Постанова

від 14.03.2023 по справі 607/8445/21

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 607/8445/21Головуючий у 1-й інстанції Герчаківська О. Я. Провадження № 22-ц/817/65/23 Доповідач - Дикун С.І.Категорія -

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 березня 2023 року м. Тернопіль

Тернопільський апеляційний суд в складі:

головуючого - Дикун С.І.

суддів - Костів О. З., Шевчук Г. М.,

з участю секретаря - Сович Н.А.

учасників справи - представника ВАТ Тернопільобленерго - Починок Г.О.

представника позивача ОСОБА_1

- адвоката Гриба О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі цивільну справу № 607/8445/21 за апеляційною скаргою відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» на рішення Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 17 серпня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» про захист прав споживачів, визнання дій відповідача неправомірними, визнання недоведеним факту порушення правил споживання електроенергії, ухваленого суддею Герчаківською О.Я., -

ВСТАНОВИЛА:

У травні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» про захист прав споживачів, визнання дій відповідача неправомірними, визнання недоведеним факту порушення правил споживання електроенергії. В обґрунтування вимог посилався на те, що правовідносини між сторонами у виді постачання-споживання електроенергії виникли 25.03.2019 року згідно Заяви-приєднання № 266, яка була ним підписана .

Зазначив, що 02.10.2020 року співробітники ВАТ «Тернопільобленерго» за його відсутності , самовільно зайшли на об`єкт позивача - енергетичний комплекс (ЕІС код 62Z3790347392164), розташований на АДРЕСА_1 , мотивуючи їх дії необхідністю проведення перевірки об`єкта на предмет відповідності споживання електричної енергії Правилам споживання електроенергії.

Вказані співробітники без належної на це підстави та без жодних існуючих доказів склали Акт про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року, у якому зазначено, що такий є сформований службою по роботі з юридичними споживачами (арк. 1, рядок 3), хоча він власник комплексу по АДРЕСА_1 є фізичною особою, та не є юридичним споживачем у розумінні відповідача, що підтверджується Заявою-приєднанням № 266 від 25.03.2019 року та паспортом точки розподілу електроенергії № 266 від 25.03.2019 року.

У вказаному акті службові особи вписали, що ФОП ОСОБА_1 порушив облік електричної енергії щодо п. 2.3.4., 5.5.5., 8.2.4., 8.4.1., 8.4.2., зокрема, встановивши сфальсифіковані заводські пломби: наклейку на правому боці лічильника - 00354255; пломбу з відтиском «ОТК» під кришкою лічильника; порушив цілісність тавро-етикетки 00925393 за адресою на АДРЕСА_1 .

Зазначив, що не погоджується із правопорушенням, котрі були інкриміновані йому в акті та наголошує, що нічого із зазначеного ним не вчинялось, більш того перевірка працівників відповідача та складання ними Акту відбувались за адресою по АДРЕСА_2 , що слідує із самого акту. Дії працівників відповідача вчинялись за адресою, до якої позивач не має жодного відношення та вчинялись за його відсутності і без його дозволу. Втручання у роботу лічильника чи зміна будь-яких його елементів ним не здійснювалась.

25.03.2021 року комісією відповідача ВАТ «Тернопільобленерго» на підставі спірного Акту про порушення № 007680 від 02.10.2020 року було складено Протокол № б/н від 25.03.2021 року, згідно якого внаслідок порушення вчиненого позивачем, при користуванні електроенергією через лічильник Енергія 9 СТКЗ - 10A1H9P.t № 00062613 було вирішено провести донарахування з червня 2020 по жовтень місяць за електроенергію в обсязі 73058 кВт на суму 236 315,90 грн. В подальшому ВАТ «Тернопільобленерго» направило позивачу для оплати рахунок № НОМЕР_1 від 25 березня 2021 року за Акти ПРРЕЕ на суму 236 315,90 гривень.

Вважає, що його неправомірно було звинувачено у правопорушеннях, котрих він не вчиняв, оскільки позивач не здійснював жодного втручання у роботу приладу. Сума коштів, котрі зазначені відповідачем у рахунку № ПКЕЕ266 від 25.03.2021 року за Акти ПРРЕЕ на суму 236 315,90 грн, для ОСОБА_1 є дуже великою сумою. У зв`язку із тим, що позивач не має наміру сплачувати незаконно нарахований йому борг, відповідач може здійснити відключення об`єкту позивача від споживання електроенергії, про що він отримав усне роз`яснення.

Окрім наведеного вище, він не погоджується із рішенням комісії відповідача, згідно якого на підставі спірного Акту про порушення № 007680 від 02.10.2020 року, внаслідок порушення, при користуванні електроенергією через лічильник Енергія 9 СТКЗ - 10A1H9P.t № 00062613, було проведено донарахування оплати за електроенергію з червня 2020 по жовтень місяці, в обсязі 73058 кВт, на суму 236 315,90 грн. У рішенні комісія не називає формулу, згідно якої здійснює такий розрахунок обсягу не облікованої енергії. Позивач вважає рішення комісії відповідача, оформлене протоколом б/н від 25 березня 2021 року, недійсним з таких причин: відсутність вини позивача, відсутність складу правопорушення, а також недоведеність та надуманість відповідачем факту порушення позивачем правил ПКЕЕ, зокрема пунктів п. 2.3.4., 5.5.5., 8.2.4., 8.4.1., 8.4.2. ПКЕЕ з подальшим свідомим внесенням недостовірних відомостей до акта, а саме: встановлення сфальсифікованих заводських пломб, наклейка на правому боці лічильника - 00354255; пломби з відтиском «ОТК» під кришкою лічильника; порушення цілісності тавро-етикетки 00925393.

