Рішення

від 10.01.2022 по справі 904/8074/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.01.2022м. ДніпроСправа № 904/8074/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Бондарєв Е.М. за участю секретаря судового засідання Найдьонова Є.О.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "РЦ Євростиль" (50005, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Ферганська, буд. 29, ідентифікаційний код 37861592)

до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (49107, Дніпропетровська область, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22, ідентифікаційний код 23359034) в особі Структурного підрозділу Криворізького розрахункового центру Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (50000, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. Поштовий, 41)

про скасування рішення комісії про донарахування вартості електричної енергії

Представники:

Від позивача: Холопцова К.І., ордер, адвокат

Від відповідача: Ластіна Ю.С., ордер, адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "РЦ Євростиль" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом №б/н від 20.09.2021 до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" в особі Структурного підрозділу Криворізького розрахункового центру Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про:

- визнання недійсним та скасування рішення Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про нарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "РЦ Євростиль" вартості не облікованої електричної енергії в сумі 133 901,62 грн. оформленого протоколом від 28.07.2021 №33/2 засідання комісії Криворізького розрахункового центру Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" з розгляду акту про порушення від 19.07.2021 №028812.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення відповідача, оформлене протоколом від 28.07.2021 №33/2 є неправомірним, а акт №028812 від 19.07.2021, складений із істотним порушенням вимог закону та за очевидної відсутності будь-яких неправомірних винних дій позивача і через внесення в нього завідомо фіктивних даних покладений бути не може, адже ніякої доказової сили не має.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.09.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №904/8074/21, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження з викликом учасників справи та призначено підготовче засідання на 26.10.2021 о 15:00год.

До суду 18.10.2021 відповідачем надано відзив на позовну заяву яким просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог на підставі наступного. Так, з приводу виявленого порушення представниками відповідача був складений акт про порушення №028812 від 19.07.2021. Акт був складений за участю представників споживача/осіб, які допустили на об`єкт - інженера Нікіфорова Сергія Вікторов та головного інженера Бережного Олександра Вікторовича, паспорт НОМЕР_1 , які підписали зазначений акт про порушення ПРРЕЕ, без зауважень і заперечень. Відповідач звертає увагу суду, на те що позивачем додано до позовної заяви акт про порушення №028812 від 19.07.2021, що свідчить про те, що представниками Нікіфоровим та Бережним другий екземпляр акту було отримано та передано позивачу, натомість позивач вводить суд в оману, стверджуючи, що не знає цих осіб. У акті про порушення №028812 від 19.07.2021 зазначений зміст порушення з посиланнями на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії. У цьому акті про порушення містяться всі відомості, необхідні та визначення обсягу недорахованої електричної енергії. Також, відповідач отримавши другий екземпляр акту був належним чином повідомлений про дату та час проведення комісії. 28.07.2021 на засіданні комісії було прийнято рішення: Нарахування провести згідно з п. 8.4.12 та за формулою 8 та 9 ПРРЕЕ. Силу струму визначити виходячи з найменшого допустимого струму І=50А, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3. ПУЕ. Період нарахування 12 місяців з 19.07.2020 по 19.07.2021. Всього підлягає до сплати за необліковану активну електричну енергію 43363 кВт*г 133 901,62 грн.

Крім того, відповідач просить суд витрати у справі, в тому числі витрати на правову допомогу (орієнтовний розмір 25 000,00 грн.) покласти на позивача.

До суду 25.10.2021 надійшло клопотання позивача про долучення до матеріалів справи копії скарг на порушення прав споживача електричної енергії. Також позивач зазначає, що залишення відповідачем без реагування зазначених скарг з доказової точки зору та з точки зору вірогідності відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України свідчить про мовчазне не заперечення правової позиції позивача в даній справі.

У підготовчого засіданні 26.10.2021 оголошувалась перерва на 15.11.2021 о 14:30 год.

До суду 09.11.2021 позивач подав клопотанням про те, що не зможе прибути в судове засідання призначене на 15.11.2021, оскільки у представника наявні ознаки хвороби COVID-19 і тому задля дотримання карантинних заходів вважає за необхідне утриматись від відвідання суду.

