Постанова

від 25.08.2010 по справі 12/33-1545

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

25.08.10 Справа № 12/33-1545

Львівський апеляц ійний господарський суд в ск ладі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Томкевич Н.

За участю представників ст орін:

Від позивача- Москаль Д.

Від відповідача- не з»явивс я

розглянувши апеляц ійну скаргу ТзОВ»Ремвзуття »

на рішення господа рського суду Тернопільсько ї області від 21.06.10

у справі № 12/33-1545

за позовом - ОСОБА_2

до відповідача - ТзО»Ремвзуття»

про визнання недійсним рішення зборів учасників

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарсь кого суду Тернопільської о бласті від

21.06.10 у справі № 12/33-1545, п озов ОСОБА_2 задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відпо відальністю "Ремвзуття", офор млене протоколом №8 від 20.03.2009р., в частині виключення ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 м. Тернопіль) з ч исла учасників товариства. С тягнуто з товариства з обмеж еною відповідальністю "Ремвз уття" вул. Медова,10, м. Тернопіль , код 03056952, на користь ОСОБА_2, АДРЕСА_1 м. Тернопіль, іден т.код НОМЕР_1, 85грн.00коп. витр ат по сплаті державного мита та 236грн.00коп. витрат на інформ аційно-технічне забезпеченн я судового процесу.

Не погоджуючись із прийня тим рішенням, відповідач под ав апеляційну скаргу, в якій п росить рішення суду скасуват и та прийняти нове, яким в позо ві відмовити. Вимоги апеляці йної скарги обґрунтовує тим , що рішення суду прийнято з по рушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясован о обставини, що мають значенн я для справи, висновки, виклад ені у рішенні суду, не відпові дають обставинам справи. Щод о суті спору, то апелянт зазна чає, що позивач, будучи учасни ком товариства, неодноразово своїми діями перешкоджала д осягненню цілей товариства, недобросовісно користувала ся своїми правами, а також вчи няла інші діяння, що супереча ть меті створення товариства , унеможливлювали прийняття товариством важливих рішень щодо здійснення господарськ ої діяльності, створювала пе решкоди в реалізації іншими учасниками товариства своїх корпоративних прав на участ ь в управлінні товариством, ч ерез що її було виключено з чи сла його учасників, при цьому обґрунтування вищезазначен ого посилається на те, що в 2005-2007 роках ОСОБА_2 самовільно із учасниками товариства - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 склал и та підписали виписки з прот околів загальних зборів №02 ві д 15.06.2005р., №05 від 29.05.2007р. та № 03 від 01.10.2007 р., в які внесли завідомо непра вдиві відомості про прийнятт я на зборах рішень щодо висту пу ТОВ "Ремвзуття" майновим по ручителем СМТП "МТЦ" та ОСОБ А_5 та передачу в іпотеку ТФ Ц В "Промінвестбанку" та ТУ ЗДР А КІБ "Укрсиббанк" нежитлових п риміщень по вул. Медова, 10 та ву л. Живива, 9 у м. Тернополі.

В судовому засіданні, предс тавник позивача заперечив пр оти доводів апелянта, просив рішення суду залишити без зм ін, як таке, що прийнято з дотр иманням норм чинного законод авства та на підставі дослід жених усіх обставин справи. Щ одо суті спору зазначив, що ос порюване рішення прийнято з порушенням вимог ст. 64 Закону України "Про господарські то вариства", а саме: в порушення приписів Закону дане рішення про виключення позивача з чи сла учасників товариства бул о ухвалено учасниками, які во лоділи в сукупності 44,281%, також в протоколі не зазначено, які саме обов' язки систематичн о не виконувала чи неналежно виконувала ОСОБА_2, як і не обумовлено, які саме діяння в чинила позивачка, що перешко джали досягненню цілей товар иства.

Розглянувши доводи апел яційної скарги, відзив, досл ідивши обставини справи, пер евіривши правильність засто сування судом першої інстанц ії норм чинного законодавств а, колегія суддів не вбачає пр авових підстав для задоволен ня вимог апелянта.