Враховуючи вказане, ОСОБА_1 просив визнати недійсним Акт № 007680, складений 02.10.2020 року ВАТ «Тернопільобленерго» про порушення споживачем ОСОБА_1 правил обліку електричної енергії, визнати недоведеним факт порушення ОСОБА_1 правил обліку електричної енергії у спосіб встановлення сфальсифікованих заводських пломб: наклейки на правому боці лічильника - 00354255; пломби з відтиском «ОТК» під кришкою лічильника; порушення цілісності тавро-етикетки 00925393, визнати рішення комісії ВАТ «Тернопільобленерго» від 25.03.2021 року (Протокол № б/н) таким, що ухвалене на підставі недійсного Акту про порушення правил обліку електроенергії, визнати неправомірними дії ВАТ «Тернопільобленерго» щодо складання Акту № 007680 від 02.10.2020 року про порушення споживачем ОСОБА_1 правил обліку електричної енергії.

Рішенням Тернопільського міськрайонного суду від 17.08.2022 року позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго» про нарахування ОСОБА_1 вартості необлікованої електричної енергії на суму 236 315,90 грн, що оформлене протоколом від 25.03.2021 року б/н засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії. У задоволенні решти вимог позову відмовлено. Стягнуто з ВАТ «Тернопільобленерго» на користь держави 908 грн судового збору.

В апеляційній скарзі ВАТ «Тернопільобленерго» просить судове рішення скасувати, постановивши нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позову, посилаючись на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, порушення норм матеріального та процесуального права.

ВАТ «Тернопільобленерго» зазначило, що надавало послуги щодо електропостачання, зокрема і до нежитлового комплексу фізичної особи ОСОБА_1 , що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 .

Товариство зазначило, що відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Згідно підпункту 20 п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних мереж споживача, а також відшкодувати збитки, завдані оператору системи та або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних мереж споживача.

ВАТ «Тернопільобленерго» Тернопільський міський РЕМ вказало, що 02.10.2020 року при огляді приладу обліку споживача ОСОБА_1 працівниками «Тернопільобленерго» при здійсненні технічної перевірки виявлено фальсифікація заводських пломб. Наклейка на правому боці лічильника 00354255, пломба з відбитком «ОТК» під клемною кришкою лічильника, порушення цілісності тавро-етикетки 00925393 та зафіксовано указані порушення шляхом складання акту №007680 від 02.10.2020 року в присутності споживача ОСОБА_2

28 жовтня 2020 року на засіданні комісії по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, було визнано, що акт підлягає розгляду і прийнято рішення направити розрахунковий прилад обліку електроенергії на незалежну криміналістичну експертизу в НДЕКЦ.

Згідно висновку експертного дослідження від 09.03.2021 № 3/2-552/20 виданого Тернопільським науково-дослідним експертно-криміналістичним центром, факт порушень було підтверджено, а саме експертизою установлено, що на поверхні пломби з якірним механізмом замикання за номером С57274102, навішаної на клемну кришку лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t є сліди впливу стороннього предмета, що описані в дослідницькій частині висновку експертного дослідження? сліди на пломбі свідчать про пере пломбування даної пломби. Пломба-наклейка за номером 00354255,якою було опломбовано праву сторону корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613 ,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93t» не відповідає пломбам,які надані в якості взірців. Мастичні відтиски «оТк» якими було опечатано головки гвинтів кожуха корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t» не відповідають мастичним відтискам, які надані в якості взірців.

Товариство зазначило, що рішення комісії було оформлене Протоколом № 26 від 25.03.2021 року. На засіданні комісії Споживач (Гаврилюк В.Я..), зазначив в протоколі, що не згідний з нарахуванням.

Зазначає, що суд першої інстанції при вирішенні даного спору прийшов до переконання про призначення трасологічної експертизи і матеріали справи були направлені в Івано-Франківський науково-дослідний експертно-криміналістичний центр.

Згідно висновку експертизи від 25.03.2022 року № СЕ-19/109-21/11905-ТР був винесений висновок експерта де окрім іншого, виснувано, що Між пломбою-наклейкою за номером 00354255„що встановлена на місці встановлення заводом - виробником на правому боці кожуха досліджуваного лічильника «Енергія-9» CTK3-10AlH93.t» зав.№ 0062613 і пломбами-наклейками за номерами 00358031,00362941 і 00358053, що встановлені заводом-виробником на лічильниках Енергія -9 з заводськими номерами №00062250,00064994 і 00062252, що надаються для порівняння і дослідження на вимогу експерта в якості зразка, встановлені розбіжності за загальними ознаками, а саме за : кольором матеріалу, розмірами, конфігурацією та структурою поверхні кожного знаку маркувальних позначень.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 посилається на те, що вимоги апеляційної скарги є необгрунтованими та не підтвердженими жодними доказами, просить відмовити у її задоволенні та залишити у силі рішення суду першої інстанції.

Зазначає, що ВАТ «Тернопільобленерго», у поданій апеляційній скарзі посилаючись на п. 2.3.4. ПРРЕЕ стверджує, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування покладається на власника електроустановки або організацію, на території якої вони встановлені. Позивач не заперечує положення ПРЕЕ, однак, наголошує, що лічильник перебував у тому стані в якому його було встановлено та запущено працівниками Відповідача при підключенні об`єкта 25 березня 2019р. Працівники Відповідача не надали жодних доказів того як первинно, до пошкодження, повинні були виглядати елементи котрі на їх думку зазнали втручання.

