Рішення

від 29.04.2021 по справі 920/629/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

29.04.2021 Справа № 920/629/19 м. Суми

Господарський суд Сумської області у складі головуючого судді Жерьобкіної Є.А., судді Резніченко О.Ю., судді Джепи Ю.А., за участю секретаря судового засідання Кириченко-Шелест А.Г.,

Розглянувши в порядку загального позовного провадження справу № 920/629/19

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" (вул. Лебединська, 13, м. Cуми, 40021),

до відповідачів 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030),

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030),

про стягнення в солідарному порядку 394 985 грн. 51 коп. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу,

за участю представників сторін:

Від позивача - Сіденко Л.В. (довіреність від 28.12.2020 № 007.2Др-104-1220);

Від першого відповідача - не з`явився;

Від другого відповідача - Гребіник В.В. (ордер серії ВА № 1012188 від 03.03.2021);

ВСТАНОВИВ:

Позивач подав позовну заяву, в якій просить суд стягнути з першого відповідача, як правонаступника ТОВ "Суми Бізнес Інвест", 394 985 грн. 51 коп. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу відповідно до публічного договору розподілу природного газу, до якого приєднався ТОВ "Суми Бізнес Інвест" (перейменований 20.09.2018 з ТОВ "Бавар SL") з 01.01.2016.

Ухвалою господарського суду від 04.07.2019 відкрито провадження у справі № 920/629/19; призначено підготовче засідання на 31.07.2019; відповідачу надано п`ятнадцятиденний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі, для подання відзиву на позовну заяву, відповідно до ст. 165 ГПК України; позивачу надано семиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 31.07.2019 продовжений строк підготовчого провадження по справі № 920/629/19 на тридцять днів до 02.10.2019; відкладене підготовче засідання на 09.09.2019, 11:30.

09.08.2019 позивач подав заяву (вх. № 6509 від 09.08.2019) про долучення до матеріалів справи доказів направлення позовної заяви з доданими до неї документами на адресу директора та засновника ТОВ "Суми Капітал".

22.08.2019 перший відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. № 6845 від 22.08.2019), в якому зазначає, що жодного договору з позивачем не укладав. Стороною вказаного позивачем договору є ТОВ "Суми Бізнес Інвест" діяльність якого припинена. Позивач не долучає до справи доказів пред`явлення кредиторських вимог до сторони договору. Оскільки позивачем порушено порядок звернення з кредиторськими вимогами до ТОВ "Суми Бізнес Інвест", позовні вимоги пред`явлені першому відповідачу не підлягають задоволенню.

02.09.2019 позивач подав відповідь на відзив (вх. № 7066 від 02.09.2019), в якій зазначає, що відповідно до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 07.06.2019 зареєстроване створення юридичної особи ТОВ "Суми Капітал", яка є правонаступником прав та обов`язків ТОВ "Суми Бізнес Інвест". За даними Єдиного державного реєстру ТОВ "Суми Бізнес Інвест" з 01.04.2019 перебувало в процесі припинення, а період для заявлення кредиторських вимог був встановлений з 01.04.2019 по 03.06.2019. До позовної заяви додано докази направлення позивачем 25.04.2019 на юридичну адресу ТОВ "Суми Бізнес Інвест" листа-вимоги №40003.1-Сл-3679-0419 від 23.04.2019 з вимогою погасити заборгованість з оплати вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в десятиденний термін. Однак, докази розгляду вимог та їх вирішення ТОВ "Суми Бізнес Інвест" в порядку ч. 6 ст. 105 Цивільного кодексу України відсутні. АТ "Сумигаз" в порядку та строки визначені ст.105 ЦК України заявило кредиторські вимоги до юридичної особи, що ліквідується, а в порядку ст.104 ЦК України АТ "Сумигаз" звернулося до суду з позовом до правонаступника.

05.09.2019 позивач подав заяву (вх. № 2735к від 05.09.2019), в якій просить суд залучити до участі у справі в якості співвідповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050290), вказуючи на те, що відповідно до інформації з Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань правонаступниками ТОВ "Суми Бізнес Інвест" є Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050290) та Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050369).