При цьому колегія виходила з наступного.

Як встановлено судом, від повідно до п. 14.1. Статуту товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Ремвзуття", в редакції з мін від 17.12.2008р., затверджених рі шенням зборів учасників това риства від 28.11.2008р. (протокол №7), у часниками товариства є ОСО БА_6 із часткою в статутному капіталі 5,453%, ОСОБА_7 - 4,559%, ОСОБА_8 - 8,532%, ОСОБА_9 - 6,028%, ОСОБА_10 - 21,134%, ОСОБА_11 - 6,348%, ОСОБА_12 - 6,212%, ОСОБА_13 - 4,048%, ОСОБА_2 (позивач по сп раві) - 9,200%, та частка , що належи ть товариству з обмеженою ві дповідальністю "Ремвзуття" і не розділена між учасниками складає 28,486%, про що також свідч ить витяг з Єдиного Державно го Реєстру (серія АГ №805591 ) юриди чних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до статті 10 Зако ну України "Про господарські товариства" учасники товари ства мають право брати участ ь в управлінні справами това риства в порядку, визначеном у в установчих документах, за винятком випадків, передбач ених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону У країни "Про господарські тов ариства" вищим органом товар иства з обмеженою відповідал ьністю є збори учасників. Вон и складаються з учасників то вариства або призначених ним и представників. За змістом ч астини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількі сть голосів, пропорційну роз міру їх часток у статутному ф онді.

Згідно статті 59 наведено го Закону, до компетенції заг альних зборів учасників това риства з обмеженою відповіда льністю відноситься, між інш им, виключення учасника з тов ариства, при цьому при виріше нні даного питання рішення в важається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники , які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голос ів від загальної кількості г олосів учасників товариства .

Відповідно до частини п ершої статті 60 Закону України "Про господарські товариств а" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних то вариств, товариств з обмеже ною або додатковою відпов ідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасн ики (акціонери) або представ ники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності б ільш як 60 відсотками голосі в від загальної кількості го лосів. Зазначеними нормами н е передбачається можливіст ь встановлення у статутах ц их товариств іншого кворуму .

Як вбачається з проток олу № 8 зборів учасників ТОВ "Р емвзуття, реєстру учасників товариства, які були присутн і на вказаних зборах, 20.03.2009р. скл икано та проведено збори уча сників ТОВ "Ремвзуття", на яких були присутні учасники, які в олодіють в сукупності 66,061 % ста тутного капіталу, а саме:, ОС ОБА_7 - 4,559%, ОСОБА_8 - 8,532%, О СОБА_9 - 6,028%, ОСОБА_10 - 21,134%, ОСОБА_11 - 6,348%, ОСОБА_12 - 6,212% , ОСОБА_13 - 4,048%, ОСОБА_2 (по зивач по справі) - 9,200%, та частк а, що належить товариству з об меженою відповідальністю "Ре мвзуття" - 28,486%, що свідчить про п равомочність цих зборів.

На розгляд загальних збор ів було представлено наступн і питання:

1. Про виконання обов' язків учасником товариства; 2. Затвердження порядку розприділення частки ТОВ "Ре мвзуття" в статутному капіта лі і її вартості; 3. Про вн есення змін до статуту товар иства; 4.Обрання ревізійної ко місії ТОВ "Ремзуття"; 5. Пр изначення директора ТОВ "Рем взуття"; 6. Різне.

Відповідно до ч.5. ст. 61 Зак ону України "Про господарськ і товариства" з питань, не вклю чених до порядку денного, ріш ення можуть прийматися тільк и за згодою всіх учасників, пр исутніх на зборах.

З наведеної норми Закону Ук раїни "Про господарські това риства" випливає, що рішення з питань, не включених до поряд ку денного, може прийматись л ише за згодою усіх учасників товариства, присутніх на збо рах, тобто, необхідною умовою для здійснення голосування по таких питаннях є згода на ц е усіх присутніх на зборах уч асників товариства.