Усі твердження відповідача ґрунтуються виключно на припущеннях про те, що наведені вище елементи лічильника, раніше, до того моменту як їх вилучили, виглядали інакше. Втручання у роботу лічильника чи зміна будь яких його елементів ним не здійснювалась, та він не був присутнім у момент коли працівники Відповідача вилучали лічильник.

Просить суд взяти до уваги ту обставину, що пломба мастичний відтиск «оТк», яким опечатано головки гвинтів кожуха корпуса лічильника електричної енергії є заводського походження. Завод виробник лічильників встановлює самостійно такі пломби на кожний виготовлений ними виріб. Дана пломба знаходиться під верхньою кришкою лічильника та доступ до неї не можливий без порушення цілісності полімерної пломби марки GST ВАТ TOE № С57274102.

Посилається на те, що згідно результату судової експертизи, яка проводилась у справі, судовий експерт прийшов до висновку, що цілісність пломби-наклейки марки «Тернопільобленерго» (ВАТ TOE) № 00925393, прикріпленої до правої верхньої сторони приладу, в місці стикування двох полімерних пластин корпусу лічильника «Енергія 9 СТКЗ - 10AlH9P.t» за № 00062613, 09.2019 року виготовлення, - після первинного опломбування не порушувалась .

Наведене у висновку експертного дослідження Тернопільського НДЕКЦ від 09.03.2021р., про те, що на поверхні пломби з якірним механізмом замикання за номером С57274102, навішаної на клемну кришку лічильника електричної енергії є сліди впливу стороннього предмета, що свідчить про пере пломбування даної пломби, не відповідає дійсності та спростовується експертним висновком №СЕ-19/109-21/11905-ТР від 25.03.2022 судової трасологічної експертизи Івано-Франківського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України.

В судовому засіданні апеляційного суду представник ВАТ "Тернопільобленерго" просить задовольнити апеляційну скаргу з підстав, наведених у апеляційній скарзі.

Представник позивача ОСОБА_1 просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Рішення суду оскаржується відповідачем виключно в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1 , а тому в іншій частині судове рішення апеляційним судом не переглядається відповідно до вимог ч.1 ст.367 ЦПК України.

Переглянувши справу, перевіривши законність та обґгрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу, заслухавши пояснення учасників у справі, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити.

Згідно ст.263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Рішення суду першої інстанції не в повній мірі відповідає зазначеним вимогам закону та фактичним обставинам справи.

Відповідно до ст.714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Судом встановлено, що 25 березня 2019 року фізичною особою ОСОБА_1 підписано Заявуприєднання № 266 (додаток 1 до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії) про приєднання до умов договору споживача про розподіл електричної енергії за технічними даними Паспорту точки розподілу за об`єктом споживача за адресою АДРЕСА_1 , ЕІСкод 62Z3790347392164.

Паспорт точки розподілу електричної енергії (додаток 2 до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 25 березня 2019 року № 266) містить наступну інформацію щодо об`єкта споживача: енергетичний ідентифікаційний код точки обліку розподілу код 62Z3790347392164; Назва об`єкту комплекс; адреса об`єкту: АДРЕСА_1 ; ступінь напруга/схема живлення/ за точкою розподілу 0,4 кВ; приєднана потужність за точкою розподілу 40 кВА/кВт; дозволена потужність 40 кВт; категорія надійності струмоприймачів ІІІ; встановлені запобіжники чи запобіжні автоматичні вимикачі типу ПН2 напругою Uh0,4кВ, струм Ih100А. паспорт точки розподілу за об`єктом споживача є невідємним додатком до публічного договору про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Також 25 березня 2019 року споживачем електроенергії ОСОБА_1 та ВАТ «Тернопільобленерго» підписано акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін станом на 25 березня 2019 року, яким установили: 1. Межа балансової належності електроустановок між оператором системи розподілу (основним споживачем) та споживачем розташована на: кабельних наконечниках в РУ10кВ ТП166. 2. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установ установлюється на: кабельних наконечниках в РУ10кВ ТП166. Оператор системи розподілу (Основний споживач) несе відповідальність за: надійний і контакт на межі балансової належності. 3. Споживач несе відповідальність за: технічний стан КЛ10кВ, ТП171, розрахунковий прилад обліку, цілісність та збереження пломб на ньому. 5. Точки розподілу мереж зазначаються на однолінійній схемі (додаток № 7). 6. Споживач електроенергії та Оператор системи розподілу (Основний споживач) зобов`язуються утримувати власні електроустановки у належному технічному стані та експлуатувати їх відповідно до ПТЕ, ПТЕЕС, ПБЕ, ПБЕЕС.

02 жовтня 2020 року працівниками ВАТ «Тернопільобленерго» було складено акт про порушення № 007680 щодо об`єкта ТП 171 про те, що споживач ОСОБА_1 порушив п. 2.3.4., 5.5.5., 8.2.4., 8.2.5., 8.4.2. Правил обліку електроенергії встановлення фальсифікованих заводських пломб: Наклейка на правому боці лічильника 00354255; пломба з відбитком «ОТК» під клемною кришкою лічильника. Порушення цілісності тавроетикетки 00925393. Відомості про засоби вимірювання електричної енергії споживача на дату складання акту: заводський номер: 00062613, тип: Энергия, покази 3092, номінальний струм: 10 (100) А, місце встановлення: РУ 0,4 кВ, ТП 171. Акт про порушення підписали представники ОСР, а представник споживача ОСОБА_2 від підпису відмовився, про що зроблена відмітка в акті. В п. 11 Акту про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року зазначено місце і дату засідання комісії оператора системи розподілу з розгляду складеного акта про порушення 21 жовтня 2020 року, м. Тернопіль, вул. І. Франка, 18.