09.09.2019 позивач подав заяву (вх. № 7216 від 09.09.2019) про долучення до матеріалів справи доказів на підтвердження того, що правонаступниками ТОВ "Суми Бізнес Інвест" є Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал", зокрема Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна станом на 12.06.2019 та станом на 03.09.2019.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 09.09.2019 залучено до участі у справі співвідповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050290); відкладено підготовче засідання на 09.10.2019, 11:30; позивача зобов`язано у строк до 12.09.2019 надіслати на адресу відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М", копію позовної заяви та копії доданих до неї документів листом з описом вкладення, докази надсилання подати суду; відповідачу, Товариству з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М", наданий п`ятнадцятиденний строк з дня вручення ухвали, для подання відзиву на позовну заяву, відповідно до ст. 165 ГПК України; роз`яснено відповідачу, Товариству з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М", положення ст. 48 ГПК України, відповідно до якої за клопотанням залученого співвідповідача розгляд справи починається спочатку; встановлений відповідачу, Товариству з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" семиденний строк з дня отримання ухвали для подання заперечення на відповідь на відзив відповідно до ст. 167 ГПК України; наданий позивачу семиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву від співвідповідача для подання відповіді на відзив.

10.09.2019 позивач подав заяву (вх. № 7277 від 10.09.2019) про долучення до матеріалів справи доказів надсилання другому відповідачу копії позовної заяви та копій доданих до неї документів листом з описом вкладення.

08.10.2019 другий відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. № 8203 від 08.10.2019), в якому просить суд відмовити у задоволенні позову. Другий відповідач зазначає, що акт контролюючого огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника від 07.02.2019, акт про порушення № 03/2112 від 07.02.219 та протокол щодо направлення звіту на експертизу від 07.02.2019 № 070219 підписані особою, яка не має права на представництво інтересів ТОВ "Суми Бізнес Інвест", тому вказані документи є недійсними та не можуть бути доказами у справі.

08.10.2019 другий відповідач подав клопотання (вх. № 3166к від 08.10.2019), в якому просить суд витребувати у позивача докази на підтвердження повноважень Курочкіна Р.І. представляти інтереси ТОВ "Суми Бізнес Інвест" та підписувати акт контролюючого огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника від 07.02.2019, акт про порушення № 03/2112 від 07.02.2019 та протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу від 07.02.2019 № 070219.

08.10.2019 позивач подав клопотання (вх. № 8171 від 08.10.2019) про долучення до матеріалів справи документів на підтвердження того, що відповідачі є правонаступниками ТОВ "Суми Бізнес Інвест", а саме: 1) роздруківки інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта" (сформована 07.10.2019); 2) копії Статуту ТОВ "Суми Капітал" (код ЄДРПОУ 43050369); 3) копії Статуту ТОВ "Суми Капітал -М" (код ЄДРПОУ 43050290); 4) копії розподільного балансу ТОВ "Суми Бізнес Інвест" поданого ТОВ "Суми Капітал" при проведенні реєстраційних дій; 5) копії розподільного балансу ТОВ "Суми Бізнес Інвест" поданого ТОВ "Суми Капітал - М" при проведенні реєстраційних дій; 6) копії адвокатських запитів на ім`я ТОВ "Суми Капітал", ОСОБА_1 , ТОВ "Суми Капітал - М", ОСОБА_2 з доказами їх направлення та доказами повернення (невручення). Окрім зазначених документів, позивач долучає до матеріалів справи копію банківської виписки про сплату на користь держави коштів за отримання роздруківок, копій Статуту, копій розподільного балансу на загальну суму 570,00 грн.

09.10.2019 позивач подав клопотання (вх. № 8211 від 09.10.2019) про долучення до матеріалів справи документів на підтвердження того, що відповідачі є правонаступниками ТОВ "Суми Бізнес Інвест", а саме роздруківки інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта" (сформована 12.09.2019).

Ухвалою господарського суду Сумської області від 09.10.2019 призначений колегіальний розгляд справи у складі трьох суддів. Відповідно до витягу з протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 10.10.2019, справу призначено до розгляду колегії суддів у складі головуючого судді Жерьобкіної Є.А., судді Резніченко О.Ю., судді Джепи Ю.А.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 10.10.2019 призначене підготовче засідання на 04.11.2019, 12:30.