До суду 15.11.2021 надійшла відповідь позивача на відзив в якій звертає увагу суду на лист НКРЕКП у відповідь на скаргу позивача на дії та рішення відповідача, окрім доказової дефектності спірного акту про порушення, висвітленої в позовній заяві, в цьому листі зазначені певні недоліки в світі п.п.2.3.3, 8.2.5, 8.4.2, 8.4.7, 8.4.12 ПКЕЕ. Також позивач зазначає, що якщо виходити з дати зафіксованого відповідним актом із залученням представників позивача - актом останнього контрольного огляду від 03.06.2021, то ніякого правопорушення у сфері користування електроенергією позивачем допущено не було. Акт останньої технічної перевірки та акт останнього технічного огляду до протоколу засідання комісії з розгляду спірного акту не долучені, і не долучені навіть до відзиву на позов.

Підготовче засідання 15.11.2021 відкладено на 29.11.2021 о 16:30 год.

У підготовчому засіданні 29.11.2021 сторони дійшли до згоди розпочати розгляд справи №904/8074/21 по суті у відповідності до вимог ст. 183 Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 29.11.2021 оголошувалась перерва на 21.12.2021 о 16:30 год.

До суду 13.12.2021 надійшли додаткові пояснення позивача в яких зазначає, що встановлення факту самовільного підключення не на території автостоянки, то цей факт можуть також підтвердити безпосередньо представник (оператора системи розподілу) відповідача, які безпосередньо і були присутні на місці фіксування вищезазначеного правопорушення. Але враховуючи, що на неодноразове звернення та скарги до відповідача, АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" - жодного разу не намагались спростувати цей факт. Таким чином, ствердження представником (юристом) АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" того факту, що крадіжка електроенергії проводилась ТОВ "РЦ Євпростиль" на своїй же території - є безпідставною та безглуздою.

До суду 16.12.2021 відповідачем подані пояснення по справі в яких зазначає, що в Акті розмежування балансової належності (Додаток 2 до Договору) визначено балансову належність електромереж: 1. Постачальника (Відповідача): ТП 364, РУ 0,4 кВ, РБ9, ПЛ 0,4 кВ. 2. Споживача (Позивача): КЛ 0,4 кВ від опори №5 ПЛ 0,4 кВ ТП 364 до РЩ 0,4 автозупинки; РЩ 0,4 кВ та внутрішня електропроводка приміщення автозупинки. Також вказано, що Споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію КЛ 0,4 кВ від опори № 5 ПЛ ТП 364 до РЩ 0,4 кВ автозупинки, РЩ 0,4 кВ та внутрішню електропроводку приміщення автозупинки. Отже, відповідач стверджує, що самовільне підключення Споживачем здійснено в межах балансової належності та експлуатаційної відповідальності позивача поза приладом обліку. Таким чином, споживач зобов`язаний здійснювати оплату спожитої на таких об`єктах електричної енергії та інших платежів виходячи з умов відповідних договорів, в тому числі і вартість необлікованої електричної енергії, спожитої споживачем внаслідок порушення ПРРЕЕ. Як зазначено у Постанові Пленуму ВГС України "Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання" від 16.12.2015 № 3, для донарахування вартості електроенергії споживачу, визначальним є факт порушення ним Правил: якщо ж особу порушника встановити неможливо, відповідає власник майна або особа, яка має інші речові права щодо цього майна (підпункт 14 висновків). Отже, саме на позивача покладається обов`язок забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

У судовому засіданні 21.12.2021 оголошувалась перерва на 10.01.2022о 15:00 год.

Враховуючи достатність часу, наданого учасникам справи для подання доказів, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивної господарського процесу, закріплені у статті 129 Конституції України та статтях 13, 14, 74 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених Господарським процесуальним кодексом України, висловлення своєї правової позиції у спорі та надання відповідних доказів.

Матеріали справи містять достатньо документів, необхідних для вирішення спору по суті та прийняття обґрунтованого рішення у даному судовому засіданні.

У судовому засіданні 10.01.2022 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суд, розглянувши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши в судових засіданнях представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті,

ВСТАНОВИВ:

Між Товариством з обмеженою відповідальністю "РЦ Євростиль" (далі - споживач, позивач) та Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго", найменування якого змінено на Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", (далі - постачальник, відповідач) 10.10.2013 укладено договір про постачання електричної енергії №608779 (далі - договір) відповідно до п.1 якого постачальник зобов`язувався продавати споживачу електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 5 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач зобов`язувався сплачувати постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами договору. Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами договору.

Додатком 11 до договору визначено перелік об`єктів споживача - Автозупинка, за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Рязанова, 21, режим роботи: цілодобово, без перерви, без вихідних, 7 днів на тиждень.

Пунктом 2.1. договору визначено, що під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язуються керуватися законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ). Підписанням договору кожна із сторін добровільно надає згоду другій стороні на обробку (зберігання, оновлення та використання) своїх персональних даних (уповноважених осіб, представників), отриманих на паперових носіях (договорах, угодах, довіреностях, копіях паспорту, ІПН та інше), та які стали відомі в результаті укладення та виконання договору з метою здійснення прав або обов`язків, передбачених договором, Законом України "Про електроенергетику", ПКЕЕ. Сторони зобов`язуються додержуватись принципів та правил обробки персональних даних, конфіденційності, забезпечити захист персональних даних при обробці та дотримуватись вимог Закону України "Про захист персональних даних."

Відповідно до пункту 9.8. договору останній набирає чинності з 10.10.2013 і укладається на строк до 31.12.2013.

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України (підпункти 9.8.1.-.9.8.2 договору).

Договором визначені зобов`язання сторін, згідно з якими, постачальник на підставі пункту 2.2. договору, зобов`язується, зокрема, постачати споживачу в точку продажу електроенергію як різновид товару:

- в обсягах, визначених відповідно до розділу 5 та з урахуванням умов розділу 6 договору за додатком "Обсяги постачання електричної енергії споживачу";

- згідно з категорією струймоприймачів споживача відповідно до правил влаштування електроустаткування (далі - ПУЕ) та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання, визначених додатком "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін";

- із дотриманням на межі балансової належності електромереж постачальника граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами (пункт 2.2.2. договору);

- зобов`язується забезпечити отримання споживачем електричної енергії в межах, узгоджених сторонами обсягів та дозволеної потужності 5 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії".

За умовами договору, на зобов`язання постачальника електроенергії кореспондуються зобов`язання споживача, передбачені пунктом 2.3. договору, які полягають, зокрема, у такому:

- дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 договору та режиму роботи електроустановок споживача (годин використання струмоприймачів), зазначеного у додатку "перелік об`єктів споживача" (підпункт 2.3.2. договору);

- оплачувати постачальнику вартість електричної енергії та інші платежі згідно з умовами додатків "Порядок розрахунків" та "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" (пункт 2.3.5. договору);

- здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережею постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії" (пункт 2.3.6. договору);

- не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах (підпункт 2.3.21. договору).

Згідно з положеннями пункту 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб та засобів обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

19 квітня 2018 року набрала чинності Постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" № 312 від 14.03.2018 (далі - Постанова).

За п. 2 Постанови укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, відповідно до вимог цих Правил, здійснюється до 01.12.2018 шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви- приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

У відповідності до п. 6 Постанови до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема, сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства. Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

Пунктом 4 Постанови встановлено, що договір про надання послуг з розподілу електричної енергії вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

Враховуючи факт споживання позивачем електричної енергії, станом на сьогодні між сторонами діє публічний договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, умови якого розміщені на сайті відповідача. При цьому попередній Договір про постачання електричної енергії № 608779 від 10.10.2013 також продовжує свою дію в частині, що не врегульована договором про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Представниками енергопостачальника 19.07.2021 проведена перевірка дотримання споживачем Правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті позивача - автозупинка, за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Святогеоргіївська (колишня - Рязанова), 21.

За результатами перевірки складено Акт про порушення № 028812 від 19.07.2021, яким встановлено, порушення споживачем п. 2.3.3. ПРРЕЕ, що відповідає п.8.4.2. ПРРЕЕ - самовільне підключення електроустановок до електромережі що не є власністю АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано дротом приховано від розриву ввідного кабелю, виявити при контрольному огляді можливості не було. При виявленні порушення були використані драбина, токовимірювальні кліщі, сигналізатор напруги. При включенні навантаження імпульси відсутні, лічильник не враховує спожиту електроенергію. Порушення продемонстровано споживачу.

Акт складений за участю представників споживача/осіб, які допустили на об`єкт - інженера Нікіфорова Сергія Вікторовича та головного інженера Бережного Олександра Вікторовича, паспорт НОМЕР_1 , які підписали зазначений акт про порушення ПРРЕЕ, без зауважень і заперечень.

В акті наведено схему електроживлення споживача, яка відповідає "Загальній схемі електропостачання" (Додаток 10 до Договору про постачання електричної енергії №608779 від 10.10.2013), з зазначенням місця самовільного підключення (т.3).

У пункті 11 Акту про порушення міститься інформація про те, що комісія Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 28.07.2021за адресою: м. Кривий Ріг, пр. Поштовий, 41, каб. 10 з 13-00 до 16-00, а також вказано про запрошення споживача або уповноваженої ним особи на це засідання. При цьому споживача попереджено, що у разі неявки його на засідання комісії цей акт буде розглянуто без участі споживача або уповноваженої особи.

За результатами розгляду Акту про порушення №028812 від 19.07.2021 комісією у складі посадових осіб постачальника: Лелеко М.Е. - головний фахівець відділу з розрахунків, Гордієнко В.В. - керівник Криворізького центру по роботі з комерційними втратами, Яковлева О.О. - фахівець відділу з розрахунків (члени комісії), прийнято рішення, оформлене протоколом №33/2 від 28.07.2021, яким встановлено, що:

- споживач на об`єкті: вул. Святогеоргіївська, 21, автозупинка, порушив ПРРЕЕ, площа перерізу проводів (кабелів), якими виконано самовільне приєднання 2*10 мм2 (алюміній), 6 мм2 (мідь), 16 мм2 (алюміній) допустимий тривалий струм проводів (кабелів) (згідно з гл.1.3 ПУЕ) 60А, 50А, 75А, дата усунення порушення - 19.07.2021;

- прийнято рішення нарахування провести згідно з главою №8.4 (8.4.12) та за формулою 8 та 9 ПРРЕЕ, затверджених постановою №312 від 14.03.2018 зі змінами і доповненнями. Силу струму визначити виходячи з найменшого допустимого струму І=50А, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ. Період нарахування 12 місяців з 19.07.2020 по 19.07.2021 (виявлення порушення). Всього підлягає до сплати: 133 901,62 грн. за 43 363 кВт*г необлікованої електричної енергії.

Позивач вважає що рішення відповідача, оформлене протоколом від 28.07.2021 №33/2 є неправомірним, а акт №028812 від 19.07.2021, складений із істотним порушенням вимог закону та за очевидної відсутності будь-яких неправомірних винних дій позивача і через внесення в нього завідомо фіктивних даних покладений бути не може, адже ніякої доказової сили не має.

Відповідач із вказаними доводами не погоджується, вважає складання акту про порушення №028812 від 19.07.2021 та прийняття рішення, оформленого протоколом №33/2 від 28.07.2021 засідання комісії по розгляду акту про порушення №028812 від 19.07.2021, про нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії правомірним.

Причиною виникнення спору у справі стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для визнання недійсним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" по розгляду акту про порушення №028812 від 19.07.2021, оформленого протоколом №33/2від 28.07.2021 засідання комісії по розгляду акту про порушення №028812 від 19.07.2021, про нарахування позивачу обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в сумі 133 901,62 грн.

Суд зазначає, що вимога про скасування рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості є способом захисту прав та інтересів, установлених законом, оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення, безпосередньо впливає на права та обов`язки відповідного суб`єкта господарювання в контексті його відносин з електропередавальною організацією, встановлює обсяг і вартість недоврахованої електроенергії та створює загрозу припинення електропостачання відповідного споживача.

При цьому вимога про оскарження рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформленого протоколом з розгляду акта про порушення, має розглядатися як вимога про визнання повністю або частково недійсним акта постачальника електричної енергії відповідно до частини 2 статті 20 Господарського кодексу України.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 зі справи № 910/17955/17.

Відповідно до частин 1 та 2 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються, зокрема, Законом України "Про ринок електричної енергії", Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ).

Відповідно до частини 6 статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Відповідно до пункту 1.1.1 ПРРЕЕ ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Пунктом 6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312, якою затверджені ПРРЕЕ, визначено, що у разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

В силу підпунктів 5, 6, 20 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ роздрібного ринку електричної енергії споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

В силу приписів статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо.

При цьому, господарським судом було враховано правову позицію, викладену у постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 у справі № 910/17955/17, відповідно до якої нарахування вартості недоврахованої електричної енергії та рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення, не є оперативно-господарською санкцією.

Пунктом 1.1.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії визначено, що необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Відповідно до вимог пункту 8.2.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

За приписами пункту 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Положеннями пункту 6 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" № 312 від 14.03.2018 визначені норми щодо укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, на підставі яких, сторони, зокрема керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Пунктом 8.2.5 Правил ПРРЕЕ передбачено, що, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Як вбачається зі схеми електроживлення споживача, що наведена в Акті, самовільне підключення здійснене від лінії, що живить квартири - точка ТЗ. При цьому на схемі вказана ділянка схеми самовільного підключення - від вихідних клем лічильника -Т2, до вхідних клем лічильника - Т1. Зі схеми видно, що самовільне підключення здійснене поза приладами обліку, а відповідно і поза схемою обліку.

В Акті про порушення № 028812 від 19.07.20210 встановлено, що самовільне підключення виявлено приховано, виявити його при контрольному огляді можливості не було.

Дата останнього контрольного огляду точки обліку - 03.06.2021, дата останньої технічної перевірки точки обліку - 02.10.2014.

Замір площі перерізів кабелів проводився за допомогою токовимірювальних кліщів та штангенциркуля. Відповідачем долучено до матеріалів справи копії документів: свідоцтва про перевірку, свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, витяг з журналу реєстрації перевірки ізолюваних засобів захисту, які підтверджують, що вимірювальні засоби, які використовувались під час складання акту про порушення ПРРЕЕ (кліщі та штангенциркуль), були повірені у порядку, встановленому чинним законодавством.

Підпунктом 3 п. 8.4.8. ПРРЕЕ встановлено, що кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): ...3) якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора систем, з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, або установив пристрій, що занижує покази лічильника електричної енергії (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо), - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

В п. 1.1.2. ПРРЕЕ наведено визначення таких понять як "контрольний огляд" та "технічна перевірка":

- контрольний огляд засобу комерційного обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, індикаторів, зняття показів засобів комерційного обліку (у разі виконання функцій постачальника послуг комерційного обліку), а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів;

- технічна перевірка - виконання комплексу робіт з метою визначення відповідності Кодексу комерційного обліку та відповідним нормативно-технічним документам стану вузла обліку електричної енергії (крім тих його характеристик та властивостей, забезпечення яких покладається на постачальника послуг комерційного обліку) та схеми його підключення, електропроводки та електроустановок від межі балансової належності до точки вимірювання, а також з метою виявлення позаоблікових підключень.

Отже, під час контрольного огляду проводиться лише візуальне обстеження засобу комерційного обліку, пломб, відбитків тавр та зняття показань засобів комерційного обліку. Тоді як під час технічної перевірки здійснюється перевірка стану всього вузла обліку електричної енергії та схеми його підключення, електропроводки та електроустановок від межі балансової належності до точки вимірювання, а також з метою виявлення позаоблікових підключень.

Тобто, здійснюючи контрольний огляд засобу обліку, представники відповідача здійснюють зняття показань приладу обліку споживача та візуально обстежують цілісність приладу обліку та пломб, встановлених на ньому, а також візуально проводять обстеження приладу обліку на предмет виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій. Контрольний огляд засобу обліку проводиться візуально, без використання спеціальних технічних засобів.

Таким чином, при щомісячному поточному контрольному огляді засобу обліку і знятті його показників, виявити самовільне підключення позивача тим комплексом заходів, що вище описаний, представники відповідача без застосування спеціальних технічних засобів не мали можливості, бо самовільне підключення здійснене поза зоною знаходження приладу обліку. При цьому для виявлення самовільного підключення відповідачем були використані спеціальні технічні засоби, а саме токовимірювальні кліщі та штангенциркуль, про що зазначено в акті про порушення.

В спірному акті про порушення встановлено, що самовільне підключення виконано приховано, виявлено за допомогою токовимірювальних кліщів та штангенциркуля, та виявити його при контрольному огляді приладу обліку не було можливості.

Отже, акт про порушення, який в даному випадку містить положення про те, що самовільне підключення при контрольному огляді виявити неможливо, є визначальним при визначенні вартості недоврахованої електричної енергії.

Крім того в Акті розмежування балансової належності (Додаток 2 до договору) визначено балансову належність електромереж: 1. Постачальника (Відповідача): ТП 364, РУ 0,4 кВ, РБ9, ПЛ 0,4 кВ. 2. Споживача (Позивача): КЛ 0,4 кВ від опори №5 ПЛ 0,4 кВ ТП 364 до РЩ 0,4 автозупинки; РЩ 0,4 кВ та внутрішня електропроводка приміщення автозупинки.