У судовому засіданні суду першої інстанції було оглянуто відеозапис на якому відображено факт допуску працівників ВАТ «Тернопільобленерго» на об`єкт споживача ОСОБА_1 , що на АДРЕСА_1 , а також процедуру перевірки та в подальшому складення акту про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року.

Згідно розрахунку до вказаного акту, нарахування по акту № 007680 від 02 жовтня 2020 року здійснено відповідно до розділу 8.4. Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії п.8.4.9 та п. 8.4.10 за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушеннями саме за період з 02 квітня 2020 року по 02 жовтня 2020 року. П. 8.4.10.: У разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 15 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб,, кВт год) розраховується за формулою: Wдоб = P x tдоб х Кв, де Р договірна потужність (згідно договору), tдоб час роботи обладнання згідно Додатків до договору № 3, Кв коефіцієнт використання згідно методики. Wдоб = 40x24x0,6; Wдоб = 576. Таким чином, здійснено розрахунок на суму 236 315,90 грн.

15 березня 2021 року ОСОБА_3 за адресою АДРЕСА_3 надіслано повідомлення про розгляд 24 березня 2021 року о 09 год. акту про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року.

09 березня 2021 року Тернопільським науководослідним експертнокриміналістичним центром складено Висновок експертного дослідження № 3/2552/20 за відношенням комерційного директора ВАТ «Тернопільобленерго» ОСОБА_4 про проведення експертного трасологічного дослідження. Висновком установлено, що голографічна наклейка з порядковим номером 00925393, що наклеєна на праву сторону корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу «Энергия 9 СТКЗ 10А1Н9Р.t», не пошкоджена. На поверхні пломби з якірним механізмом замикання за номером С57274102, навішаної на клемну кришку лічильника електричної енергії за 00062613, типу «Энергия 9 СТКЗ 10А1Н9Р.t» є сліди впливу стороннього предмета, що описані в дослідницькій частині висновку експертного дослідження. Сліди на пломбі свідчать про перепломбування даної пломби. Пломбанаклейка за номером 00354255, якою було опломбовано праву сторону корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу Энергия 9 СТКЗ 10А1Н9Р.t», не відповідає пломбам, які надані в якості взірців. Мастичні відтиски «оТк», якими було опечатано головки гвинтів кожуха корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу «Энергия 9 СТКЗ 10А1Н9Р.t», не відповідають мастичним відтискам, які надані в якості взірців.

25 березня 2021 року засіданням комісії Тернопільського РЕМ складено протокол №26 у присутності споживача ОСОБА_1 за наслідками розгляду складеного за адресою АДРЕСА_2 , акту про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року. Комісією прийнято рішення провести нарахування з червня 2020 року по жовтень місяць 2020 року. Всього облік розрахованої необлікованої електричної енергії становить 73 058 кВт год. на суму 236 315,90 грн.

25 березня 2021 року складено рахунок № ПКЕЕ266 від 25 березня 2021 року за акти ПРРЕЕ внаслідок здійснення правопорушень в електроенергетиці згідно з актом (протоколом) порушень «Правил користування електричною енергією» № 007680 від 02 жовтня 2020 року, згідно якого: Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.04.2020) 11410 кВт год., сума 29 455,03 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.05.2020) 11746 кВт год., сума 30 878,00 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.06.2020) 12322 кВт год., сума 31 447,47 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.07.2020) 12422 кВт год., сума 30 849,54 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.08.2020) 11776 кВт год., сума 33 256,13 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.09.2020) 12322 кВт год., сума 38 024,21 грн; Недооблік, 2 клас, Без часової зони (з 01.10.2020) 1060 кВт год., сума 3019,54 грн. Всього: 236 315,90 грн.

27 квітня 2022 року на адресу суду надійшов висновок експерта № СЕ19/10921/11905ТР від 25 березня 2022 року, виконаний ІваноФранківським науководослідним експертнокриміналістичним центром МВС України на підставі ухвали суду від 04 жовтня 2021 року. Проведеним дослідженням встановлено, що:

1. цілісність пломбинаклейки марки «Тернопільобленерго» (ВАТ ТОЕ) № 00925393, прикріпленої шляхом приклеювання до правої верхньої сторони приладу, в місці стикування двох полімерних пластин корпусу лічильника «Енергия 9 СТКЗ 10А1Н9Р.t» за № 00062613, 09.2019 року виготовлення, після первинного опломбування не порушувалась; механічних пошкоджень на її поверхнях не виявлено, виняток складають незначні потертості поверхневого шару, здебільшого на краях.