31.10.2019 позивач подав заяву про зміну предмету позову (вх. № 3379к від 31.10.2019), в якій просить стягнути з відповідачів, як правонаступників, в солідарному порядку, 394 985 грн. 51 коп. вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу відповідно до публічного договору розподілу природного газу, до якого приєднався ТОВ "Суми Бізнес Інвест" (перейменований 20.09.2018 з ТОВ "Бавар SL") з 01.01.2016. До заяви додані докази надсилання примірників заяви відповідачам 31.10.2019.

01.11.2019 позивач подав додаткові письмові пояснення (вх. № 8875 від 01.11.2019), в яких зазначає, що наявність підпису Курочкіна Р.А. на актах наданих послуг з розподілу природного газу, акті контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника від 15.08.2018, акті контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника від 07.02.2019, акті про порушення від 07.02.2019 є свідченням наділення зазначеної в самому акті особи повноваженнями на представництво інтересів товариства. Підпис Курочкіна Р.А. на актах наданих послуг з розподілу природного газу від 31.01.2019, від 28.02.2019 засвідчений печаткою ТОВ "Суми Бізнес Інвест". До заяви додані докази надсилання примірників пояснень відповідачам 31.10.2019.

Позивач подав клопотання (вх. № 8876 від 01.11.2019), в якому просить суд повернути без розгляду другому відповідачу відзив на позовну заяву (вх. № 8203 від 08.10.2019) та клопотання про витребування доказів (вх. № 3166к від 08.10.2019), у зв`язку з відсутністю доказів на підтвердження повноважень Грицика Г.О. як представника другого відповідача.

У судовому засіданні 04.11.2019 представник позивача зазначив про зняття питань щодо повноважень представника Грицика Г.О. та повернення документів без розгляду відповідачу.

Представник відповідачів у судовому засіданні 04.11.2019 зазначив, що примірники заяви про зміну предмету позову та додаткових пояснень станом на 04.11.2019 не отримані відповідачами.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 04.11.2019 відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" про витребування доказу (вх. № 3166к від 08.10.2019); відкладене підготовче засідання на 27.11.2019, 10:00.

27.11.2019 другий відповідач подав клопотання (вх. № 3636к від 27.11.2019) про зупинення провадження у справі № 920/629/19 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 920/1143/19 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" до Оператора газорозподільної системи "Сумигаз" про визнання протиправним та скасування рішення засідання постійно діючої комісії ПАТ "Сумигаз" від 21.03.2019 № 131, яким задоволено акт про правопорушення № 03/2112, визначено об`єм необлікованого природного газу та вирішено пред`явити споживачу для сплати.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 27.11.2019, на стадії підготовчого провадження, прийнято до розгляду заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" про зміну предмету позову (вх. № 3379к від 31.10.2019), зупинено провадження у справі № 920/629/19 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 920/1143/19.

Рішенням господарського суду Сумської області від 14.09.2020 у справі № 920/1143/19, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 19.01.2021, відмовлено у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" до відповідача Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" про визнання протиправним та скасування рішення засідання постійно діючої комісії ПАТ "Сумигаз" від 21.03.2019 № 131, яким задоволено акт про правопорушення 03/2112, визначено об`єм необлікованого природного газу та вирішено пред`явити споживачу для сплати.

Ухвалою Господарського суду Сумської області від 08.02.2021 поновлено провадження у справі № 920/629/19, призначено підготовче засідання з повідомленням сторін на 23.02.2021, 12:30.

23.02.2021 представник відповідачів подав додаткові пояснення по справі (вх. №1898 від 23.02.2021), в яких зазначає, що ТОВ "Суми Бізнес Інвест" було припинено 07.06.2019, позивач звернувся з вимогою про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу після спливу строку для заявлення кредиторських вимог (до 03.06.2019). З урахуванням приписів ст. 105 Цивільного кодексу України, оскільки позивачем пропущено строк на заявлення кредиторських вимог, позов є безпідставним і задоволенню не підлягає.

