Рішення

від 21.06.2010 по справі 12/33-1545

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"21" червня 2010 р. Справа № 12/33-1545

Господарський суд Терно пільської області

у складі

розглянув справу

за позовом ОСОБА_1, АДРЕСА_1

до товариства з обмежен ою відповідальністю "Ремвз уття", вул. Медова,10, м. Тернопі ль,46000

За участю представників ст орін від:

Позивача: ОСОБА_2. - пр едставник ( довіреність № 1610 від 31.05.10 р.)

Відповідача: Гринчак М .О. - адвокат (довіреність в ід 22.12.2008р.).

В розпочатому судовому засіданні учасникам судовог о процесу роз' яснено права і обов' язки сторін, передба чені ст.ст.20, 22, 81-1 ГПК України.

За відсутності клопотанн я сторін технічна фіксація с удового процесу не здійснюва лася.

Суть справи:

ОСОБА_1, м. Тернопіль, зве рнулася до господарського су ду Тернопільської області з позовом до товариства з обме женою відповідальністю "Ремв зуття", м. Тернопіль, про визн ання недійсним рішення зборі в учасників ТОВ "Ремвзуття ", оформленого протоколом №8 від 20.03.2009р., в частині виключенн я позивача з числа учасників товариства, в обґрунтування своїх позовних вимог посила ючись на те, що таке прийнято з порушенням вимог ст. 64 Закону України "Про господарські то вариства", а саме: в порушення приписів Закону дане рішення про виключення позивача з чи сла учасників товариства бул о ухвалено учасниками, які во лоділи в сукупності 44,281%, також в протоколі не зазначено, які саме обов' язки систематичн о не виконувала чи неналежно виконувала ОСОБА_1, як і не обумовлено, які саме діяння в чинила позивачка, що перешко джали досягненню цілей товар иства.

Відповідач в запереченні н а позовну заяву від 01.06.2010р., та йо го повноважний представник в судових засіданнях проти по зовних вимог заперечив і вва жає їх необґрунтованими та б езпідставними, посилаючись н а те, що позивач, будучи учасни ком товариства, неодноразово своїми діями перешкоджала д осягненню цілей товариства, недобросовісно користувала ся своїми правами, а також вчи няла інші діяння, що супереча ть меті створення товариства , унеможливлювали прийняття товариством важливих рішень щодо здійснення господарськ ої діяльності, створювала пе решкоди в реалізації іншими учасниками товариства своїх корпоративних прав на участ ь в управлінні товариством, ч ерез що її було виключено з чи сла його учасників, при цьому обґрунтування вищезазначен ого посилається на те, що в 2005-2007 роках ОСОБА_1 самовільно із учасниками товариства - ОСОБА_4 та ОСОБА_5 склал и та підписали виписки з прот околів загальних зборів №02 ві д 15.06.2005р., №05 від 29.05.2007р. та № 03 від 01.10.2007 р., в які внесли завідомо неп равдиві відомості про прийня ття на зборах рішень щодо вис тупу ТОВ "Ремвзуття" майно вим поручителем СМТП "МТЦ" та Павленка Г.М. та передачу в іпотеку ТФ ЦВ "Промінвестбан ку" та ТУ ЗДР АКІБ "Укрсиббан к" нежитлових приміщень по вул. Медова, 10 та вул. Живива , 9 у м. Тернополі, проте, відпов ідач стверджує, що загальних зборів учасників товариства , на яких би розглядались та пр иймались дані питання взагал і не проводилось, в якості док азів самовільного виготовле ння позивачем вказаних прото колів відповідачем надано ви сновок експерта №611 почеркозн авчого експертного дослідже ння від 17.05.2010р. Одночасно, посил аючись на вищезазначене, 01.06.2010р . ТОВ "Ремвзуття" звернуло сь із клопотанням про переда чу матеріалів справи №12/33-1545 за п озовом ОСОБА_1 до ТОВ "Ремв зуття" про визнання недійсн им рішення зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", оформлене протоколом №8 від 20.03.2009р. в части ні виключення позивача з чис ла учасників товариства, в Пр окуратуру м. Тернополя з мето ю перевірки законності діянь ОСОБА_1 та, відповідно зуп инення провадження у вищевка заній справі та направлення матеріалів даної справи в сл ідчі органи.

01.06.2010р. господарським судом Т ернопільської області були в чинені запити до приватних н отаріусів Тернопільського м іського нотаріального округ у про надання суду посвідчен их ними витягів із протоколі в загальних зборів ТОВ "Рем взуття", які як стверджує ві дповідач, ОСОБА_1 самовіль но виготовила та підписала.

