Ухвала

від 24.01.2023 по справі 196/1452/18

ПЕТРИКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПЕТРИКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 196/1452/18

1-кп/0187/16/23

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" січня 2023 р. смт. Петриківка

Петриківський районний суд Дніпропетровської області в складі: головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглядаючи в відкритому судовому засіданні, в залі суду, кримінальне провадження № 42018041500000259 по обвинуваченню ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Васильківка Васильківського району Дніпропетровської області, українця, громадянина України, має вищу освіту, фізичну особу підприємця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого, за обвинуваченням у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 365-2, ч. 2 ст. 366 КК України, за участю прокурора ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_3 та його захисника адвоката ОСОБА_5 ,

В С Т А Н О В И В :

В провадженні суду перебуває кримінальне провадження № 42018041500000259 по обвинуваченню ОСОБА_3 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 365-2, ч. 2 ст. 366 КК України.

Згідно обвинувального акту, обвинувачення ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 366 КК України сформульовано наступним чином:

Встановлено, що ОСОБА_3 на підставі кваліфікаційного сертифікату серії AT 004057 виданого атестаційною архітектурно-будівельною комісією інженерів технічного нагляду Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України працює на посаді інженера технічного нагляду.

Відповідно до п. 5 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого Постановою КМУ № 903 від 11.07.2007 Особи, що здійснюють технічний нагляд:

1) проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно будівельного контролю та державного нагляду;

2) ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками;

3) проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів;

4) повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів;

5) оформляють акти робіт, виконаних з недоліками;

6) беруть участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно-монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устаткування і механізмів технічним умовам; органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю.

7) виконують інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

Таким чином, ОСОБА_6 був наділений і здійснює організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, тобто згідно п. 1 примітки до ст. 364 КК України є службовою особою.

Так, 14.11.2017 між виконавчим комітетом Царичанської селищної ради в особі сільського голови ОСОБА_7 , що діяв на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» з однієї сторони, і ПП «Алвей» (ЄДРПОУ 35497347) в особі директора ОСОБА_8 укладено два договори №1, №3 на виконання робіт з капітального ремонту доріг по вулицям Транспортна в смт. Царичанка, вул. Молодіжна в с. Преображенка, Царичанського району Дніпропетровської області.

Згідно п. 2.1. зазначених договорів якість робіт, що виконуються повинна відповідати умовам затвердженої проектно-кошторисної документації на об`єкт, вимогам технічного завдання, а також державним нормам, технічним умовам та загальним вимогам, які пред`являються до робіт цього типу.

Пунктом 3.1. договору №1 від 14.11.2017 встановлено, що ціна Договору становить 497 617, 57 грн. (разом з ПДВ). Пунктом 3.1. договору №3 від 14.11.2017 встановлено, що ціна Договору становить 1 407 310,46 грн. (разом з ПДВ).

Крім того, 12 грудня 2017 року між виконавчим комітетом Царичанської селищної ради в особі голови виконавчого комітету ОСОБА_7 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 укладено договори №175-ТН01/12 та №173-ТН01/12 про здійснення технічного нагляду під час проведення ремонтно-будівельних робіт по об`єктам: «Капітальний ремонт дороги по вулиці Транспортна у смт Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області» та «Капітальний ремонт дороги с Преображенка по вул. Молодіжна Царичанського району Дніпропетровської області» відповідно до п. п. 1.1, 1.2, яких ОСОБА_3 зобов`язаний був якісно здійснювати технічний нагляд за вказаними об`єктами, проводити перевірку відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічним умовам та іншим нормативним документам, проводити перевірку відповідності якості і обсягів виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації на вказаних об`єктах будівництва.

Відповідно до п. 4.1 зазначених договорів «виконавець» виконує технічний нагляд протягом усього періоду будівництва з метою забезпечення відповідності технологічних, архітектурно-будівельних та інших технічних рішень об`єктів будівництва рішенням та об`ємам, що передбачені в затверджених проектах.