23.02.2021 представник відповідачів подав клопотання про перенесення розгляду справи (вх. №1882 від 23.02.2021).

У судовому засіданні 23.02.2021, за участю представника позивача, судом постановлено протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 04.03.2021, 11-30.

Відповідачів повідомлено про дату, час та місце розгляду справи ухвалою суду від 23.02.2021.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 04.03.2021 закрите підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 01.04.2021, 12:30.

24.03.2021 другий відповідач подав пояснення на позовну заяву (вх. №2983 від 24.03.2021), в якому зазначає, що 01.04.2019 реєстратором юридичних осіб прийнято і опубліковано заяву про ліквідацію ТОВ Суми Бізнес Інвест шляхом поділу та встановлено строк заявлення кредиторських вимог до 03.06.2019. Директор склав свої повноваження, призначено голову ліквідаційної комісії. Позивач звернувся з листом-вимогою від 23.04.2019 № 40003.1-СЛ-3679-0419 до директора ТОВ Суми Бізнес Інвест , а не до голови ліквідаційної комісії із заявою про визнання кредиторських вимог та включення їх до реєстру кредиторів, встановленого ліквідаційною комісією ТОВ Суми Бізнес Інвест для їх пред`явлення. Лист, адресований директору товариства не мав жодного наслідку, оскільки відповідно ст. 105 Цивільного кодексу України створена ліквідаційна комісія та призначений голова ліквідаційної комісії. Голова ліквідаційної комісії не отримував від позивача кредиторських вимог у будь-якому вигляді. Відповідно до приписів чинного законодавства вимога кредитора має бути розглянута з прийняттям та направленням відповідного рішення ліквідаційною комісією не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора, а кредитор, у випадку відмови ліквідаційної комісії у задоволенні його вимог або ухилення від їх розгляду, має право на звернення до суду з відповідним позовом протягом місяця з дати, коли він дізнався або мав дізнатися про таку відмову, в той час як вимоги кредиторів, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор у місячний строк після одержання повідомлення про повну або часткову відмову у визнанні його вимог не звертався до суду з позовом, вважаються погашеними. Позивач не позивався до ліквідаційної комісії з питань розгляду/не розгляду кредиторських вимог. Враховуючи факт порушення позивачем порядку звернення з кредиторськими вимогами до ТОВ "СУМИ БІЗНЕС ІНВЕСТ", кредиторські вимоги не увійшли до складу розподільчого балансу, тому новостворені на підставі цього балансу особи не мають правонаступництва за цією кредиторською заборгованістю, відповідно, позовна заява, яка пред`явлена до юридичної особи (ТОВ "Суми Капітал-М"), не підлягає задоволенню.

01.04.2021 позивач подав додаткові письмові пояснення (вх. №3347від 01.04.2021), в яких зазначає, що 25.04.2019, у періоді, визначеному ТОВ Суми Бізнес Інвест для прийняття кредиторських вимог, позивачем на адресу ТОВ Суми Бізнес Інвест було направлено лист-вимогу № 40003.1-Сл-3679-0419 від 23.04.2019 року щодо погашення заборгованості вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в десятиденний термін, що підтверджується описом вкладення у лист - експрес та фіскальним чеком від 25.04.2019, копії яких додані до позову. Згідно з п.2 ч. 3 ст.105 ЦК України виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи. Відповідно до інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за 06.06.2019 (додано до позову) керівником і головою комісії з припинення ТОВ Суми Бізнес Інвест був ОСОБА_3 за місцезнаходженням юридичної особи: м. Суми, вул. Шевченко, 18. Докази розгляду заявлених вимог відсутні. Позивач зауважує, що ТОВ Суми Капітал - М звертався до суду з позовом про визнання протиправним та скасування рішення засідання постійно діючої комісії ПАТ Сумигаз від 21.03.2019р. № 131, що не узгоджується з його доводами стосовно відсутності зобов`язань перед позивачем.

01.04.2021 судове засідання у справі не відбулось, у зв`язку з перебуванням у відпустці судді Жерьобкіної Є.А. у період з 19.03.2021 по 02.04.2021, перебуванням у відпустці судді Джепи Ю.А. у період з 29.03.2021 по 12.04.2021.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 13.04.2021 призначено судове засідання для розгляду справи по суті з повідомленням сторін на 29.04.2021, 10:00.

