявлених позовних вимог суд апеляційної інстанції враховує, що положення закону про правові наслідки спливу позовної давності можуть застосовуватися лише у тих випадках, коли буде доведено існування самого суб`єктивного цивільного права і факт його порушення або оспорювання.

Оскільки прав та охоронюваних законом інтересів позивача, про захист яких він просить суд у позові, відповідачем не порушено, і суд відмовляє позивачу у позові по суті в зв`язку з необґрунтованістю позовних вимог, питання порушення строку позовної давності (за даних обставин) не впливає на суть винесеного рішення і відповідно, строк позовної давності, як спосіб захисту саме порушеного права, при вирішенні даного спору застосуванню не підлягає.

Інші заперечення, викладені у апеляційній скарзі, також, не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Європейський суд з прав людини у справах "Серявін та інші проти України" і "Трофимчук проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент (довід). Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 236 ГПК України із всебічним, повним та об`єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 129, 282 ГПК України, у зв`язку з відмовою в їх задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269-276, 281-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" - залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Житомирської області від 07 жовтня 2020 року, у справі №906/1036/19 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Матеріали справи №906/1036/19 повернути Господарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Коломис В.В.