20.11.2017 виконавчий комітет Царичанської селищної ради перерахував ПП «Алвей» для придбання матеріалів на виконання умов договору № 1 від 14.11.2017 у вигляді авансу у розмірі 30% - 149 285, 27 грн., на виконання умов договору № 3 від 14.11.2017-422 193, 14 грн., всього на суму: 571 478,41 грн.

Після укладення договорів та отримання грошових коштів у виді авансу, у точно невстановлений досудовим слідством час та місці, службова особа ПП «Алвей», упродовж періоду з 01.12.2017 по 19.12.2017, діючи у порушення ч. 1 ст. 877 Цивільного кодексу України, п.п. 1.2., 2.1, 6.3.2. договорів №№ 1, 3 від 14.11.2017, здійснила роботи з капітального ремонту доріг по вулицям Транспортна в смт. Царичанка, Молодіжна в с. Преображенка Царичанського району Дніпропетровської області, які не відповідають проектно-кошторисним документаціям «Капітальний ремонт дороги по вул. Транспортна смт. Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області», «Капітальний ремонт дороги с Преображенка по вул. Молодіжна Царичанського району Дніпропетровської області» та актам: №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року (капітальний ремонт дороги с Преображенка по вул. Молодіжна Царичанського району Дніпропетровської області) форми КБ-2в; №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року (капітальний ремонт дороги по вул. Транспортна у смт. Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області) форми КБ-2в.

Зокрема, ПП «Алвей» виконані роботи по укладці асфальтобетонного покриття на ділянці дороги (між ПК0 до середини між ПК2 і ПКЗ) площею 1000 м2 вулиці Транспортна в смт. Царичанка виконано по старому асфальтовому покриттю без розбирання старого покриття і улаштування нового дорожнього корита та основи під асфальтобетонне покриття, що суперечить вимогам проекту та даним які відображені в акті №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року (капітальний ремонт дороги по вул. Транспортна у смт. Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області) форми КБ-2в. У зв`язку з цим роботи на площі 1000 м2: по розбиранню щебеневих та асфальтобетонних покриттів; улаштування дорожніх корит напівкоритного профілю із застосуванням автогрейдерів, глибина корита 250 мм; улаштування підстильних та вирівнювальних шарів основи із шлаку доменного відвального сталеплавильного; улаштування підстильних та вирівнювальних шарів основ з піщано-гравійної суміші; перевезення 176. 46 т. сміття до 10 км. - не виконувалось в повному обсязі.

Також, ПП «Алвей» виконані роботи по укладці асфальтобетонного покриття на ділянці дороги вул. Молодіжна с Преображенка Царичанського району по старому асфальтобетонному покриттю без розбирання старого покриття і улаштування нового дорожнього корита та основи під асфальтобетонне покриття що суперечить вимогам проекту та даним які відображені в акті №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року (капітальний ремонт дороги по вул. Молодіжна у с Преображенка Царичанського району Дніпропетровської області) форми КБ-2в. У зв`язку з цим роботи: по розбиранню асфальтобетонного покриття механізованим способом; улаштування дорожніх корит напівкоритного профілю із застосуванням автогрейдерів, глибина корита 250 мм; улаштування підстильних та вирівнювальних шарів основи із шлаку доменного відвального сталеплавильного; укладання щебенних основ товщиною 5 см., перевезення сміття до 10 км. - не виконувалось в повному обсязі.

Крім того, улаштування укріпних смуг по краях дорожніх покриттів шириною 0,5 м та 0,75 м, з щебеню виконано лише на 40% і товщина виконаних смуг складає від 1 до 8 см, що суперечить вимогам проекту та даним які відображені в акті №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року (капітальний ремонт дороги по вул. Молодіжна у с Преображенка Царичанського району Дніпропетровської області) форми КБ-2в.

Під час виконання робіт з капітального ремонту доріг по вул. Транспортна у смт. Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області на ділянці дороги між ПКО до середини між ПК2 і ПКЗ) площею 1000 м2 та по вул. Молодіжна с Преображенка Царичанського району була порушена технологія виконання робіт, а виконані роботи не відповідають проектній документації та даним, викладеним в актах приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року форми КБ-2в.

Реалізуючи злочинний умисел, направлений на заволодіння та привласнення, шляхом зловживання своїм службовим становищем, грошовими коштами виконавчого комітету Царичанської селищної ради, службова особа ПП «Алвей», достовірно знаючи, що роботи по з капітального ремонту доріг по вул. Транспортна у смт. Царичанка Царичанського району Дніпропетровської області та по вул. Молодіжна с Преображенка Царичанського району (згідно договорів №№ 1 та 3 від 14.11.2017) виконані не в повному обсязі та з порушенням технології виконання робіт, розуміючи, що відповідно до умов зазначених договорів перерахування грошових коштів можливе лише після підтвердження виконання та прийняття робіт, що засвідчується актами приймання виконаних будівельних робіт та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, переслідуючи злочинний умисел, з метою його реалізації, діючи умисно, з корисливих мотивів, 19.12.2017, у точно невстановленому слідством час та місці у смт. Царичанка Дніпропетровської області, внесла недостовірні відомості до актів №1 типової форми КБ-2в приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року щодо капітального ремонту по вул. Транспортна в смт. Царичанка та вул. Молодіжна в с Преображенка Царичанського району, до змісту яких умисно включені перелік та обсяги робіт, які фактично не виконувалися та матеріали які не застосовувались.

На підставі складених завідомо неправдивих документів у виді актів №1 типової форми КБ-2в приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року щодо капітального ремонту по вул. Транспортна в смт. Царичанка та вул. Молодіжна в с Преображенка Царичанського району, які мали всі необхідні реквізити і підтверджували факти, що мають юридичне значення, та за формою оформлені правильно, виконавчим комітетом Царичанської селищної ради 20.12.2017 здійснено перерахування ПП «Алвей» на рахунок № НОМЕР_1 (відкритому в AT «Райффайзен банк Аваль») 348 332,30 грн. за виконання робіт по капітальному ремонту дороги по вул. Молодіжна в с Преображенка Царичанського району (з урахуванням попереднього платежу склало 497 617,57 грн.) та 985 117, 32 грн. за виконання робіт по капітальному ремонту дороги по вул. Транспортна в смт Царичанка Царичанського району (з урахуванням попереднього платежу склало 1 407 310,46 грн.).

При цьому встановлено, що вартість робіт та матеріалів, які не відповідають проектній документації (проектним рішенням) та актам приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в по капітальному ремонту доріг по вулицям Транспортна в смт. Царичанка, Молодіжна с Преображенка Царичанського району Дніпропетровської області складає 1 047 298, 19 грн.

ОСОБА_3 , будучи службовою особою, діючи на підставі договорів про здійснення технічного нагляду, відповідно до яких зобов`язаний був якісно здійснювати технічний нагляд за вказаними об`єктами, проводити перевірку відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічним умовам та іншим нормативним документам, проводити перевірку відповідності якості і обсягів виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації на вказаних об`єктах будівництва, в кінці 2017 року, точної дати слідством не встановлено, перебуваючи у не встановленому слідстві місці, діючи з прямим умислом, з корисливого мотиву, з метою отримання неправомірної вигоди для себе, завідомо усвідомлюючи неправдивий характер відомостей, які внесені до офіційних документів - вищевказаних актів №1 типової форми КБ-2в приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року щодо капітального ремонту по вул. Транспортна в смт. Царичанка та вул. Молодіжна в с. Преображенка Царичанського району, достовірно знаючи, що до змісту цих актів виконаних робіт умисно включені перелік та обсяги робіт, які фактично не виконувалися та матеріали які не застосовувались, а роботи виконані з порушенням технології виконання робіт, засвідчив вказані офіційні документи своїм підписом та печаткою інженера технічного нагляду, що стало підставою для зайвого перерахування грошових коштів за виконання капітальних ремонтів вищевказаних об`єктів виконавчим комітетом Царичанської селищної ради на розрахунковий рахунок ПП «Алвей».

Внаслідок вказаних умисних злочинних дій ОСОБА_3 державі в особі виконавчого комітету Царичанської селищної ради завдано матеріальну шкоду на загальну суму 1 047 298, 19 грн, що на момент вчинення злочину є тяжкими наслідками.

Органами досудового слідства, дії ОСОБА_3 кваліфіковані за ч. 2 ст. 366 КК України, як складання службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, що спричинило тяжкі наслідки.

Від адвоката ОСОБА_5 , в інтересах ОСОБА_3 , до суду надано клопотання про закриття кримінального провадження на підставі ч.1 ст.49 КК України, та звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 підтримав клопотання свого адвоката про закриття провадження та окремо пояснив, що погоджується на закриття провадження у зв`язку із закінченням строків давності.

Прокурор не заперечував проти клопотання адвоката і вважає, що наявні всі підстави для закриття кримінального провадження, в частині обвинувачення ОСОБА_3 за ч.2 ст. 366 КК України, внаслідок закінчення строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Заслухавши учасників судового засідання, суд вважає клопотання обвинувачених обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, а кримінальне провадження закриттю.

Згідно з положеннями ст. 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права.

За пред`явленим ОСОБА_3 обвинуваченням його дії, в тому числі, кваліфіковані за ч. 2 ст. 366 КК України, санкція якої передбачає покарання у виді позбавленням волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, отже таке правопорушення відноситься до нетяжких злочинів.

Особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом (ст. 44 КК України).

Згідно п.3 ч. 1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.

Обмеження, щодо звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, визначені ч. 5 ст. 49 КК України та передбачають, що давність не застосовується давність не застосовується у разі вчинення злочинів проти основ національної безпеки України, передбачених у статтях 109-114-2, катування, передбаченого частиною третьою статті 127, проти миру та безпеки людства, передбачених у статтях 437-439 і частині першій статті 442 цього Кодексу.

Відповідно до п. 2 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності" за № 1 від 23.12.2005, при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд повинен переконатися, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також що існують умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК. Ухвалити рішення про звільнення особи від кримінальної відповідальності можна лише за наявності її згоди на закриття справи з відповідної підстави. В п. 8 вказаної Постанови Пленуму ВСУ роз`яснено, що особа підлягає звільненню від кримінальної відповідальності за ст. 49 КК, якщо з дня вчинення нею злочину до набрання вироком законної сили минули певні строки давності і вона не ухилялася від слідства або суду та не вчинила нового злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого.

Наявність жодних обставин, що перешкоджають застосування положень ч. 1 ст. 49 КК України, зокрема фактів ухилення від слідства або суду, чи вчинення обвинуваченими нового злочину, судом не встановлено.

Отже за пред`явленим обвинуваченням, виходячи із встановленого часу вчинення правопорушень, минули строки (п`ять років), протягом яких особа може бути притягнута до кримінальної відповідальності, а тому, є всі умови та підстави для звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності.

Згідно п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Запобіжний захід обвинуваченим не застосовується. Речові докази відсутні.

На підставі ст. 12, 44, 49, 366 КК України, керуючись статтями 284 та 285 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання адвоката ОСОБА_5 про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за злочин передбачений ч. 2 ст. 366 КК України у зв`язку із закінченням строків давності, задовольнити.

Звільнити ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності передбаченої частиною 2 статті 366 Кримінального кодексу України, відповідно до пункту 3 частини 1 статті 49 Кримінального кодексу України, у зв`язку із закінченням строків давності.

Кримінальне провадження відносно ОСОБА_3 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 366 Кримінального кодексу України закрити у зв`язку із закінченням строків давності, на підставі пункту 1 частини 2 статті 284 Кримінально процесуального кодексу України.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровської апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення через Петриківський районний суд Дніпропетровської області.

Суддя ОСОБА_1