2. Вирішити питання щодо того, «Чи порушувалась цілісність пломби після первісного опломбування?» та «Чи мало/місце зовнішнє механічне втручання у пломбу шляхом просвердлення мікроотворів?», відносно полімерної пломби марки GST ВАТ TOE №С57274102 з якірним механізмом замикання та залишками пломбувального матеріалу (двох уривків металевого дроту жовтого кольору в напівпрозорій полімерній обмотці), один з кінців якого було протягнуто у вищевказаний отвір на виступі біля фіксуючого гвинта (частково змонтованої на одному з гвинтів клемної кришки лічильника обліку електричної енергії марки «Енергия9» моделі «CTK310AlH9P.t», зав. № 00062613 із упаковки №1), неможливо, оскільки ознак, які б свідчили про порушення, наприклад, цілісності пломбувального елементу, перебування пломби у такому стані, за якого її складові елементи дозволяють здійснити її перенавішування (перепломбування), або ознак, які б свідчили про зовнішнє механічне втручання у пломбу шляхом просвердлення мікроотворів (слідів свердлення тощо), на поверхнях досліджуваної пломби, не виявлено.

На поверхнях даної пломби, в нижніх ділянках тильної сторони корпусу, в місці знаходження 2х елементів круглої форми, діаметр яких становить близько 2 мм, з крапкоподібними виступами в центрі, розташованих в межах основи якірного механізму під нижніми закінченнямифіксаторами, спостерігаються незначні сколи й відшарування матеріалу пломб по периметру, а також дрібні напливи, і тому, враховуючи даний факт, відповідь на питання, «Якщо так, чи є наявною зміна структури пластмаси у гіпотетичних мікроотворах?», доцільно розглядати в ході проведення комплексної експертизи, так як, необхідно охоплювати значно ширший спектр завдань, окрім трасологічних, з врахуванням знань і застосуванням обладнання в галузі експертизи матеріалів, речовин та виробів, зокрема, досліджень полімерних матеріалів, пластмас і виробів з них.

Видалення пломбувального елементу з наданої на дослідження пломби без зовнішнього втручання та без порушення її цілісності, в межах допустимого прикладання динамічного навантаження, яке унеможливлює руйнування будьякого з елементів чи конструкції пломби в цілому, неможливе.

3. Між пломбоюнаклейкою за номером 00354255, що встановлена на місці встановлення заводомвиробником на правому боці кожуху досліджуваного лічильника «Енергия9» №0062613, і пломбаминаклейками за номерами 00358031, 00362941 і 00358053, що встановлені заводомвиробником на лічильниках «Знергия9» з заводськими номерами №00062250, 00064994 і 00062252, що надаються для порівняння і дослідження на вимогу експерта Ю.Ю.Фуфалько від 01.11.2021 року в якості зразка, встановлені розбіжності за загальними ознаками, а саме за: кольором матеріалу, розмірами, конфігурацією та структурою поверхні кожного знаку маркувальних позначень.

4. Між мастичними пломбами «оТк», що встановлені на місці встановлення заводомвиробником на кожусі досліджуваного лічильника «Знергия9» №0062613, і мастичними пломбами «оТк», що встановлені заводомвиробником на лічильниках «Енергия9» з заводськими номерами №00062250, № 00064994 і 00062252, що надаються в якості зразка, встановлені розбіжності за загальними ознаками, а саме: розмірами, конфігурацією та структурою поверхні кожного знаку маркувальних позначень.

02 жовтня 2020 року працівниками ВАТ «Тернопільобленерго», а саме заступником комерційного директора Курило А. З., начальником СПРЮС Бурмакою О. О., інженеромінспектором 1 категорії Новіковим В. Я., електромонтерами тмРЕМ ОСОБА_5 та ОСОБА_6 за присутності ОСОБА_2 , який допустив працівників відповідача на об`єкт споживача ОСОБА_1 , в ході проведення перевірки складено акт про порушення № 007680 щодо об`єкта ТП 171 ( ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 ), де зазначено порушив облік електричної енергії: п. 2.3.4., 5.5.5., 8.2.4., 8.2.5., 8.4.1., 8.4.2. встановлення сфальсифікованих заводських пломб. Тавроетикетка (голографічна наклейка) 00925393 порушено; заводські: наклейка на правому боці лічильника 00358255 сфальсифікована; пломба з відтиском ОТК під клемною кришкою лічильника сфальсифікована.

В подальшому на підставі відношення комерційного директора ВАТ «Тернопільобленерго» ОСОБА_4 про проведення експертного трасологічного дослідження судовим експертом Тернопільського науково-дослідного експертнокриміналістичного центру МВС України складено висновок експертного дослідження № 3/2552/20, висновки якого наведено вище.

Акт від 02 жовтня 2022 року в сукупності з висновком експертного дослідження № 3/2552/20 стали підставою для оформлення щодо споживача ОСОБА_1 протоколу від 25 березня 2021 року б/н засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії та нарахування позивачу заборгованості за обсяг розрахованої необлікованої електричної енергії, що становить 73058 кВт*г на суму 236 315, 90 грн за період з 02 квітня 2020 року по 02 жовтня 2020 року.

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі, врегульовані Законом України «Про ринок електричної енергії» (далі Закон).

Відповідно до ст. 4 Закону учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про постачання електричної енергії споживачу.

За вимогами ч.3 ст. 58 Закону споживач зобов`язаний, зокрема, сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативноправових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

Згідно зі ст. 77 Закону учасники ринку, які порушили нормативноправові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо; несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг постановою № 312 від 14 березня 2018 року затвердила Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ), якими зокрема врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівліпродажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними ПРРЕЕ.

Пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ закріплені обов`язки споживача електричної енергії, зокрема:

користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативнотехнічних документів та нормативноправових актів України;

забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача тощо.

Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник(підпункт 2.3.4 ПРРЕЕ).