Також вказано, що споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію КЛ 0,4 кВ від опори № 5 ПЛ ТП 364 до РЩ 0,4 кВ автозупинки, РЩ 0,4 кВ та внутрішню електропроводку приміщення автозупинки.

Отже, самовільне підключення споживачем здійснено в межах балансової належності та експлуатаційної відповідальності позивача поза приладом обліку.

Відповідно до п. 4.27. ПРРЕЕ, у разі звільнення приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією споживач зобов`язаний повідомити електропостачальника та оператора системи або основного споживача про намір припинити дію відповідних договорів не пізніше ніж за 20 робочих днів до дня звільнення приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією та надати заяву щодо розірвання договорів і в цей самий термін здійснити сплату всіх видів платежів, передбачених відповідними договорами, до заявленого споживачем дня звільнення приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією включно.

У разі неповідомлення або несвоєчасного повідомлення споживачем електропостачальника та (за наявності відповідного договору) оператора системи або основного споживача про звільнення приміщення та/або остаточне припинення користування електричною енергією споживач зобов`язаний здійснювати оплату спожитої на таких об`єктах електричної енергії та інших платежів виходячи з умов відповідних договорів.

З новим споживачем укладаються договори відповідно до вимог законодавства України, зокрема цих Правил, після припинення дії договорів зі споживачем, який звільняє приміщення, у частині постачання та розподілу електричної енергії на цей об`єкт.

Однак, позивач не повідомляв відповідача про припинення користування електричною енергією на об`єкті. Крім того, позивач не надає доказів внесення змін або розірвання договору про постачання/розподіл електричної енергії, а отже і всі додатки до договору є чинними.

Щодо посилань позивача на те, що спірний акт про порушення з боку споживача підписали громадяни Никифоров Ю.В. і ОСОБА_1 , яких споживач не знає та відповідно представницькими повноваженнями у правовідносинах із ДТЕК не наділяв, суд зазначає, що вказані особи знаходилися на об`єкті позивача, мали доступ до приміщень позивача, допустили представників відповідача на об`єкт для проведення перевірки, чого не може зробити неуповноважена особа. Таким чином, спірний акт про порушення складений за участю уповноваженого представника позивача, як того вимагає пункт 8.2.5 ПРРЕЕ, у зв`язку з чим доводи позивача в цій частині є необґрунтованими (аналогічна позиція викладена у постановах Верховного Суду від 27.03.2018 зі справи № 916/1385/17, від 04.07.2018 зі справи № 914/2510/17).

Відповідно до частини 2 статті 2 Господарського процесуального кодексу України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Отже, з метою надання можливості відповідачу скористатися процесуальними правами, визначеними статтями 42 та 46 Господарського процесуального кодексу України, та з метою дотримання принципів господарського судочинства, а саме: рівності усіх учасників перед законом і судом та змагальності, враховуючи завдання господарського судочинства, з метою недопущення порушення прав відповідача, суд вважає за доцільне прийняти поданий відповідачем відзив до розгляду, а також прийняти до уваги долучені відповідачем докази.

Відповідно до статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно із частиною 1 статті 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 78 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Відповідно до статті 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Отже, за результатами аналізу всіх наявних у справі доказів суд приходить до висновку, що докази на підтвердження правомірності позовних вимог про визнання недійсним та скасування рішенням комісії, оформленим протоколом №33/2 від 28.07.2021 засідання комісії з розгляду акту про порушення № 028812 від 19.07.2021 про нарахування недоврахованої електричної енергії в розмірі133 901,62 грн. є менш вірогідними, ніж докази надані на їх спростування.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами наявність підстав для визнання недійсним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" по розгляду акту про порушення №028812 від 19.07.2021 оформленого протоколом №33/2 від 28.07.2021 з нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в сумі 133 901,62 грн. у зв`язку з чим суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 2, 3, 20, 46, 73 - 79, 86, 91, 129, 130, 191, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "РЦ Євростиль" до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" в особі Структурного підрозділу Криворізького розрахункового центру Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про скасування рішення комісії про донарахування вартості електричної енергії відмовити у повному обсязі.

Витрати по сплаті судового збору віднести на позивача.

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення, шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Дата складення повного судового рішення - 20.01.2022.

Суддя Е.М. Бондарєв