Постанова

від 09.06.2010 по справі 4-446/10

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 4-446/10

ПОСТАНОВА

Іменем України

09 червня 2010 року

Суддя Ленінського суду м. Кіровограда Шевченко І.М., -розглянувши подання Слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Кіровоградській області майора податкової міліції Пашкевич І.В., про надання дозволу на проведення обшуку в приміщенні Кіровоградського управління АТ «Укрсиббанк», за адресою:м.Кіровоград,вул.Пашутіна,30, відносно клієнта банківської установи ТОВ «Омегасервіс-СВ»(код ЄДРПОУ 35189110), ОСОБА_2, по факту умисного ухилення від податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А :

Слідчий з ОВС СВ ПМ ДПА в Кіровоградській області майор міліції Пашкевич І.В., звернулась в суд з поданням про надання дозволу на проведення обшуку в приміщенні Кіровоградського управління АТ «Укрсиббанк», що знаходиться за адресою: м. Кіровоград, вул.Пашутіна,30 по кримінальній справі № 90-0021 відносно директора ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 (код за ЕДРПОУ 35189110), по факту умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Слідством по справі встановлено, що товариство з обмеженою відповідальністю “Омегасервіс-СВ ” (код за ЄДРПОУ - 35189110, Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Волкова,2 ) зареєстроване 04.06.2007 року виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради, свідоцтво про державну реєстрацію серії АОО № 746880 . Відповідно до Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість від 16.07.2007 р. № 100053146, виданого ДПІ у м. Кіровограді, ТОВ “Омегасервіс-СВ” було зареєстровано платником ПДВ, індивідуальний податковий номер 35189111123 3.

Згідно із п.1 ст.11-1 Закону України від 4 грудня 1990 року № 509-ХІІ “Про державну податкову службу в Україні” та відповідно до плану-графіку проведення планових виїзних перевірок субєктів господарювання, в період з 12.10.2009 року по 30.10.2009 року, проведена планова виїзна перевірка ТОВ “Омегасервіс-СВ” з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 04.06.2007 року по 30.06.2009 року, про що складено акт № 76\2310\35189110 від 04.11.2009 року.

У період, за який проводилась перевірка та по день підписання акту, відповідальним за фінансово-господарську діяльність субєкту господарювання з правом одного підпису, був директор ОСОБА_2 (наказ про призначення від 03.04.2006 року № 1-к).

Товариство створено відповідно до чинного законодавства України, форма власності приватна. Основним видом діяльності товариства є здійснення операцій із продажу скрапленого вуглеводневого газу.

Проведеним аналізом здійснених підприємством господарських операцій на підставі укладених договорів встановлено наступне :

- протягом 2008 року та І півріччя 2009 року підприємство здійснювало операції з

придбання та реалізації скрапленого вуглеводного газу (СВГ). За період з 01.01.2008 року по 30.06.2009 року за даними бухгалтерського рахунку 281 “Товари” підприємством було оприбутковано скраплений вуглеводневий газ на загальну суму 9 535 728,97 грн. (без ПДВ), основним постачальником газу було ТОВ “Промтехресурс - центр” (м.Київ) та ЗАТ “Укргазенерго” (м.Київ). В подальшому закуплений газ було реалізовано споживачам юридичним особам Кіровоградської та Херсонської областей, а також м. Києва.

В ході дослідчої перевірки встановлено, що ОСОБА_2 у поданих до ДПІ у м.Кіровограді Деклараціях з податку на додану вартість (рядки 10.1-16.3) за період з 04.06.2007 року по 30.06.2009 року, відобразив показник в сумі 2685122 грн.

На підтвердження зазначеної суми ОСОБА_2 надав договори № 14\04-01 від 14.04.2008 року укладений між ТОВ “Омегасервіс-СВ” та ТОВ “Промтехресурс центр”, згідно якого ТОВ “Промтехресурс центр” зобовязується надати у власність ТОВ “Омегасервіс-СВ” скраплений вуглеводневий газ, та договір № 25\НП\В-08 від 04.11.2008 року, згідно якого ЗАТ “Укргазенерго” зобовязується передати у власність ТОВ “Омегасервіс-СВ” скраплений вуглеводневий газ. Згідно вказаних договорів постачання товару здійснюється залізничним або автомобільним транспортом або самовивозом.

При цьому, на підприємстві відсутні документи, які б свідчили про підтвердження придбання скрапленого вуглеводневого газу ТОВ “Омегасервіс-СВ” у ЗАТ “Укргазенерго” та ТОВ “Промтехресурс центр”, а саме відсутні залізничні товарно-транспортні накладні, паспорти якості, товаротранспортні накладні форми № 1-ТН, затверджені наказом Міністерства транспорту та Міністерства статистики України від 29.12.95 р. № 488\346 “Про затвердження типових форм первинного обліку роботи вантажного автомобіля” та документи про якість на скраплений вуглеводневий газ. Крім того у підприємства відсутній журнал оперативного обліку скрапленого вуглеводневого газу, ведення якого передбачено „Інструкцією про порядок приймання, зберігання, відпуску та обліку газів вуглеводневих скраплених для комунально-побутового споживання та автомобільного транспорту”, а ОСОБА_2 не володіє інформацією про кількість перевезень та транспортні засоби, які були використані, місця завантаження\розвантаження товару, спосіб та шлях транспортування товару, дані про осіб, що були учасниками господарських операцій, як це передбачено вимогами законодавства, місця зберігання скрапленого вуглеводневого газу.

З метою встановлення суми податку на прибуток та податку на додану вартість, які підлягають сплаті до бюджету ТОВ “Омегасервіс-СВ”, співробітниками ДПА у Кіровоградській області були направлені запити до ДПІ у Печерському районі м.Києва (по місту реєстрації ТОВ “Промтехресурс центр”) та ДПІ у Шевченківському районі м.Києва (по місту реєстрації ЗАТ „Укргазенерго”) про проведення перевірки підтвердження отриманих від платника податків відомостей стосовно відносин з контрагентом та дотримання податкового законодавства” . Крім цього, було направлено запити до ДП “Центргаз” та ВАТ “Кіровоградгаз”, про надання інформації щодо фінансово-господарської діяльності з ТОВ “Омегасервіс-СВ”. Однак при проведені перевірок, матеріалів підтвердження проведення вищезазначених фінансово-господарських операцій не отримано.

Протягом періоду з І кварталу 2008 року по 30.06.2009 року ОСОБА_2, умисно, з метою ухилення від сплати податку на додану вартість та отримання неконтрольованого державою прибутку, в податковій звітності з податку на додану вартість ТОВ “Омегасервіс-СВ” поданих до ДПІ в м.Кіровограді в 2008 та 2009 роках безпідставно відобразив у рядку 04.1 витрати на придбання товарів (робіт, послуг) суми податкового кредиту з ПДВ по фінансово-господарським операціям нібито проведеним з ЗАТ “Укргазенерго” (ін. 340032226590 м.Київ) та ТОВ “Промтехресурс центр” (ін.344798526550 м.Київ), достовірно знаючи про те, що фінансово-господарські операції із зазначеними субєктами господарювання не проводились, що фактично підтверджено матеріалами дослідчої перевірки.

Так, в порушення п п7.4.1. 7.4.4 п.7.4 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03 квітня 1997 року №168/97-ВР, директор ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2, шляхом безпідставного включення до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість з вартості придбаної продукції у ЗАТ “Укргазенерго” (ін. 340032226590

м.Київ) та ТОВ “Промтехресурс центр” (ін.344798526550 м.Київ) та безпідставного відображення в рядках 10.1-16.3 декларацій з ПДВ ТОВ “Омегасервіс-СВ” фінансово-господарських операцій , які фактично проведені не були, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість за вищевказаний період на суму 1864856 грн., в тому числі: за січень 2008 р., в сумі 75598 грн., за лютий 2008 р. в сумі 31362 грн., за березень 2008 р., в сумі 185671 грн., за квітень 2008 року в сумі 101060 грн., за травень 2008 року в сумі 39000 грн., за червень 2008 року в сумі 48802 грн., за липень 2008 року в сумі 143555 грн., за серпень 2008 року в сумі 173279 грн., за вересень 2008 року в сумі 58000 грн., за жовтень 2008 року в сумі 44628 грн., за листопад 2008 року в сумі 376855 грн., за грудень 2008 року в сумі 90036 грн., за січень 2009 року в сумі 41631 грн., за лютий 2009 року в сумі 58458 грн., за березень 2008 р. в сумі 97117 грн., за квітень 2009 року в сумі 175459 грн., за травень 2009 року в сумі 88397 грн., за червень 2009 року в сумі 35948 грн.

Проведеними оперативно-розшуковими заходами не встановлено наявність документів, які підтверджують придбання ТОВ “Омегасервіс-СВ” вуглеводневого скрапленого газу у ТОВ “Промтехресурс центр” ”(код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А) та ЗАТ “Укргазенерго”( код 34003224, м.Київ, вул.Богдана Хмельницького, буд.6).

Але, як свідчать матеріали справи, до ДПІ у м.Кіровограді 24.11.09 р. надійшла скарга директора ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 на податкові повідомлення-рішення № 0001772300\0 та № 0001762300\0 від 18.11.09 р., які винесені на підставі акту № 76\2310\35189110 від 04.11.09 р. “Про результати планової виїзної перевірки ТОВ “Омегасервіс-СВ” з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 04.06.07 р. по 30.06.09 р. та іншого законодавства за період з 04.06.07 р. по 30.06.09 р.”

У скарзі директор ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 не погоджується з висновками, викладеними в акті та просить переглянути податкові повідомлення-рішення державної податкової інспекції у м.Кіровограді з урахуванням додатково наданих документів (ксерокопії накладних Одеської залізниці на грузовий вантаж та паспорти якості на скраплений вуглеводневий газ).

Згідно даних ксерокопій документів встановлено, що в період з січня 2008 року по вересень 2009 року на ім”я одержувача ВАТ “Кіровоградгаз” (юридична адреса: м.Кіровоград, вул.Володарського, 67) коліями Одеської залізниці на станцію “Канатово”, яка знаходиться за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, с.Високі Байраки,

надходив скраплений вуглеводневий газ, власником та відправником якого, відповідно до наданих ксерокопій накладних, являється ЗАТ “Торговий Дом “Укртатнафта””.

Таким чином, в жодній із наданих ОСОБА_2 ксерокопіях транспортних накладних Одеської залізниці, ТОВ “Омегасервіс-СВ” не зазначено, як споживача або одержувача скрапленого вуглеводневого газу.

Крім зазначених ксерокопій документів, директором ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 при проведенні перевірки були надані копії реєстрів документів на придбання, реалізацію скрапленого вуглеводневого газу та послуг пов”язаних з його транспортуванням, згідно яких встановлено, що за період з січня 2008 року по серпень 2009 року ТОВ “Омегасервіс-СВ”, в особі директора ОСОБА_2, було придбано скрапленого вуглеводневого газу в загальній кількості 3 838,071 т. Основними постачальниками газу були ТОВ “Промтехресурс центр”(код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А), ЗАТ “Украгазенерго”( код 34003224, м.Київ, вул.Богдана Хмельницького, буд.6), ДП “Центргаз” (код № 31146068, м.Кіровоград, вул.Володарського, буд.67), ВАТ “Кіровоградгаз”(код № 03365222, м.Кіровоград, вул.Володарського, буд.67), ТОВ “Елан-Ві”( код № 34977711, м.Кіровоград, Волкова, буд.2).

Як пояснив ОСОБА_2, у власності ТОВ “Омегасервіс-СВ” не має газосховища, тому згідно договору № 16\1-70-ДЗ\2008 року від 10.04.2008 року ( про надання послуг по прийомці, зберіганню, транспортуванню та відпуску по дорученню замовника скрапленого газу, що буде надходити залізницею або автомобільним транспортом на адресу замовника), придбаний ТОВ “Омегасервіс-СВ” газ надходив на газо-наповнювальну станцію, яка належить ВАТ “Кіровоградгаз” та розташована за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, с.Високі Байраки, вул.Знам”янська 1а.

В подальшому, придбаний газ, з даної газо-навнювальної станції ВАТ “Кіровоградгаз” було реалізовано, відповідно до наданої копії реєстру документів, наступним підприємствам: ТОВ “Промтехресурс центр” ( код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А), яке в свою чергу є основним постачальником газу ТОВ “Омегасервіс-СВ”, ДП “Центргаз”( код № 31146068, м.Кіровоград, вул.Володарського, буд.67), ВАТ “Кіровоградгаз” ( код № 03365222, м.Кіровоград, вул.Володарського, буд.67), ТОВ “Елан-Ві” ( код № 34977711, м.Кіровоград, Волкова, буд.2) та ТОВ “ВКФ РВК Плюс” ( код № 30697215, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с.Соколівське, вул.Сонячна,2). При цьому, у ТОВ “Омегасервіс-СВ” відсутні документи, які б свідчили про підтвердження придбання скрапленого вуглеводневого газу ТОВ “Омегасервіс-СВ” у ЗАТ “Укргазенерго” та ТОВ “Промтехресурс центр”, а саме відсутні залізничні товарно-транспортні накладні, паспорти якості, товаротранспортні накладні форми № 1-ТН, затверджені наказом Міністерства транспорту та Міністерства статистики України від 29.12.95 р. № 488\346 “Про затвердження типових форм первинного обліку роботи вантажного автомобіля” та документи про якість на скраплений вуглеводневий газ. Крім того, у підприємства відсутній журнал оперативного обліку скрапленого вуглеводневого газу, ведення якого передбачено „Інструкцією про порядок приймання, зберігання, відпуску та обліку газів вуглеводневих скраплених для комунально-побутового споживання та автомобільного транспорту”.

З даного питання, підприємству в ході перевірки ДПА у Кіровоградській області надано запит від 21.10.2009 року. Але, ні на день закінчення перевірки (30.11.09 р.), ні до теперішнього часу ТОВ “Омегасервіс-СВ” не надано документи та пояснення, щодо місця завантаження\розвантаження товару, шляху транспортування, даних про осіб, що були учасниками господарських операцій, місця зберігання вищезазначеного газу, журналу оперативного обліку скрапленого вуглеводневого газу (ф.№2 ГС).

Крім того, були направлені запити до ДПІ у Печерському р-ні м.Києва №10\781\7\23-122 від 22.10.2009 року “Про проведення перевірки підтвердження отриманих від платника податків відомостей стосовно відносин з контрагентом ТОВ “Промтехресурс центр” та ДПІ у Шевченківському р-ні м.Києва № 10782\7\23-122 від 22.10.2009 р. ”Про проведення перевірки підтвердження отриманих від платника податків відомостей стосовно відносин з контрагентом ЗАТ “Укргазенерго”. Однак, проведення перевірок виявилося неможливим, у зв”язку з тим, що ТОВ “Промтехресурс центр” ( код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А) відсутній за місцем реєстрації, а ЗАТ “Угргазенерго” ( код 34003224, м.Київ, вул.Богдана Хмельницького, буд.6) з ІІ кварталу 2008 року про фінансового-господарську діяльність не звітує.

З метою встановлення та перевірки підстав декларування ТОВ “Омегасервіс-СВ” відповідних обсягів податкового кредиту та податкових зобовязань від здійснених фінансових операцій, встановлення осіб причетних до відкриття та керування рахунками, отримання доказів вчинення злочину на адресу директора Кіровоградського управління АТ “Укрсиббанк” за № 1589/10/09-016 та № 1590/10/09-016 від 11.05.2010р. направлені вимоги про надання даних руху коштів та інших документів повязаних з відкриттям та використанням по відкритим ТОВ “Омегасервіс-СВ”” рахункам № 26002122443401, 26003122443400, за період з 01.01.2008 року по 01.01.2010 року.

26.05.2010р. листом за № 139/3.33-102-4 відмовлено в наданні вищезазначеної інформації по рахункам ТОВ “Омегасервіс-СВ” в звязку з тим, що органи державної податкової служби мають право одержувати у порядку, встановленому Законом, довідки про наявність банківських рахунків. Будь-яка інша інформація, що містить банківську таємницю, розкривається банками органам державної податкової служби на підставі рішення суду.

Правовий режим банківської таємниці в рамках розслідування кримінальної справи регулюється виключно нормами Криминально-Процесуального судочинства, а не іншими нормами чинного законодавства, що розяснено в «Узагальненні судової практики розгляду справ про розкриття банками інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб» схвалене палатою у цивільних справах Верховного Суду України 14.12.2009 року.

Нормами кримінально-процесуального кодексу України передбачений порядок та підстави проведення слідчої дії виїмки. При цьому у постанові повинно зазначатися документи їх точна назва та реквізити. Вказані відомості відсутні, а банківська установа при наданні запиту, відмовилась надати яку-небудь інформацію, посилаючись на Закон України «Про банки та банківську діяльність». У звязку з чим виникла необхідність у проведенні обшуку банківської установи Кіровоградського управління АТ “Укрсиббанк” відносно клієнта банківської установи ТОВ “Омегасервіс-СВ” (код ЄДРПОУ № 35189110, м.Кіровоград), де можуть знаходиться знаряддя злочину, речі чи цінності здобуті злочинним шляхом, а також інші предмети та документи, сліди злочину та інші речові докази, які можуть мати значення для справи.

Згідно п.11 Пленуму Верховного суду України «Про деякі питання застосування судами України законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеження окремих конституційних прав і свобод людини і громадянина під час здійснення оперативно-розшукової діяльності, дізнання і досудового слідства» №2 від 28.03.2008 року та статті 17 Закону України від 23 лютого 2006 р. № 3477-ІV «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» судам необхідно враховувати, що відповідно до практики Європейського суду з прав людини поняття «житло» у пункті 1 статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4.XI.1950) охоплює не лише житло фізичних осіб. Воно може поширюватися на офісні приміщення, які належать фізичним особам, а також офіси юридичних осіб, їх філій та інші приміщення. Як «інше володіння» слід розуміти такі обєкти (природного походження та штучно створені), які за своїми властивостями дають змогу туди проникнути і зберегти або приховати певні предмети (речі, цінності). Ними можуть бути, зокрема, індивідуальний банківський сейф.

Враховуючи викладене, просить задовольнити вимоги подання.

Дослідивши матеріали подання та кримінальної справи № 90-0021, приходжу до висновку, що вимоги подання є обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, оскільки дійсно є підстави вважати, що у приміщенні Кіровоградського управління АТ «Укрсиббанк» що знаходиться за адресою:м.Кіровоград,вул.30 відносно клієнта банківської установи ТОВ «Омегасервіс-СВ» код ЄДРПОУ № 35189110, (м.Кіровоград) можуть знаходитись речі й цінності, здобуті злочинним шляхом, а також інші предмети і документи, сліди злочину та інші речові докази, які мають значення для справи.

Керуючись ст.ст.130, 177 КПК України,

П О С Т А Н О В И Л А :

Надати дозвіл на проведення обшуку в приміщенні Кіровоградського управління АТ «Укрсиббанк», що знаходиться за адресою:м. Кіровоград, вул.Пашутіна,30, відносно клієнта банківської установи ТОВ «Омегасервіс-СВ»(код ЄДРПОУ № 35189110, м.Кіровоград) для виявлення та вилучення документів.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя Ленінського районного суду

м. Кіровограда І. М . Шевченко