Згідно підпункту 5.5.5 ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний:

1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

2) сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів;

3) за умови неповної оплати за спожиту електричну енергію припинити власне електроспоживання відповідно до умов договору;

4) здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативноправових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

6) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативнотехнічних документів та нормативноправових актів України;

7) врегулювати у порядку, визначеному Кодексом систем розподілу та цими Правилами, відносини щодо технічного забезпечення розподілу електричної енергії з оператором системи розподілу шляхом укладення окремого договору про надання послуг із забезпечення перетікань реактивної електричної енергії (або у формі додатка до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії);

8) забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

9) невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання;

10) узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності;

11) надавати розрахункові документи на вимогу представників електропостачальника та/або оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень або після отримання споживачем офіційного запиту відповідного учасника роздрібного ринку) для перевірки правильності оплати та відповідності записів у них показам засобу комерційного обліку;

12) забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору;

13) забезпечити безперешкодний доступ представникам постачальника послуг комерційного обліку, електропостачальника та/або оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживача, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів комерційного обліку;

14) не перешкоджати заміні засобів комерційного обліку у разі здійснення такої заміни за рахунок постачальника послуг комерційного обліку або оператора системи;

15) не перешкоджати обрізуванню гілок дерев, які ростуть на території, що належить споживачу, для забезпечення відстані не менше 1 метра від проводів повітряної лінії електричної мережі напругою 0,4 кВ та на відстані 2 метра для електричних ліній напругою 10 кВ;

16) не пізніше ніж за 20 робочих днів до припинення користування електричною енергією на об`єкті споживача письмово повідомити електропостачальника, оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про розірвання договорів та розрахуватися за електричну енергію, включаючи день виїзду;

17) забезпечувати безперешкодний доступ до власних електричних установок уповноважених представників відповідних органів виконавчої влади (після пред`явлення ними службових посвідчень), яким згідно з законодавством України надано відповідні повноваження, а також виконувати їх приписи;

18) у разі вибору споживачем тарифу чи комерційної пропозиції, що передбачає розрахунки за тарифами, диференційованими за періодами часу (у тому числі за годинами доби), забезпечити застосування відповідних засобів диференційного (погодинного) вимірювання обсягу електричної енергії;

19) своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

20) не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача;

21) розраховувати та складати баланс електричної енергії власних мереж;

22) утримувати власні мережі у стані, що відповідає вимогам нормативних документів;

23) у разі виникнення різниці між обсягами електричної енергії, розподіленими на межі основного споживача та його субспоживачів, терміново виконати організаційні та технічні заходи щодо усунення причин її виникнення;

24) у разі приєднання нових субспоживачів до власних технологічних електричних мереж у межах дозволеної (договірної) потужності повідомити про це оператора системи та електропостачальника та ініціювати коригування дозволеної (договірної) потужності (зменшення дозволеної (договірної) потужності на величину дозволеної (договірної) потужності нових субспоживачів);

25) оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про:

порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів комерційного обліку, що належать споживачу за ознакою права власності (користування) або встановлені на території споживача;

порушення, які пов`язані з відключенням ліній живлення, пошкодженням основного устаткування, ураженням електричним струмом людей і тварин, а також пожежі, викликані несправністю електроустановок споживача або електроустановок, розташованих на території споживача;

порушення умов використання договірного обсягу споживання електричної енергії, графіків обмеження споживання електричної енергії, обмеження споживання електричної потужності, аварійних відключень споживачів електричної енергії, спеціальних графіків аварійних відключень;

виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача;

26) перед прийняттям остаточного рішення про зміну електропостачальника провести попередні обговорення з новим електропостачальником для визначення можливості постачання електричної енергії.

Відповідно до підпункту 8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Пунктом 8.2.5. ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або Методики, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один із яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються (пункт 8.4.1. ПРРЕЕ).

Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:

1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки);

2) пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії);

3) пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо);

4) фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів);

5) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку;

6) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку;

7) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку;

8) використання «штучного нуля», що призвело до споживання необлікованої електричної енергії;

9) пошкодження або відсутність пломб на засобах вимірювальної техніки, що вимірюють обсяг електричної енергії, розподіленої мережами споживача (основного споживача), пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) зазначених засобів вимірювальної техніки (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб), інші дії споживача, які призвели до зміни показів цих засобів вимірювальної техніки (пункт 8.4.2. ПРРЕЕ).

Відповідно до посадової інструкції інженераінспектора 1 категорії Служби по роботі із юридичними споживачами ОСОБА_7 , яка затверджена 25 квітня 2019 року, в розділі 3 Права передбачено його право безперешкодного доступу до електроустановок і приладів обліку електроенергії споживачів незалежно від їх відомчої приналежності та форми власності, в якості уповноваженого представника ВАТ «Тернопільобленерго» за пред`явленням посвідчення для виконання посадових обов`язків; складати акти про порушення ПРРЕЕ (підпункти 3.1.1., 3.1.2.).