Враховуючи достатність часу, наданого сторонам для подання доказів в обґрунтування своїх позицій по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до наступних висновків.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Договір розподілу природного газу є публічним.

01.01.2016 між AT "Сумигаз" та ТОВ "Суми Бізнес Інвест" (змінене найменування з ТОВ Бавар SL, протокол загальних зборів учасників товариства від 17.09.2018, а.с.77-78, том 1) був укладений договір розподілу природного газу шляхом підписання заявки-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах Типового договору, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2498.

Згідно з п.2.1. договору, оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Пунктом 2.3. договору передбачено, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України Про ринок природного газу та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Взаємовідносини, що виникли між AT "Сумигаз" та ТОВ Суми Бізнес Інвест регулювалися Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРМ).

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ передбачено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно з ч.1 г.2 р. XI Кодексу ГРМ до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до ч. 1, 8, 10, 11 г.5 р. ХІ Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п. 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід здійснений шляхом прихованих заходів або несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (несанкціонованим споживачем) права власності чи користування на його об`єкт (приміщення), але не більше трьох років, що передували дню виявлення порушення. Якщо несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення відповідного ЗВТ та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі (ч. 12 г.5 р. ХІ Кодексу ГРМ).

З матеріалів справи вбачається, що 07.02.2019 працівниками AT "Сумигаз" за адресою: м. Суми, вул. Шевченка, 18, при проведенні контрольного огляду було виявлено несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ), зокрема пошкодження пломбувального дроту, про що складено акт контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника №070219 від 07.02.2019, акт про порушення №03/2112 від 07.02.2019, протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу №070219 від 07.02.2019.

Контрольний огляд проведено в присутності директора ТОВ "Суми Бізнес Інвест" Касьяненка І. та представника Курочкіна Р. за адресою: м. Суми, вул. Шевченка, 18, що вбачається з акту контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника №07022019 від 07.02.2019, який підписаний представником ТОВ "Суми Бізнес Інвест" без зауважень та заперечень.

В акті про порушення від 07.02.2019 № 03/2112 представникам споживача було повідомлено про дату та місце розгляду акту про порушення комісією оператора ГРМ (14.02.2019 за адресою: м. Суми, вул. Береста, 21), а також зазначений контактний телефон.

За протоколом від 07.02.2019 лічильник газу побутовий Октава A1 заводський №711926 було направлено на експертизу.

Відповідно до висновку, викладеного в акті експертизи №152 від 13.02.2019 лічильник газу побутовий (ЛГП) Октава A1 заводський №711926 непридатний до експлуатації по зовнішньому вигляду, не відповідає вимогам Р50-071-98. Метрологічні похибки ЛГП відповідають вимогам нормативно-технічної документації ДСТУ 3336-96 (п.5.1.5). Втручання призвело до заниження показників лічильника. Комісією встановлено, що зовнішній вигляд ЛГП незадовільний (права пломба не відповідає заводському відтиску, не фіксує кришку облікового механізму з верхнім корпусом), ЛГП опломбований непорушними пломбами-наклейками №5307501 та №5307502, що не зареєстровані в акті встановлення ЛГП від 05.12.2014, обліковий механізм пошкоджений, номерна табличка має подряпини (з внутрішньої сторони).

На засіданні постійно діючої комісії АТ Сумигаз 14.02.2019 прийнято рішення про перенесення розгляду акту про порушення від 07.02.2019 № 03/2112 на 21.03.2019, 10:00; направлення споживачу листа про перенесення розгляду акту про порушення.

Відповідний лист від 27.02.2019 з запрошенням споживача на засідання комісії направлений керівнику ТОВ Суми бізнес інвест поштою за адресою місцезнаходження, про що свідчать опис вкладення, поштова накладна та фіскальний чек від 28.02.2019.