В порядку ст.. 77 ГПК України в судовому засіданні оголошув алася перерва з 01.06.2010р. до 08.06.2010р. д о 12год.30хв., в межах строку, вс тановленго ст.69 ГПК України , продовженого головою суду н а один місяць згідно ухвали в ід 01.06.2010р.

У судовому засіданні 08.06.2010р. п овноважний представник відп овідача надав суду виписку з протоколу №02 від 15.06.2005р. загальн их зборів ТзОВ "Ремвзут тя", надану на запит суду при ватним нотаріусом Салій Г.М . Також 10.06.2010р. (вх.№13563) приватним нотаріусом Березій З.А. н а запит суду від 01.06.2010р. надано в ідповідь (лист від 03.06.2010р. №240/01-14), д е та повідомила, що документи , в тому числі виписку з проток олу №03 від 01.10.2007р. загальних збор ів учасників ТзОВ "Ремвзу ття" , надати неможливо, оскі льки проведено виїмку докуме нтів на підставі постанови п рокуратури м. Тернополя про п роведення виїмки від 10.11.2009р.

У судовому засіданні 08.06.2010р. п овноважний представник відп овідача зазначив, що при пров еденні 20.03.2009р. загальних зборів учасників товариства поруше нь норм чинного законодавств а не було, зокрема, законом чіт ко не визначено обов'язкової форми протоколу щодо зазнач ення підстав виключення учас ника, а також надав реєстр уча сників товариства, які були п рисутні на вказаних зборах т а пояснив, що кворум для прийн яття рішення про виключення ОСОБА_1 з учасників товари ства на даних зборах був, оскі льки такі рішення, враховуюч и, що частка в розмірі 28,476% належ ить товариству, решта 71,524% неле жить учасникам товариства , і саме дана (71,524%) частка рахуєт ься за 100%, а тому, враховуючи, що за спірне рішення проголосу вали учасники, які в сукупнос ті володіють 44,281%, то відповідн о дотримано вимоги ст. 64 Закон у. Крім того, зауважив, що у зв'я зку із протиправними діянням и ОСОБА_1, як учасника ТОВ "Р емвзуття", порушено криміна льну справу.

Повноважний представник п озивача у судовому засіданні проти пояснень відповідача заперечив та зазначив, що вик лючення учасника з товариств а здійснюється на основі ріш ення, за яке мають проголосув али учасники, що володіють у с укупності більш як 50 відсотка ми загальної кількості голос ів учасників товариства, при цьому даний учасник участі у голосуванні не бере, а не голо суванням більшості присутні х на зборах учасників за викл юченням частки, яка належить товариству, також зауважив, щ о кримінальної справи проти ОСОБА_1, як учасника товари ства не порушувалось та будь -якого вироку чи рішення суду про притягнення її до відпов ідальності за самовільне виг отовлення зазначених відпов ідачем протоколів чи визнанн я недійсними рішень на підст аві яких їх вчинено немає, а та кож немає фактів перешкоджан ня позивачкою діяльності тов ариства.

Ухвалою від 08.06.2010року розгляд справи відкладався на 21.06.2010р. у зв' язку із необхідністю ви требування додаткових матер іалів.

Відповідач витребуваних м атеріалів суду не надав, а сам е: доказів порушення криміна льної справи щодо протиправн их діянь ОСОБА_1, як учасни ка ТОВ "Ремвзуття", в судовому засіданні 21.06.2010р. долучив до мат еріалів справи статут товари ства в редакції, чинній на мом ент проведення загальних збо рів учасників 20.03.2009р., а також до даткові заперечення від 18.06.2010р . на позовну заяву, в яких наві в доводи наявності кворуму д ля прийняття рішення загальн ими зборами учасників товари ства про виключення із їх чис лі ОСОБА_1, які озвучено пр едставником відповідача в су довому засіданні 08.06.2010р.

Представник позивача в суд овому засіданні 21.06.2010р. позовні вимоги підтримав в повному о бсязі.

Відповідно до ст. 75 ГПК Украї ни справа розглядається за н аявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали сп рави, заслухавши пояснення у часників судового процесу, г осподарським судом встановл ено наступне:

Відповідно до ст. 4 Закону У країни "Про господарські тов ариства", товариство з обмеже ною відповідальністю створю ється і діє на підставі устан овчого договору і статуту.