Згідно посадової інструкції начальника служби по роботі з юридичними споживачами ВАТ «Тернопільобленерго» ОСОБА_8 , яка затверджена 25 квітня 2019 року, останній має право безперешкодного доступу до приладів обліку електроенергії споживачів, складати акти про порушення ПРРЕЕ споживачами (Розділ 3 Права, підпункти 3.1.4., 3.1.6.). Посадовою інструкцією заступника комерційного директора ВАТ «Тернопільобленерго» Курила А. З., яка затверджена 25 квітня 2019 року, також визначено у розділі 3 Права, підпунктах 3.4., 3.5., право безперешкодного доступу до приладів обліку електроенергії споживачів та право складати акти про порушення. В робочій інструкції електромонтера з обслуговування електроустановок IV групи Тернопільського міського РЕМ, яка затверджена 25 квітня 2019 року і отримана ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , останнім надано право безперешкодного доступу до електроустановок побутових споживачів та приладів обліку після пред`явлення свого службового посвідчення (розділ 3 Права, пункт 3.1.), а також у розділі 8 Приклади робіт зазначено про проведення контрольного огляду та технічну перевірку засобів обліку, виявлення порушень ПРРЕЕ та складення актів про порушення (пункти 8.5., 8.6., 8.7.).

Працівники відповідача діяли правомірно в межах закону та наданих їм повноважень. Відсутність позивача на час складення акту про порушення не вказує на неправомірність дій працівників ВАТ «Тернопільобленерго», адже доступ до об`єкту споживача був безперешкодно забезпечений іншою особою ОСОБА_2 , що вбачається зі змісту акту та підтверджується відеозаписом, який суд переглядав в ході розгляду справи по суті.

Аналогічно є безпідставними доводи позивача про неправильно зазначену в Акті про порушення від 02.10.2020 року адресу об`єкта перевірки АДРЕСА_2 , оскільки вказана адреса записана зі слів довіреної особи споживача, яка мала ключі та допустила повноважну комісію відповідача для проведення контрольного огляду та технічну перевірку засобів обліку позивача. А сам факт ідентифікації об`єкта перевірки та приналежність його позивачу додатково підтверджується матеріалами фотофіксації перевірки від 02.10.2020 року, оглянутими судом.

Звертаючись до суду з позовом ОСОБА_1 посилався на те, що не вчиняв порушень, про які зазначено в акті про порушення № 007680 від 02 жовтня 2020 року, а тому звернувся до суду з позовом та просив визнати недійсним Акт №007680, складений 02 жовтня 2020 року ВАТ «Тернопільобленерго» про порушення споживачем ОСОБА_1 правил обліку електричної енергії, а також визнати рішення комісії ВАТ «Тернопільобленерго» від 25 березня 2021 року (Протокол № б/н) таким, що ухвалене на підставі недійсного Акту про порушення правил обліку електроенергії.

Задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання недоведеним факту порушення позивачем правил обліку електричної енергії у спосіб встановлення сфальсифікованих заводських пломб: наклейки на правому боці лічильника 00354255; пломби з відтиском «ОТК» під кришкою лічильника; порушення цілісності тавроетикетки 00925393, суд першої інстанції виходив з того, що відсутній однозначний висновок трасологічної або ж іншого виду експертиз та докази, які б свідчили про явне втручання споживача в роботу розрахункового приладу, що не є достатньою підставою вважати доведеною вину позивача у вчиненні правопорушення, на якому наполягає відповідач у даній справі.

Разом із тим, такий висновок не відповідає встановленим обставинам.

Відповідно до ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Відповідно до ст.80 ЦПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Згідно підпункту 20 п. 5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних мереж споживача, а також відшкодувати збитки, завдані оператору системи та або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних мереж споживача.

Як вбачається з матеріалів справи, 02.10.2020 року при огляді приладу обліку споживача ОСОБА_1 працівниками «Тернопільобленерго» при здійсненні технічної перевірки виявлено фальсифікацію заводських пломб. Наклейка на правому боці лічильника 00354255, пломба з відбитком «ОТК» під клемною кришкою лічильника, порушення цілісності тавро-етикетки 00925393 та зафіксовано указані порушення шляхом складання акту №007680 від 02.10.2020 року в присутності відповідального працівника ОСОБА_2

28 жовтня 2020 року на засіданні комісії по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, було визнано, що акт підлягає розгляду і прийнято рішення направити розрахунковий прилад обліку електроенергії на незалежну криміналістичну експертизу в НДЕКЦ.

Згідно висновку експертного дослідження від 09.03.2021 № 3/2-552/20 виконаного Тернопільським науково-дослідним експертно-криміналістичним центром, факт наведених в акті порушень було підтверджено та експертизою установлено, що на поверхні пломби з якірним механізмом замикання за номером С57274102, навішаної на клемну кришку лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t є сліди впливу стороннього предмета, що описані в дослідницькій частині висновку експертного дослідження сліди на пломбі свідчать про перепломбування даної пломби. Пломба-наклейка за номером 00354255, якою було опломбовано праву сторону корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613 ,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93t» не відповідає пломбам, які надані в якості взірців. Мастичні відтиски «оТк» якими було опечатано головки гвинтів кожуха корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t» не відповідають мастичним відтискам, які надані в якості взірців.

Судом першої інстанції призначено трасологічну експертизу в Івано-Франківському науково-дослідному експертно-криміналістичному центрі.

Відповідно до висновку експертизи від 25.03.2022 року № СЕ-19/109-21/11905-ТР між пломбою-наклейкою за номером 00354255, що знаходиться на місці встановлення заводом - виробником на правому боці кожуха досліджуваного лічильника «Енергія-9» CTK3-10AlH93.t» заводський № 0062613 і пломбами-наклейками за №№ 00358031, 00362941 і 00358053, що встановлені заводом-виробником на лічильниках Енергія -9 із заводськими номерами №00062250, 00064994 і 00062252, що надаються для порівняння і дослідження на вимогу експерта в якості зразка, встановлені розбіжності за загальними ознаками, а саме за: кольором матеріалу, розмірами, конфігурацією та структурою поверхні кожного знаку маркувальних позначень.

Між мастичними пломбами «оТк», що встановлені на місці встановлення заводом-виробником на кожусі досліджуваного лічильника «Енергія-9» CTK3-10AlH93.t» зав.№ 0062613 і мастичними пломбами «оТк» , що встановлені заводом-виробником на лічильниках «Енергія-9 з заводськими номерами №00062250,00064994 і 00062252, що надаються в якості зразка, встановлені розбіжності за загальними ознаками, а саме: розмірами, конфігурацією та структурою поверхні кожного знаку маркувальних позначень.

Однак, суд першої інстанції констатував відсутність доказів про явне втручання споживача в роботу розрахункового приладу виключно на підставі висновку експерта Фуфайко Ю.Ю. тільки відносно полімерної пломби марки GST ВАТ TOE № С 57274102 з якірним механізмом замикання, яку дослідити неможливо та не оцінив висновок експерта щодо двох інших пломб, де виявлені розбіжності, хоча в акті про порушення зафіксовані всі три пломби.

Як вбачається з проведених експертиз, у двох висновках експертизи дослідженні дві пломби та встановлено, що вони мають розбіжності з оригіналами, однак, суд безпідставно не прийняв до уваги висновки експертів.

Апеляційний суд також вважає неприйнятними доводи позивача, що ВАТ Тернопільобленерго було неправомірно проведено донарахування йому оплати за електроенергію в обсязі 73058 кВТ на суму 236315,90 грн.

Так, 28 жовтня 2020 року на засіданні комісії по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, було визнано, що акт підлягає розгляду і прийнято рішення направити розрахунковий прилад обліку електроенергії на незалежну криміналістичну експертизу в НДЕКЦ.

Висновок експертного дослідження від 09.03.2021 року №3/2-552/20 Тернопільського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру отримано ВАТ Тернопільобленерго 11.03.2021 року, із підтвердженням факту порушень ОСОБА_1 , а саме, експертом встановлено, що на поверхні пломби з якірним механізмом замикання за номером С57274102, навішаної на клемну кришку лічильника електричної енергії за номером 00062613, типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t є сліди впливу стороннього предмета, що описані в дослідницькій частині висновку експертного дослідження? сліди на пломбі свідчать про пере пломбування даної пломби. Пломба-наклейка за номером 00354255,якою було опломбовано праву сторону корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613 ,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93t» не відповідає пломбам,які надані в якості взірців. Мастичні відтиски «оТк» якими було опечатано головки гвинтів кожуха корпуса лічильника електричної енергії за номером 00062613,типу «Енергія - 9 СТКЗ-10А1Н93.t» не відповідають мастичним відтискам, які надані в якості взірців.

Згідно п.п. 2) п. 8.4.8 ПРРЕЕ у разі виявлення у споживача факту самовільного підключення до електричної мережі, електропроводки поза розрахунковим приладом обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку, змонтованого розгалуження електропроводки від вводу до приміщення споживача поза приладом обліку з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до 8.4.1. ПРРЕЕ Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог глави. 8.4. Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил.

8.4.2. Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному Правилами, у разі виявлення таких порушень:

1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки.

Рішення комісії було оформлене протоколом від 25 березня 2021 року, всього обсяг розрахованої необлікованої електричної енергії становить 73058 кВт/год на суму 236315,90 грн. (т.1,а.с.33) та підтверджується розрахунком №ПКЕЕ266 від 25.03.2021 року (т.1, а.с.12), проведеним відповідно до вимог п.п. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ за період загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення, тобто з квітня по жовтень 2020 року. Вказана сума не є остаточною, до стягнення із ОСОБА_1 на користь ВАТ «Тернопільобленерго» не пред`являлася, сума може бути переглянута та зменшена ВАТ «Тернопільобленерго» за обґрунтованою заявою ОСОБА_1 , про що підтвердила у судовому засіданні представник відповідача. Однак, позивач із такою заявою не звертався.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Відповідно до положень статті 376 ЦПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права.

Зважаючи на наведене, апеляційний суд вважає, що відсутні підстави для визнання недійсним рішення Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго» про нарахування ОСОБА_1 вартості необлікованої електричної енергії на суму 236 315,90 грн, що оформлене протоколом від 25.03.2021 року б/н засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції у задоволеній частині позовних вимог слід скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Відповідно до ст.141 ЦПК України судові витрати, понесені відповідачем за розгляд апеляційної скарги в розмірі 1362 грн. підлягають стягненню на користь останнього із позивача.

Керуючись ст. 367, 368, 374, 376, 381- 384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» задовольнити.

Рішення Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 17 серпня 2022 року в частині задоволення позову ОСОБА_1 до відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» про визнання недійсним рішення Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ «Тернопільобленерго» про нарахування ОСОБА_1 вартості необлікованої електричної енергії на суму 236 315,90 грн, що оформлене протоколом від 25.03.2021 року б/н засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії та в частині стягнення з ВАТ Тернопільобленерго на користь держави 908 грн судового збору скасувати.

Ухвалити в цій частині нове судове рішення про відмову у задоволенні позову .

Стягнути з ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 ) на користь відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго», (код ЄДРПОУ: 22605850, вул. Франка, буд. 18, м. Тернопіль, 46001) 1362 грн судового збору за розгляд справи в апеляційному суді.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складений 20 березня 2023 року.

Головуючий Дикун С.І.

Судді: Костів О.З.

Шевчук Г.М.