Між тим, як вбачається зі зм істу протоколу № 8 зборів учас ників ТОВ «Ревзуття»від 20 бер езня 2009 р. , порядок денний таки х зборів не містив питання пр о виключення ОСОБА_2 з чис ла учасників ТОВ «Ремвзуття» . Також зі змісту протоколу № 8 зборів учасників ТОВ «Ремвз уття»від 20 березня 2009 р. слідує , що порядок денний зборів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням «Про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ«Рем взуття».

Згідно ст. 43 Закону Укра їни «Про господарські товари ства»загальні збори не вправ і приймати рішення з питань, н е включених до порядку денно го.

Відповідно до п. 22 Пленум у ВСУ від 24.10.08 № 13, У разі, якщо на п орушення вимог ст.. 43 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»питання не було включ ено до опублікованого порядк у денного загальних зборів т овариства, рішення цих зборі в із зазначеного питання пов инні визнаватися недійсними через пряму заборону закону .

Згідно п.п. 10.6., 10.7., 10.8 Статут у до виключної компетенції з борів учасників ТОВ "Ремвзут тя" відносяться, зокрема, вирі шення питань виключення учас ника з товариства, при цьому р ішення з цього приводу вважа ється прийнятим, якщо за ньог о проголосували учасники, що володіють у сукупності біль ш як 50 відсотками загальної кі лькості голосів учасників то вариства.

Відповідно до п. 5.4. Ста туту "Виключення з Товариств а" учасник, який систематично не виконує або неналежним чи ном виконує обов'язки, або пер ешкоджає своїми діями досягн енню цілей товариства, може б ути виключено з товариства н а основі рішення, за яке прого лосували учасники, що володі ють у сукупності більш як 50 ві дсотками загальної кількост і голосів учасників товарист ва. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні у часті не бере.

Відповідно до ст.64 Зак ону України “Про господарськ і товариства", в редакції, чинн ій на момент прийняття спірн ого рішення (чинна з 05.11.2008р.), далі - Закон, учасника товариств а з обмеженою відповідальніс тю, який систематично не вико нує або неналежним чином вик онує обов'язки, або перешкодж ає своїми діями досягненню ц ілей товариства, може бути ви ключено з товариства на осно ві рішення, за яке проголосув али учасники, що володіють у с укупності більш як 50 відсотка ми загальної кількості голос ів учасників товариства. При цьому цей учасник (його предс тавник) у голосуванні участі не бере.

Згідно зі ст. 11 Закону у часники товариства зобов'яза ні :

а) додержувати установчих документів товариства і вик онувати рішення загальних зб орів та інших органів управл іння товариства;

б) виконувати свої зобов'я зання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майн овою участю, а також вносит и вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами , передбаченими установчими документами;

в) не розголошувати коме рційну таємницю та конфіде нційну інформацію про діяльн ість товариства;

г) нести інші обов'язки, якщ о це передбачено цим Закон ом, іншим законодавством Укр аїни та установчими документ ами.

Згідно приписів п. 4.3. Ст атуту учасники товариства зо бов' язані, крім обов' язків , встановлених ст. 11 Закону, над авати товариству інформацію , необхідну для вирішення окр емих питань його діяльності, сприяти здійсненню товарист вом своєї діяльності, нести в ідповідальність відповідно до чинного законодавства та статуту.

Як свідчить зміст прот околу зборів учасників товар иства, позивача зі складу уча сників товариства виключено "за неналежне та систематичн е невиконання обов' язків уч асника, що перешкоджають отр имувати прибуток (підписання протоколів за інших учасник ів, не сприяння в діяльності т овариства щодо досягнення ці лей та мети передбачених ста тутом, тощо)" (дослівно), при ць ому за дане рішення проголос ували "за" - 44,281%, "проти" - 8,532%, "утр ималось" - 4,048%, учасник товарис тва ОСОБА_2 участі в голос уванні не приймала, а також не приймала в голосування част ка, яка належить товариству.