Відповідно до п. 14.1. Статуту т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Ремвзуття", в реда кції змін від 17.12.2008р., затвердже них рішенням зборів учасникі в товариства від 28.11.2008р. (проток ол №7), учасниками товариства є ОСОБА_9 із часткою в стату тному капіталі 5,453%, ОСОБА_10 - 4,559%, ОСОБА_11 - 8,532%, ОСОБА_12 - 6,028%, ОСОБА_13 - 21,134%, ОСОБ А_14 - 6,348%, ОСОБА_15 - 6,212%, ОС ОБА_16 - 4,048%, ОСОБА_1 (позива ч по справі) - 9,200%, та частка , що належить товариству з обмеж еною відповідальністю "Ремвз уття" і не розділена між учасн иками складає 28,486%, про що також свідчить витяг з Єдиного Дер жавного Реєстру (серія АГ №805591 ) юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців.

Відповідно до статті 10 Зако ну України "Про господарські товариства" учасники товари ства мають право брати участ ь в управлінні справами това риства в порядку, визначеном у в установчих документах, за винятком випадків, передбач ених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону У країни "Про господарські тов ариства" вищим органом товар иства з обмеженою відповідал ьністю є збори учасників. Вон и складаються з учасників то вариства або призначених ним и представників. За змістом ч астини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількі сть голосів, пропорційну роз міру їх часток у статутному ф онді.

Згідно з вимогами статті 59 наведеного Закону до компет енції загальних зборів учасн иків товариства з обмеженою відповідальністю відносить ся, між іншим, виключення учас ника з товариства, при цьому п ри вирішенні даного питання рішення вважається прийняти м, якщо за нього проголосують учасники, які володіють у с укупності більш як 50 відсот ками голосів від загальної к ількості голосів учасників т овариства.

Відповідно до частини першої статті 60 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" загальні збори учасникі в (акціонерів) акціонерних т овариств, товариств з обмеж еною або додатковою відпо відальністю є правомочними , якщо на них присутні учас ники (акціонери) або предста вники учасників (акціонерів) , що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голос ів від загальної кількості г олосів. Зазначеними нормами не передбачається можливіс ть встановлення у статутах цих товариств іншого кворум у.

Як вбачається з проток олу №8 зборів учасників ТОВ "Ре мвзуття, реєстру учасників т овариства, які були присутні на вказаних зборах, 20.03.2009р. скли кано та проведено збори учас ників ТОВ "Ремвзуття", на яких були присутні учасники, які в олодіють в сукупності 66,061% стат утного капіталу, а саме:, ОСО БА_10 - 4,559%, ОСОБА_11 - 8,532%, О СОБА_12 - 6,028%, ОСОБА_13 - 21,134%, ОСОБА_14 - 6,348%, ОСОБА_15 - 6,212% , ОСОБА_16 - 4,048%, ОСОБА_1 (по зивач по справі) - 9,200%, та частк а , що належить товариству з об меженою відповідальністю "Ре мвзуття" - 28,486%, що свідчить про п равомочність цих зборів, з п орядком денним:

1. Про виконання обов ' язків учасником товариств а

2. Затвердження пор ядку розприділення частки ТО В "Ремвзуття" в статутному кап італі і її вартості

3. Про внесення змін до статуту товариства

4. Обрання ревізійної к омісії ТОВ "Ремзуття"

5. Призначення директо ра ТОВ "Ремвзуття"

6. Різне.

Відповідно до затвер дженого регламенту зборів бу ло об' єднано розгляд першог о, другого та третього питань порядку денного зборів, і вищ евказаними зборами прийнято рішення щодо виключення ОС ОБА_1 - позивачки, зі складу учасників ТОВ "Ремвзуття". Як свідчить зміст протоколу зб орів учасників товариства, н а порядок денний питання про виключення учасника ОСОБА _1 окремо не вносилось, а стал о результатом обговорення пи тання першого та другого пор ядку денного.

Позивач просить суд ви знати недійсним рішення збор ів учасників ТОВ "Ремвзуття", о формленого протоколом №8 від 20.03.2009р., в частині виключення по зивача з числа учасників тов ариства.

Суд, дослідивши та о цінивши усі подані сторонами докази дійшов висновку, що по зовні вимоги обґрунтовані та підлягають задоволенню, вих одячи з наступного.

Згідно п.п. 10.6., 10.7., 10.8 Стат уту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзу ття" відносяться, зокрема, вир ішення питань виключення уча сника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вваж ається прийнятим, якщо за ньо го проголосували учасники, щ о володіють у сукупності біл ьш як 50 відсотками загальної к ількості голосів учасників т овариства.

Відповідно до п. 5.4. Стату ту "Виключення з Товариства" у часник, який систематично не виконує або неналежним чино м виконує обов'язки, або переш коджає своїми діями досягнен ню цілей товариства, може бут и виключено з товариства на о снові рішення, за яке проголо сували учасники, що володіют ь у сукупності більш як 50 відс отками загальної кількості г олосів учасників товариства . При цьому цей учасник (його п редставник) у голосуванні уч асті не бере.

Відповідно до ст.64 Зак ону України «Про господарськ і товариства", в редакції, чинн ій на момент прийняття спірн ого рішення (чинна з 05.11.2008р.), далі - Закон, учасника товар иства з обмеженою відповідал ьністю, який систематично не виконує або неналежним чино м виконує обов'язки, або переш коджає своїми діями досягнен ню цілей товариства, може бут и виключено з товариства на о снові рішення, за яке проголо сували учасники, що володіют ь у сукупності більш як 50 відс отками загальної кількості г олосів учасників товариства . При цьому цей учасник (його п редставник) у голосуванні уч асті не бере.

Згідно зі ст. 11 Закону у часники товариства зобов'яза ні :

а) додержувати установчих документів товариства і вик онувати рішення загальних зб орів та інших органів управл іння товариства;

б) виконувати свої зобов'я зання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майн овою участю, а також вносит и вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами , передбаченими установчими документами;

в) не розголошувати коме рційну таємницю та конфіде нційну інформацію про діяльн ість товариства;

г) нести інші обов'язки, якщ о це передбачено цим Закон ом, іншим законодавством Укр аїни та установчими документ ами.

Згідно приписів п. 4.3. Ст атуту учасники товариства зо бов' язані, крім обов' язків , встановлених ст. 11 Закону, над авати товариству інформацію , необхідну для вирішення окр емих питань його діяльності, сприяти здійсненню товарист вом своєї діяльності, нести в ідповідальність відповідно до чинного законодавства та статуту.

Як свідчить зміст прот околу зборів учасників товар иства, позивача зі складу уча сників товариства виключено "за неналежне та систематичн е невиконання обов' язків уч асника, що перешкоджають отр имувати прибуток (підписання протоколів за інших учасник ів, несприяння в діяльності т овариства щодо досягнення ці лей та мети передбачених ста тутом, тощо)" (дослівно), при ць ому за дане рішення проголос ували "за" - 44,281%, "проти" - 8,532%, "утр ималось" - 4,048%, учасник товарис тва ОСОБА_1 участі в голос уванні не приймала, а також не приймала в голосування част ка, яка належить товариству.

Приписи ст. 64 Закону Ук раїни „Про господарські това риства” чітко визначають під стави виключення учасника зі складу ТОВ, а саме: систематич не невиконання або неналежне виконання обов'язків та пере шкоджання своїми діями досяг ненню цілей товариства.

В порядку ст. 33 ГПК Укр аїни кожна сторона повинна д овести ті обставини, на які во на посилається як на підстав у своїх вимог та заперечень.

Відповідно до абзацу 2 ст. 34 ГПК України обставини сп рави, які відповідно до закон одавства повинні бути підтве рджені певними засобами дока зування, не можуть підтвердж уватись іншими засобами дока зування.

За загальним правилом обо в' язок доказування певних о бставин покладається на особ у, яка посилається на ці обста вини. Обов' язок доказування та подання доказів розподіл яється між сторонами, виходя чи з того, хто посилається на ю ридичні факти, які обґрунтов ують його вимоги та заперече ння. Це стосується позивача, я кий повинен доказати факти, н а підставі яких пред' явлено позов, а також відповідача, як ий має можливість доказувати факти, на підставі яких він бу дує заперечення проти позову .

В оскарженому рішен ні не дана оцінка поведінці в иключеного учасника, не обґр унтовано причини такого викл ючення і не зазначено, які сам е факти невиконання статутни х обов'язків стали підставо ю виключення учасника з това риства, в чому полягає систем атичність невиконання учасн иком товариства його обов'яз ків, якими саме діями (бездіял ьністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства , які, як зазначено в рішення, п ерешкоджали отримувати приб уток, не встановлені наявні н егативні наслідки для товари ства, у зв'язку із діями чи без діяльністю учасника, не зазн ачено в чому саме полягало не сприяння в діяльності товар иства щодо досягнення цілей та мети, передбачених статут ом.

Посилання на факт "під писання ОСОБА_1 протоколі в за інших учасників", як на од ну із підстав для виключення із складу учасників не підтв ерджено відповідачем належн ими і допустимими доказами, н авпаки, відповідачем в запер еченнях, наданих суду, зазнач алося на факт підписання про токолів ОСОБА_1 загальних зборів №02 від 15.06.2005р., №05 від 29.05.2007р. та № 03 від 01.10.2007р. від свого імені , що також підтверджено висно вком експерта №611 почеркознав чого експертного дослідженн я від 17.05.2010р., долученого відпов ідачем до матеріалів справи.

Також, в порушення вимо г ст.33 ГПК України відповідаче м не надано належних і допуст имих доказів в обґрунтування тверджень щодо вчинення поз ивачкою діянь, які полягали у складанні та підписанні вип исок з протоколів загальних зборів №02 від 15.06.2005р., №05 від 29.05.2007р. та № 03 від 01.10.2007р. та внесенні в ни х завідомо неправдивих відом остей про прийняті на даних з борах рішення, разом з тим, із змісту оскаржуваного рішенн я не вбачається, що саме ці дії позивачки є підставою для пр ийняття рішення про її виклю чення зі складу учасників то вариства.

Водночас, оскільки за р ішення про виключення ОСОБ А_1 із складу учасників това риства проголосували учасн ики, які володіють в сукупнос ті 44,281% голосів, тобто за відсут ності кворуму при прийнятті рішення, то відповідно при ви несені оскаржуваного рішенн я не дотримано п.п. 5.4., 10.8. Статуту та вимог ст.ст. 59, 64 Закону Украї ни „Про господарські товарис тва”, що є безумовною підстав ою для визнання даного рішен ня загальних зборів недійсн им у зв' язку із прямою вказі вкою закону. (наведеної право вої позиції дотримується так ож Верховний Суд України, заз начаючи у п. 18 постанови Плену му ВСУ від 24.10.2008 р. N 13 "Про практику розгляду судами корпоративн их спорів")

Твердження відповіда ча про те, що кворум для прийн яття рішення про виключення ОСОБА_1 з учасників товари ства на даних зборах був, оскі льки частка в розмірі 28,476% нале жить товариству і вона участ і в голосуванні не приймає, а т ому за 100 % приймається решта ча сток учасників товариства, щ о складає 71,524%, до уваги судом не приймається, оскільки не ґру нтується на вимогах чинного законодавства.

За таких обставин вимо ги позивача обґрунтовані, ма теріалами справи доведені, п ідлягають задоволенню.

Клопотання відповід ача про зупинення провадженн я у справі та направлення мат еріалів даної справи в слідч і органи судом відхилено за б езпідставністю, оскільки пре дметом розгляду справи є виз нання недійсним рішення зага льних зборів учасників товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Ремвзуття" про виключ ення ОСОБА_1 зі складу йог о учасників, оформленого про токолом зборів учасників т овариства №8 від 20.03.2009р., участі у прийнятті якого позивачка н е приймала, протоколу зборів не підписувала, а наведені ві дповідачем факти зловживань не входять в коло доказової б ази щодо правомочності прийн яття оскаржуваного рішення, доказів порушення криміналь ної справи проти позивачки в рамках наведених фактів від повідачем суду не надано.

Державне мито і витрати на інформаційно-технічне забез печення судового процесу, зг ідно ст. 49 ГПК України, поклада ються на відповідача.

Враховуючи вищенавед ене та керуючись ст.ст. 50-64 Зако ну України "Про господарські товариства", керуючись ст. ст. 22, 33, 34, 49, 82-84 Господарського проце суального кодексу України, г осподарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовол ити.

2. Визнати недійсни м рішення загальних зборів у часників товариства з обмеже ною відповідальністю "Ремвзу ття", оформлене протоколом №8 в ід 20.03.2009р., в частині виключення ОСОБА_1, АДРЕСА_1 з числ а учасників товариства.

3. Стягнути з товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Ремвзуття" вул. Медова,1 0, м. Тернопіль, код 03056952, на корист ь ОСОБА_1, АДРЕСА_1, іден т.код НОМЕР_1, 85грн.00коп. витр ат по сплаті державного мита та 236грн.00коп. витрат на інформ аційно-технічне забезпеченн я судового процесу.

4. Наказ видати післ я набрання рішенням законної сили.

На рішення господ арського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну ска ргу, а прокурор апеляційне по дання протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рі шення "05" липня 2010р. через м ісцевий господарський суд.

Суддя