21.03.2019 постійно діючою комісією АТ "Сумигаз" з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення від 07.02.2019 №03/2112 щодо споживача послуги з розподілу природного газу ТОВ "Суми Бізнес Інвест" за адресою: м. Суми, вул. Шевченко, 18 та визначено об`ємів необлікованого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача ТОВ "Суми Бізнес Інвест" за період з 16.08.2018 по 01.02.2019. Вартість природного газу прийнято згідно вимог Кодексу ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; пред`явлення до сплати споживачу за адресою: м. Суми, вул. Шевченко, 18, суми, визначеної за результатами розрахунку, шляхом направлення платіжного рахунку. Рішення комісії оформлене протоколом № 131 від 21.03.2019 (витяг з протоколу - а.с. 113-114, том 1).

Рахунок на оплату від 28.03.2019 № СУМ89003482, разом з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, надісланий директору ТОВ Суми бізнес інвест поштою за адресою місцезнаходження, про що свідчать супровідний лист від 28.03.2019, опис вкладення, поштова накладна та фіскальний чек від 02.04.2019 (а.с. 98-99, 115-118, том 1).

23.04.2019 позивачем директору ТОВ Суми бізнес інвест за адресою місцезнаходження надіслано лист-вимогу про сплату заборгованості в сумі 394 985 грн 51 коп. у десятиденний термін з дня отримання листа-вимоги. Факт надсилання листа-вимоги підтверджується описом вкладення, поштовою накладною та фіскальним чеком від 25.04.2019.

Поштове відправлення не було вручене під час доставки та повернуте позивачу, ТОВ Суми бізнес інвест заборгованість на вимогу позивача не сплатило.

Відповідно до інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 01.04.2019 до реєстру було внесено запис про рішення засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації, а також запис про розгляд вимог кредиторів до 03.06.2019 (а.с. 125-128, том 1).

Державну реєстрацію припинення юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" проведено 07.06.2019.

До Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про юридичних осіб - правонаступників: товариство з обмеженою відповідальністю "СУМИ КАПІТАЛ-М", код ЄДРПОУ 43050290; товариство з обмеженою відповідальністю "СУМИ КАПІТАЛ", код ЄДРПОУ 43050369. Державну реєстрацію юридичних осіб-правонаступників проведено 07.06.2019. Місцезнаходження юридичних осіб-правонаступників: Україна, 40000, Сумська обл., місто Суми, вулиця Шевченка, будинок 18. Також, до реєстру внесено дані про юридичних осіб, правонаступником яких є зареєстрована юридична особа - Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест", код ЄДРПОУ 14353647.

У листопаді 2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" звернулося до Господарського суду Сумської області з позовом до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" про визнання протиправним та скасування рішення засідання постійно діючої комісії ПАТ "Сумигаз" від 21.03.2019 №131, яким задоволено акт про правопорушення 03/2112, визначено об`єм необлікованого природного газу та вирішено пред`явити споживачу для сплати. Рішенням господарського суду Сумської області від 14.09.2020 у справі № 920/1143/19, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 19.01.2021, відмовлено у задоволенні позову. Судами встановлено, що акти контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника, акти про порушення підписані уповноваженими відповідальними особами ТОВ "Суми Бізнес Інвест".

Згідно з ч. 5 ст. 75 ГПК України, обставини, встановлені стосовно певної особи рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, можуть бути у загальному порядку спростовані особою, яка не брала участі у справі, в якій такі обставини були встановлені.

На підставі викладеного, судом встановлено, що наявними в матеріалах справи належними доказами, зокрема актом контрольного огляду вузла обліку природного газу побутового лічильника №070219 від 07.02.2019, актом про порушення №03/2112 від 07.02.2019, актом експертизи лічильника газу № 152 від 13.02.2019, підтверджується факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ ТОВ "Суми Бізнес Інвест", що згідно з пп. 3 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ є порушенням, внаслідок якого здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу.