Як вище вже зазначалося, ст . 64 Закону України „Про господ арські товариства” чітко виз начає підстави виключення уч асника зі складу ТОВ, а саме: с истематичне невиконання або неналежне виконання обов'яз ків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товар иства.

Однак, як вірно зазначе но судом першої інстанції, у п ротоколі загальних зболів, н е дана оцінка поведінці викл юченого учасника, не обґрунт овано причини такого виключе ння і не зазначено, які саме фа кти невиконання статутних о бов'язків стали підставою в иключення учасника з товари ства, в чому полягає системат ичність невиконання учасник ом товариства його обов'язкі в, якими саме діями (бездіяльн істю) учасник перешкоджає д осягненню цілей товариства, які, як зазначено в рішення, пе решкоджали отримувати прибу ток, не встановлені наявні не гативні наслідки для товарис тва, у зв'язку із діями чи безд іяльністю учасника, не зазна чено в чому саме полягало не с прияння в діяльності товарис тва щодо досягнення цілей та мети, передбачених статутом .

Відповідно до п.3.10 Рекомен дацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про практику застосува ння законодавства у розгляді справ, що виникають з корпора тивних відносин»у рішенні пр о виключення учасника з госп одарського товариства повин но бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначе но, які саме факти невиконанн я статутних обов'язків стали підставою виключення учасни ка з товариства, в чому поляга є систематичність невиконан ня учасником товариства його обов'язків, якими саме діями ( бездіяльністю) учасник переш коджає досягненню цілей това риства. Відсутність відповід них відомостей у рішенні про виключення учасника з товар иства може бути підставою ви знання такого рішення недійс ним за позовом даного учасни ка.

Однак, представник ТОВ «Ре мвзуття»не надав доказів, як і б свідчили, що ОСОБА_2 сис тематично не виконувала чи н еналежним чином виконувала с вої обов'язки або перешкоджа ла досягненню цілей товарист ва.

Безпідставними є посилан ня ТОВ «Ремвзуття»на те, що в о снову підстав для виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства лягли факти само вільного складення нею впрод овж 2005-2007 р.р. протоколів № 2 від 15.06 .2005 р., № 5 від 29.05.2007 р., № 3 від.01.10.2007 р. та в итягів (виписок) з них, в які не ю внесено завідомо неправдив і відомості про прийняття зб орами відповідних рішень, ос кільки порушені з цього прив оду питання щодо підробки та фальсифікації з боку ОСОБА _2 таких протоколів можуть р озглядатися виключно в поряд ку кримінального судочинств а.

В той же час, колегія судд ів вважає помилковим висново к суду першої інстанції про в ідсутність кворуму для

ух валення загальними зборами у часників ТОВ "Ремвзуття" ріше ння про

виключення__позива ча з числа учасників товар иства, так як судом першої інс танції не взято до уваги, що зг ідно зі статтею 60 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" загальні збори товарист ва з обмеженою відповідальні стю визнаються правомочними , якщо на них беруть участь уча сники, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 голосів.

Як вбачається з протоколу з агальних зборів учасників ТО В "Ремвзуття" № 8 від 20.03.2009р., а тако ж підтверджується статутом Т ОВ "Ремвзуття" (в редакції, що б ула чинна на дату проведення загальних зборів учасників) , станом на 20 березня 2009 року уча сниками ТОВ "Ремвзуття" було 9 фізичних осіб, які в сукупнос ті володіли лише 71,524 % статутн ого капіталу товариства.

Зокрема, на вказану дату уч асниками ТОВ "Ремвзуття" були ОСОБА_6 - 5,453 %, ОСОБА_7 - 4,559 %, ОСОБА_8 - 8,532 %, ОСОБА_9 - 6,028%, О СОБА_10 - 21,134 %, ОСОБА_11 - 6,348 %, ОС ОБА_12 - 6,212 %, ОСОБА_13 -4,048 %, а тако ж позивач ОСОБА_2 - 9,200 % (п. 14.1. Ст атуту ТОВ "Ремвзуття"). Крім то го, за ТОВ "Ремвзуття" рахувала ся частка у розмірі 28,476 %, яка бул а придбана товариством 28 лист опада 2008 року .

