Постанова

від 03.06.2010 по справі 33/2-10-57

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" червня 2010 р. Справа № 33/2-10-57

Одеський апеляційний го сподарський суд у складі кол егії суддів:

головуючого судді В.Б. Т уренко

суддів Т.А. Величко, Л.В. По ліщук

при секретарі судового зас ідання: Павлюк О.М.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1

від відповідача - Бев за О.І.

від третіх осіб - ОСО БА_3

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу

ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБ А_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8

на рішення господарськ ого суду Одеської області ві д 08.04.2010 р.

у справі № 33/2-10-57

за позовом акціонера За критого акціонерного товари ства “Одесакондитер” ОСОБ А_9

до Закритого акціонерн ого товариства “Одесакондит ер”

за участю третіх осіб, як і не заявляють самостійних в имог на предмет спору, на стор оні відповідача: 1) ОСОБА_4,

2) ОСОБА_5,

3) ОСОБА_6,

4) ОСОБА_7,

5) ОСОБА_8

про визнання недійсн им рішення загальних зборів акціонерів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_9, яка є акціонер ом Закритого акціонерного т овариства “Одесакондитер”, 1 1.01.2010 р. звернулась з позовною за явою до господарського суду про визнання недійсними ріше нь позачергових загальних з борів акціонерів ЗАТ “Одесак ондитер”, оформлених протоко лом № 12/2009 від 8.12.2009 р.

Позовні вимоги обґрунтова ні порушенням товариством ви мог ухвали господарського су ду Одеської області від 8.12.2009р. у справі № 31/158-09-6121, якою заборонен о товариству приймати на заг альних зборах акціонерів ріш ення, зокрема, щодо обрання чл енів і голови правління та сп остережної ради; порушення т овариством встановленого ст . ст. 43, 45 Закону України “Про гос подарські товариства” поряд ку скликання загальних зборі в акціонерів, а саме: неповідо млення позивача про проведен ня цих зборів, відповідно до п ротоколу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.12.2009р. загальні збор и взагалі не проводились, реє страція акціонерів для участ і у загальних зборах на здійс нювалось, реєстр власників і менних цінних паперів та реє страційна комісія відсутні ( а.с. 2-4 т. 1)

Відповідач позовні вимоги визнав у повному обсязі (а.с. 124 -126 т. 1)

Рішенням господарського с уду Одеської області від 8.04.2010 р . (суддя Мазур Д.Т.), яке оформлен о відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 12.04.2010р., позов задоволе но у повному обсязі, з мотивів обґрунтованості заявлених в имог, рішення позачергових з агальних зборів акціонерів ЗАТ “Одесакондите р”, оформлених протоколом № 12/ 2009 від 8.12.2009р. визнані недійсними , стягнуто з відповідача на ко ристь позивача держмито в су мі 85 грн. та витрати на ІТЗ судо вого процесу в сумі 236 грн. В суд овому рішенні зазначено про задоволення клопотання ОС ОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 щодо за лучення останніх до участі у справі у якості 3-х осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні в ідповідача, хоча така процес уальна дія і не оформлена окр емим процесуальним документ ом - ухвалою суду, як то передб ачено ст. 27 ГПК України (а. с. 140-142 т. 2).

Не погодившись із рішенням суду, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 26.04.2010р. звернулись з апеляцій ною скаргою, в якій просили йо го скасувати, залишити позов без розгляду, посилаючись на порушення судом норм матері ального та процесуального пр ава, неповне з'ясування обста вин, що мають значення для спр ави (а. с. 18-21 т. 3).

ЗАТ “Одесакондитер” надало відзив на апеляційну скаргу, в якому просило залиш ити рішення суду без змін як з аконне та обґрунтоване, а апе ляційну скаргу - без задовол ення.

ОСОБА_9 відзив на а пеляційну скаргу не надала.

До початку судового засід ання представником 3-х осіб п одана заява про відвід суддя м складу колегії, у задоволен ні якої відмовлено ухвалою г олови Одеського апеляційног о господарського суду від 3.06.2 010р.

Під час розгляду апеляційн ої скарги представником 3-х ос іб уточнені вимоги апеляційн ої скарги, а саме останній про сив рішення суду скасувати, у задоволенні позову відмовит и.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правиль ність застосування судом пер шої інстанції норм матеріаль ного та процесуального права , судова колегія дійшла висно вку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи із наступно го.

Відповідно до Статуту ЗАТ “ Одесакондитер”, затверджено го загальними зборами акціон ерів 27.12.2003р., зареєстрованого 21.10 .2004р., ЗАТ “Одес акондитер” створено та є пра вонаступником ЗАТ “Одеса” в результаті реорганізації шл яхом поділу. ( а.с. 28-92 т.2).

Згідно п.6.1. Статуту ЗАТ “Одес акондитер” розмір статутног о фонду товариства складає 1089 2725,20 грн., розподілений на 31122072 про стих іменних акцій номінальн ою вартістю 0,35 грн. кожна.

З інформації про всі випуск и цінних паперів емітента ЗА Т “Одесакондитер” вбачаєть ся, що ДКЦПФР 26.03.2004р. видано това риству свідоцтво за реєстрац ійним № 153/1/04 про випуск простих іменних акцій ( І випу ск) у зазначеній кількості, за вказаною номінальною вартіс тю кожної та сумарною номіна льною вартістю цих акцій ( а.с. 76 т. 3).

Відповідно до п. 6.10 Статуту в ідомості про акціонерів та р ух іменних акцій у документа рній формі фіксуються у Реєс трі власників іменних цінних паперів товариства.

Згідно Реєстру власників і менних цінних паперів ЗАТ “О десакондитер” від 17.12.2008р., нада ного реєстроотримувачем -ТОВ „Фондова компанія „Гарант”, ОСОБА_9 належало 450 акцій ( 0,00145%), ОСОБА_4 -466830 акцій ( 1,5% ). Дані щодо володіння акціями това риства ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 у цьому реєстрі відсутні ( а.с. 75-98 т. 3). Бу дь-які інші реєстри власникі в іменних цінних паперів ЗАТ “Одесакондитер” ( після 17.12.2008р .) в матеріалах справи відсутн і, не надані вони і при звернен ні з апеляційною скаргою та п ід час її розгляду.

При з' ясуванні означе ного питання, представник 3-х осіб ОСОБА_3

у судовому засіданні апел яційної інстанції пояснив, щ о ОСОБА_10, ОСОБА_5, ОСО БА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 є а кціонерами Закритого акціон ерного ”Одесакондитер” і з с ерпня 2009р. їм належить у сукупн ості приблизно 90, 27% голосів. О днак відповідні докази у цій частині у нього відсутні.

Судова колегія не прийма є до уваги таке твердження пр едставника 3-х осіб, оскільки, відповідно до абз. 3 ч.1, ч.4 ст. 5 За кону України „ Про Національ ну депозитарну систему та ос обливості електронного обіг у цінних паперів в Україні” в ід 10.12.1997р. № 710/97-ВР ( із змінами ), п рава на участь в управлінні, одержанні доходу тощо, я кі випливають з іменних цінн их паперів, можуть бути реалі зовані з моменту внесення змін до реєстру власників ім енних цінних паперів. Підт вердженням права власності н а цінні папери є сертифікат.

Отже, ОСОБА_5, ОСОБА_6 , ОСОБА_7, ОСОБА_8 не дове дено належними доказами з як ого часу вони набули права на участь в управлінні товарис твом, отриманні доходу тощо.

Як зазначено у заяві про зал учення до участі у справі тре тіх осіб, скликання і проведе ння позачергових зборів ЗАТ “Одесакондитер” 8.12.2009р. здійсн ювалось за ініціативою акціо нерів - ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА _8, які у сукупності володіют ь більш як 10% голосів ( а.с. 117-118 т.2 )

Дійсно, ч.4 ст. 45 Закону Україн и „ Про господарські товарис тва”, п.10.4.3. Статуту ЗАТ “Одесак ондитер” передбачено, що акц іонери, які володіють у сукуп ності більш як 10 відсотками го лосів, мають право вимагати с кликання позачергових зборі в у будь-який час і з будь-яког о приводу.

Однак, згідно реєстру власн иків іменних цінних паперів від 17.12.2008р. ОСОБА_4 належало л ише 1,5 % голосів, будь-які зміни внесені у реєстр власників с уду не надані, отже ОСОБА_5 , ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБ А_8 також не доведено їх прав о на скликання позачергових зборів.

Відповідно до п.10.4.1. позачерг ові загальні збори акціонері в скликаються Правлінням тов ариства.

Рішенням позачергових заг альних зборів акціонерів ЗАТ “Одесакондитер” від 26.08.2009р. при пинено повноваження голови п равління ОСОБА_11, члена пр авління товариства - ОСОБА_ 12, спостережної ради ОСО БА_13, головою правління обра но ОСОБА_14, членом правлін ня- ОСОБА_20, головою спосте режної ради - ОСОБА_4

Означене рішення позачерг ових зборів акціонерів від 26.0 8.2009р. визнано недійсним за ріше ннями господарського суду Од еської області від 23.10.2009р. ( за позовом ОСОБА_15- справ а № 4/151-09-4539); від 1.12.2009р. ( за позовом ОСОБА_16- справа № 30/202-09-5313, за поз овом ОСОБА_17 справа № 30/203-09-5314) , при чому рішення по справі № 4/151-09-4539 взагалі не оскаржувалос ь ні в апеляційному ні в касац ійному порядку, рішення по сп раві № 30/202-09-5313 постановою Вищого господарського суду України від 18.02.2010р. залишено без змін; рі шення по справі № 30/203-09-5314 скасова но постановою Одеського апел яційного господарського суд у від 16.03.2010р. та прийнято нове рі шення про задоволення позову . ( а.с. 8-11 т.1, а.с. 112-116 т.2, а.с. 93-95 т.1, а.с. 108-111 т .2 ).

Таким чином, голова Правлін ня ЗАТ “Одесакондитер” ОС ОБА_14 не вправі був скл икати та проводити позачерго ві загальні збори 08.12.2009р.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни „ Про господарські тов ариства” про проведення зага льних зборів акціонерів держ ателі іменних акцій повід омляються персонально пере дбаченим статутом способом . Крім того, загальне повідо млення друкується в місцевій пресі за місцевим знаходжен ням акціонерного товариства і в одному із офіційних друко ваних видань Верховної Рад и України, Кабінету Міністр ів України чи Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку із зазначенням ча су і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомл ення повинно бути зроблено н е менш як за 45 днів до скликанн я зборів.

Пунктом 10.4.1. Статуту встанов лено, що про скликання загаль них ( позачергових) з борів акціонери сповіщаютьс я персонально одни м із наступних способів: реко мендованим листом, факсиміль ним повідомленням або електр онною поштою.

Як вбачається із матеріалі в справи оголошення від імен і голови правління про прове дення загальних зборів ЗАТ “ Одесакондитер” 8.12.2009р. о 10:00 год. з а адресою: м. Одеса, Гагаринськ е плато, 5, конференц-зал було н адруковане в Бюлетені „Цінні папери України” № 227 (2751) 21.10.2009р. та в газеті „Деловая Одесса” № 4 0 23.10.2009р. ( а.с. 78-80 т.1 ).

В якості доказу про направл ення персональних повідомле нь акціонерам представником 3-х осіб ОСОБА_18 надано реє стр відправки рекомендовани х листів, який складається із 19 сторінок. В реєстрі вказані прізвища кожного акціонера - 511 фізичних осіб та 2 юридичні особи і їх адреси, серед яких ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА _8 не значаться. Остання стор інка реєстру підписана посад овою особою відправника ВАТ „ Комекс-реєстратор” та скрі плений печаткою товариства. Підпис оператора поштового зв' язку відсутній, в наявно сті є лише календарний штемп ель поштового відділення № 147 м. Київ від 22.10.2009р. У реєстрі відс утні сума оплати, номери пошт ових відправлень.

Розрахунковий документ, як ий видається при прийнятті д ля пересилання згрупованих п оштових відправлень і є дока зом підтвердження надання по слуг поштового зв' язку, від повідно до п. 2, 68 Правил надання послуг поштового зв' язку, з атверджених постановою Кабі нету Міністрів України від 5.03 .2009р. № 270, не надано, а тому такий р еєстр не є належним доказом п ідтвердження відправки реєс трованих поштових повідомле нь. ( а.с. 57-75 т. 1).

Матеріали справи містять л ист директора ТОВ „ П.А.Л.А.Д.А.” від 15.12.2009р. за вих. № 72-09, в якому заз начено, що ніяких дій для брон ювання конференц-зала ОК „Од еса” (оформлення заявки, опла та) представником ЗАТ “Одеса кондитер” зроблено не було. 8 .12.2009р. у цьому залі проводився с емінар з приводу ознайомленн я спа-центрів з новими засоба ми косметичної продукції „ Клапп Б' юті Велпсс” ( а.с. 7 т . 2 ).

Як вбачається з протоколу № 12/2009 позачергових загальних зб орів акціонерів ЗАТ “Одесако ндитер” від 8.12.2009р. збори прово дились за адресою: м. Одеса, ву л. Гагаринське плато, 5 поряд і з входом до будівлі, де розташ ований конференц-зал. Для уча сті у загальних зборах було з ареєстровано 43 акціонера , яким сукупно належать 28305124 пр ості іменні акції товариства і, відповідно, 28305124 голоси у збо рах, що складає 90,95% загал ьного числа голосів ( а.с. 64-75 т. 3)

Відповідно до ч. 1,8 ст. 41 Закон у України „ Про господарські товариства” акціонери ( іх пр едставники), які беруть участ ь у загальних зборах, реєстру ються із зазначенням кількос ті голосів, яку має кожний уча сник. Реєстрація акціонерів ( їх представників), які прибул и для участі у загальних збор ах, здійснюється згідно з реє стром акціонерів у день пров едення загальних зборів вико навчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Загальні збори виз наються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери , що мають відповідно до стату ту товариства більш як 60 відсо тків голосів.

Таким чином, правомочність загальних зборів акціонерів визначається виключно за ре зультатами реєстрації.

З протоколу проведення кон тролю за реєстрацією акціоне рів для участі у загальних зб орах ЗАТ “Одесакондитер” скл аденого 8.12.2009р. комісією ДКЦПФР вбачається, що представники емітента, реєстраційна комі сія, реєстр власників іменни х цінних паперів були відсут ні, реєстрація акціонерів за офіційним місцем проведення зборів: м. Одеса, вул. Гагаринс ьке плато, 5 конференц-зал не з дійснювалась ( а.с. 94-96 т. 2 ).

Викладене не спростовано н і відповідачем, ні 3-ми особами , оскільки останні не надали с уду реєстр акціонерів у день проведення загальних зборів з результатами реєстрації. В изначити кворум на загальних зборах, у зв' язку з тим, що ре єстрація акціонерів у день п роведення зборів не здійснюв алась, неможливо, що є безумов ною підставою для визнання п рийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Крім того, ухвалою господар ського суду Одеської області від 8.12.2009р. у справі № 31/158-09-6121 в поря дку ст. 67 ГПК України було забо ронено ЗАТ “Одесакондитер” приймати на загальних збора х акціонерів 8.12.2009р. рішення з пе вних питань порядку денного, у т.ч. відкликання та обрання членів і голови правління, чл енів та голови спостережної ради, членів ревізійної комі сії ( а.с. 13-16 т.1 ).

Той факт, що застосовані ухв алою суду від 8.12.2009р. заходи забе зпечення позову були скасова ні ухвалою суду від 10.12.2009р. ( а.с. 54- 55 т.1), не звільняло правління ЗА Т “Одесакондитер” від її вик онання у день проведення збо рів 8.12.2009р.

Вищевикладене враховано с удом першої інстанції при пр ийнятті рішення і підстави д ля його скасування відсутні, а відтак апеляційна скарга з адоволенню не підлягає.

Керуючис ь ст. ст. 99, 103,105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарс ького суду Одеської області від 8.04.2010р. у справі № 33/2-10-57 з алишити без змін, а апеляційн у скаргу - без задоволення.

Постанова апеляцій ної інстанції набирає законн ої сили з дня її прийняття і мо же бути оскаржена в касаційн ому порядку до Вищого господ арського суду України протяг ом одного місяця з дня набран ня постанови законної сили.

Головуючий суддя В.Б. Туренко

Суддя Т.А. Величко

Суддя Л.В. Поліщук