Розрахунок необлікованого об`єму природного газу та його вартості в розмірі 394985 грн. 51 коп. правомірно здійснений позивачем за період з 16.08.2018 до 01.02.2019 відповідно до п. 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ, з урахуванням положень п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, на підставі рішення комісії АТ "Сумигаз", оформленого протоколом № 131 від 21.03.2019. На підтвердження вартості природного газу позивачем до матеріалів справи надано розрахунки вартості послуг балансування, що є додатками до актів надання послуг балансування обсягів природного газу за період з серпня 2018 року по лютий 2019 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Матеріалами справи підтверджується, що вартість необлікованого об`єму природного газу була пред`явлена до сплати споживачу в окремому платіжному рахунку, що надісланий ТОВ "Суми Бізнес Інвест" рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом відповідно до вимог ч. 12 г.5 р. ХІ Кодексу ГРМ за адресою місцезнаходження товариства, однак не оплачений споживачем. ТОВ "Суми Бізнес Інвест" не оплатило вартості необлікованого об`єму природного газу також на вимогу позивача у листі від 23.04.2019, що був надісланий товариству за адресою місцезнаходження 25.04.2019, у зв`язку з чим у останнього виникла заборгованість перед позивачем в сумі 394985 грн. 51 коп.

Щодо доводів відповідачів про порушення позивачем строку на заявлення кредиторських вимог до юридичної особи, що припиняється, суд зазначає наступне.

Статтею 509 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Підстави припинення зобов`язання визначені главою 50 Цивільного кодексу України. Зокрема, зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України), неможливістю його виконання у зв`язку з обставиною, за яку жодна із сторін не відповідає (ст. 607 ЦК України), ліквідацією юридичної особи (боржника або кредитора), крім випадків, коли законом або іншими нормативно-правовими актами виконання зобов`язання ліквідованої юридичної особи покладається на іншу юридичну особу (ст. 609 ЦК України).

Відповідно до ст. 104 Цивільного кодексу України, юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації.

У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов`язки переходять до правонаступників.

Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

За приписами статті 106 Цивільного кодексу України, злиття, приєднання, поділ та перетворення юридичної особи здійснюються за рішенням його учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів державної влади. Законом може бути передбачено одержання згоди відповідних органів державної влади на припинення юридичної особи шляхом злиття або приєднання.

Порядок припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення визначений статтею 107 Цивільного кодексу України, згідно з положеннями якої кредитор може вимагати від юридичної особи, що припиняється, виконання зобов`язань якої не забезпечено, припинення або дострокового виконання зобов`язання, або забезпечення виконання зобов`язання, крім випадків, передбачених законом.

Після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), який має містити положення про правонаступництво щодо майна, прав та обов`язків юридичної особи, що припиняється шляхом поділу, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов`язання, які оспорюються сторонами.

Передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення, крім випадків, встановлених законом.

Порушення положень частин другої та третьої цієї статті є підставою для відмови у внесенні до єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юридичних осіб - правонаступників.

Юридична особа - правонаступник, що утворилася внаслідок поділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями юридичної особи, що припинилася, які згідно з розподільчим балансом перейшли до іншої юридичної особи - правонаступника. Якщо юридичних осіб - правонаступників, що утворилися внаслідок поділу, більше двох, таку субсидіарну відповідальність вони несуть солідарно.

Якщо правонаступниками юридичної особи є декілька юридичних осіб і точно визначити правонаступника щодо конкретних обов`язків юридичної особи, що припинилася, неможливо, юридичні особи - правонаступники несуть солідарну відповідальність перед кредиторами юридичної особи, що припинилася. Учасники (засновники) припиненої юридичної особи, які відповідно до закону або установчих документів відповідали за її зобов`язаннями, відповідають за зобов`язаннями правонаступників, що виникли до моменту припинення юридичної особи, у такому самому обсязі, якщо більший обсяг відповідальності учасників (засновників) за зобов`язаннями правонаступників не встановлено законом або їх установчими документами.

Відповідно до ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов`язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов`язок решти солідарних боржників перед кредитором.

Як встановлено судом з інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" перебувало у стані припинення з 01.04.2019 за рішенням засновників про припинення юридичної особи в результаті реорганізації від 01.04.2019. Вимоги кредиторів приймалися до 03.06.2019.

Рахунок на оплату від 28.03.2019 № СУМ89003482, разом з актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості був надісланий директору ТОВ Суми бізнес інвест поштою за адресою місцезнаходження 02.04.2019.

25.04.2019 позивачем директору ТОВ Суми бізнес інвест за адресою місцезнаходження надіслано лист-вимогу від 23.04.2019 про сплату заборгованості в сумі 394 985 грн 51 коп. у десятиденний термін з дня отримання листа-вимоги. Поштове відправлення не було вручене під час доставки та повернуте позивачу, ТОВ Суми бізнес інвест заборгованість на вимогу позивача не сплатило.

Разом з цим, згідно з частиною першої статті 107 ЦК України кредитор юридичної особи, що припиняється, може вимагати від неї припинення або дострокового виконання зобов`язання.

Тобто кредитор не наділений в силу Закону прямим обов`язком пред`являти кредиторські вимоги до юридичної особи, що припиняється шляхом поділу.

Серед положень статті 107 ЦК України відсутня норма, яка визначає, що неподання до комісії з припинення юридичної особи чи не отримання останньою кредиторських вимог, має наслідком їх погашення.

Суд зазначає, що припинення юридичної особи шляхом поділу пов`язано з наявністю правонаступників майнових прав і обов`язків відповідної юридичної особи, тоді як відсутність правонаступництва та погашення кредиторських вимог, у зв`язку з їх непред`явленням у встановлений законом строк, відбувається тільки під час припинення юридичної особи шляхом ліквідації (стаття 111 ЦК України).

З матеріалів справи вбачається, що розподільчий баланс товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест", що реорганізується шляхом поділу, був складений станом на 07.03.2019 та містить тільки положення про правонаступництво щодо майна юридичної особи. Даних стосовно прав та обов`язків юридичної особи, що припиняється шляхом поділу, стосовно її кредиторів та боржників, включаючи зобов`язання, які оспорюються сторонами, розподільчий баланс не містить.

Однак, незазначення відповідно до вимог частини 2 статті 107 Цивільного кодексу України у розподільчому балансі про правонаступництво щодо певного зобов`язання юридичної особи, не є підставою для припинення такого зобов`язання згідно з положеннями глави 50 цього Кодексу та звільнення правонаступника від обов`язку з його виконання.

Припинення зобов`язання відбувається внаслідок припинення кредитора чи боржника лише у формі ліквідації, а незазначення про зобов`язання у розподільчому балансі при реорганізації не свідчить про виконання такого зобов`язання, а також неможливість його виконання через обставини, за які жодна із сторін не відповідає, тощо.

З урахуванням викладеного, оскільки товариством з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" не було сплачено заборгованість з оплати вартості необлікованого об`єму природного газу в сумі 394985 грн. 51 коп., що визначена на підставі рішення засідання постійно діючої комісії АТ "Сумигаз", оформленого протоколом від 21.03.2019 №131 про задоволення акту про порушення від 07.02.2019 №03/2112, товариство з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" припинилося шляхом поділу, правонаступниками товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Бізнес Інвест" є відповідачі і точно визначити правонаступника щодо обов`язків юридичної особи, що припинилася, неможливо, через незазначення у розподільчому балансі про правонаступництво щодо зобов`язань юридичної особи перед позивачем, суд вважає позовні вимоги правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню шляхом стягнення солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" 394 985 грн. 51 коп. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст.129 ГПК України витрати позивача по сплаті судового збору покладаються на відповідачів.

Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050369) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050290) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" (вул. Лебединська, 13, м. Cуми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) 394 985 грн. 51 коп. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050369) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" (вул. Лебединська, 13, м. Cуми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) 2962 грн. 39 коп. витрат по сплаті судового збору.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Суми Капітал-М" (вул. Шевченка, 18, м. Суми, 40030, код ЄДРПОУ 43050290) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Сумигаз" (вул. Лебединська, 13, м. Cуми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) 2962 грн. 39 коп. витрат по сплаті судового збору.

5. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

6. Відповідно до ст. ст. 241, 256, 257 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Північного апеляційного господарського суду, з урахуванням пп. 17.5. п. 17 Розділу XI Перехідних положень ГПК України.

Повне рішення складено 11.05.2021.

Головуючий суддя Є.А. Жерьобкіна

Суддя О.Ю. Резніченко

Суддя Ю.А. Джепа