Відповідно до ст.. 53 Закон у України "Про господарські т овариства» у разі придбання частки (її частини) учасника с амим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов 'язане реалізувати її іншим у часникам або третім особам п ротягом строку, що не перевищ ує одного року, або зменшити с вій статутний капітал відпов ідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розп оділ прибутку, а також голосу вання визначення кворуму у в ищому органі проводяться без урахування частки, придбано ї товариством.

В зв'язку з цим, колегія судд ів погоджується із доводами апелянта про те, що ТОВ "Ремвз уття" не мало статусу учасник а даного товариства, а частка яка йому належала не повинна була враховуватися при визн ачені кворуму і голосуванні у загальних зборах учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно п. "в" ч. 1 ст. 59 Закону У країни "Про господарські тов ариства" до виключної компет енції загальних зборів учасн иків товариства з обмеженою відповідальністю належить питання про виключення учас ника з товариства.

При цьому, в силу вимог ч. 2 ст . 59 Закону України "Про господа рські товариства" при виріше нні питання про виключення у часника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо з а нього проголосують учасник и, що володіють у сукупності б ільш як 50 відсотками загально ї кількості голосів учасникі в товариства. При цьому цей уч асник (його представник) у гол осуванні участі не бере.

Аналогічні норми закріпле ні в п.п. 10.6., 10.7. 10.8 Статуту ТОВ "Ремв зуття" (в редакції, що була чин на на 20 березня 2009 року), а також ст. 64 Закону України "Про госп одарські товариства".

Враховуючи те, що станом на 20 березня 2009 року учасниками Т ОВ "Ремвзуття" були лише 9 осіб , які володіли в сукупності 71,524 % статутного капіталу товари ства, то відповідно до ст. 59 та 6 4 Закону України "Пре господар ські товариства" для вирішен ня питання про виключення уч асника з товариства необхідн о було 35,762 % + 1 голос (71,524% х 50 %) .

Як вбачається з протоколу № 8 загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" віх 20.03.2009р., за ви ключення з числа учасників Т ОВ "Ремвзуття» ОСОБА_2 про голосували учасники, що воло діють 44,281 % статутного капіталу товариства, проти - 8,532%, утримал ось -4,048%, не голосували - 9,2%.

З огляду на вище наведене, рішення про виключення з чис ла учасників ТОВ "Ремвзуття" ОСОБА_2, виходячи з положень ст.ст. 53, 59 Закону України "Про го сподарські товариства", було прийнятим за наявності необ хідного кворуму.

Задовольняючи позов, суд п ершої інстанції не врахував, що для вирішення питання про наявність чи відсутність кв оруму для прийняття рішення про виключення учасника з то вариства на загальних зборах учасників ТОВ "Ремвзуття", що відбулися 20 березня 2009 року, сл ід виходити з вимог ст. 59 Закон у України "Про господарські т овариства" з врахуванням осо бливостей, передбачених ст. 5 3 цього ж Закону.

Однак, враховуючи вс тановлений факт порушень зак онодавства щодо порядку вклю чення до порядку денного пит ань по яких прийнято рішення та факт порушення ст.. 64 Закон у України „Про господарські товариства” щодо визначенн я підстав для виключення уча сника зі складу ТОВ, колегія суддів вважає вимоги позивач а про визнання недійсним ріш ення загальних зборів учасни ків товариства з обмеженою в ідповідальністю "Ремвзуття", оформленого протоколом № 8 ві д 20.03.2009р., в частині виключення ОСОБА_2 з числа учасників то вариства, правомірними та та кими, що підлягають до задово лення.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 105 ГПК У країни, Львівський апеляцій ний господарський суд -

Постановив:

Рішення господарського суду Тернопільської област і від 21.06.10 у справі № 12/33-1545 залишит и без змін, а апеляційну скарг у - без задоволення.

Постанову може бути оскарж ено у касаційному порядку.

Матеріали справи скеруват и до господарського суду Тер нопільської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк