Ухвала

від 30.03.2023 по справі 1-16/11

ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

печерський районний суд міста києва

Справа № 1-16/11

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 березня 2023 року Печерський районний суд м. Києва у складі:

головуючого-судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

захисника ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Києві клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 про звільнення від відбування покарання у зв`язку із закінченням строків давності виконання обвинувального вироку, в порядку ч.3 ст.80 КК України,-

В С Т А Н О В И В :

08.08.2022 в провадження Печерського районного суду м.Києва надійшло клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 про звільнення його від відбування покарання за вироком суду у зв`язку із закінченням строків давності виконання обвинувального вироку, в порядку ч.3 ст.80 КК України.

В обґрунтування клопотання адвокат зазначає, що вироком Печерського районного суду м.Києва від 07.02.2011 ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 364 ч.3, 190 ч.2, 302 ч.2 КК України, і призначено йому покарання:

- за ст. 364 ч.3 КК України у виді 5 /п`яти/ років позбавлення волі з позбавленням права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, та з конфіскацією майна;

- за ст. 190 ч.2 КК України у виді 3 /трьох/ років позбавлення волі;

- за ст. 302 ч.2 КК України у виді 1 /одного/ року 6 /шести/ місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 5 /п`яти/ років позбавлення волі з позбавленням права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, та з конфіскацією майна.

На підставі ст.54 КК України ОСОБА_4 позбавлено спеціального звання - "капітан міліції".

До ОСОБА_4 застосовано ст.ст.75,76 КК України, звільнивши його від відбування призначеного йому основного та додаткового обов`язкового покарання у виді конфіскації майна з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 3 /три/ роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

Додаткове обов`язкове покарання у виді позбавлення ОСОБА_4 права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, а також у виді позбавлення спеціального звання - "капітан міліції", підлягає реальному виконанню, строк якого слід обраховувати з моменту набрання вироком законної сили.

Строк відбування основного покарання ОСОБА_4 постановлено обраховувати з дня проголошення вироку - з 07 лютого 2011 року.

29.09.2011 колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва за апеляцією прокурора, який брав участь при розгляді справи судом першої інстанції, на вказаний вирок Печерського районного суду міста Києва від 07.02.2011, прийшла до висновку, що кваліфікація дій ОСОБА_4 за ч.2 ст. 190 КК України як шахрайство, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману, вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб є безпідставною, а його злочинні дії підлягають кваліфікації за ч.2 ст. 368 КК України - одержання хабара службовою особою за невиконання в інтересах того, хто дає хабара дій, з використанням наданої влади та винесла вирок, яким вирок Печерського районного суду м. Києва від 07.02.2011 щодо ОСОБА_4 скасовано в частині визнання його винним та кваліфікації дій засудженого за ч. 2 ст. 190 КК України, в частині призначення йому покарання за ч.3 ст. 364, ч.2 ст. 302, ст. 70 КК України, а також стягнення із засудженого судових витрат.

ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 368 КК України та призначено покарання за:

- ч.2 ст. 368 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - 4 роки 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю;

- ч.3 ст. 364 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - 4 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю;

- ч.2 ст. 302 КК України - 1 (один) рік 6 (шість) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_4 остаточне покарання -4 (чотири ) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю.

На підставі ст. 54 КК України позбавлено ОСОБА_4 спеціального звання «капітан міліції».

Запобіжний захід ОСОБА_4 - підписку про невиїзд до вступу вироку у законну силу залишено без змін.

У строк відбування покарання зарахувати перебування під вартою засудженого ОСОБА_4 з 24 квітня 2009 року по 14 січня 2010 року. Строк відбування покарання засудженому рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

17 січня 2012 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ вирок Апеляційного суду м. Києва від 29 вересня 2011 року щодо ОСОБА_4 змінено, виключено з нього рішення про позбавлення ОСОБА_4 на підставі ст. 54 КК України спеціального звання капітан міліції.

Таким чином, вирок Апеляційного суду м. Києва від 29 вересня 2011 року набув чинності.

Враховуючи, що ОСОБА_4 було засуджено до 4 років 6 місяців, Держава протягом встановленого п.3 ч.1 ст. 80 КК України (5 років) мала привести вирок суду до виконання. Після проголошення ухвали суду, перебуваючи в будівлі Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних засуджений ОСОБА_4 перебував на підписці про невиїзд. В залі суду його не було затримано, а тому після проголошення остаточного рішення з дозволу головуючого судді засуджений ОСОБА_4 покинув будівлю суду і повернувся до місця свого проживання. Весь цей час, а саме з моменту як вирок набув чинності і до теперішнього часу засуджений ОСОБА_4 не ухилявся від виконання вироку, проживав за місцем проживання його батьків, а саме: АДРЕСА_1 , разом із дружиною- ОСОБА_6 , та дітьми:

- ОСОБА_7 , 1999 р.н. (донька дружини від першого шлюбу);

- ОСОБА_8 , 2008 р.н.;

- ОСОБА_9 , 2013 р.н., який має певні вади із народження і станом на 02.09.2021 року був визнаний інвалідом з дитинства до 18 років.

Довідкою № 9 від 27.07.2022 року за підписом голови правління ЖБК - 57 "Форт" підтверджується, що за вищезазначеною адресою ОСОБА_4 разом із його родиною проживає з січня 2011 року по теперішній час, де ОСОБА_4 надавав своїй дружині дозвіл на виїзд її разом із дітьми за кордон, що підтверджується нотаріально посвідченою заявою від 04 червня 2018, допомагав своїм батькам.

Таким чином зазначає, що з моменту як вирок суду набув чинності (17.01.2012) і до теперішнього часу, засуджений ОСОБА_4 не переховувався від виконання призначеного йому покарання, проживав в Україні за місцем проживання батьків, іноді находився в Києві з метою лікування та обстеження молодшого сина та дружини, яка в 2014 році перенесла операцію на серці, продовжував виховувати дітей, працював, тощо. Державний кордон України також не перетинав.

Проте, 19.07.2022 року приблизно о 22 години 00 хвилин в м. Кам`янець-Подільський засуджений ОСОБА_4 пі час керування автомобілем по вул. Шевченка був зупинений працівниками патрульної поліції для перевірки документів де було виявлено та йому повідомлено, що він перебуває в розшуку та ОСОБА_4 було доставлено до Кам`янець- Подільського районного управління поліції, де в нього відібрали пояснення та після спілкування з ініціатором розшуку, ОСОБА_4 було звільнено та останній надав зобов`язання з`явитись до Солом`янського РВ поліції ГУНП в м. Києві за першим викликом, після чого ОСОБА_4 повернувся додому за місцем його проживання, а саме по АДРЕСА_1 .

Адвокат зазначає, що станом на час звернення до суду із даним клопотанням жодна посадова особа органу виконання покарань або посадова особа Солом`янського РВ поліції ГУ НП в м. Києві ОСОБА_4 не викликали, що свідчить про відсутність підстав для його затримання з метою подальшого відбування покарання за вироком Апеляційного суду м. Києва від 29.09.2011 року через сплив строку давності виконання обвинувального вироку.

При цьому, 19.07.2022 працівниками поліції ОСОБА_4 був затриманий та йому було повідомлено, що він перебував у розшуку вже після закінчення строків визначених ч.3 ст.80 КК України, тобто через 10 років 6 місяців та 2 дні, а тому адвокат вважав, що це є безумовною підставою для його звільнення від відбування покарання, оскільки відбулось після спливу подвійного строку, визначеного ч. 3 ст. 80 КК України, а також те, що засуджений не ухилявся від відбування покарання та не вчинив нового злочину.

Також адвокат зауважила, що засуджений ОСОБА_4 в період з 24.04.2009 по 14.01.2010 перебував під вартою та утримувався в Київському СІЗО №13 УДДУ ПВП, що дорівнює 8 місяців 21 день.

Так, згідно з постановою Верховного Суду України від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, а тому засуджений ОСОБА_4 фактично відбув строк покарання 1 рік 5 місяців 11 діб.

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 та засуджений ОСОБА_4 клопотання підтримали з підстав наведених вище, просили його задовольнити, доповнивши відомостями з реєстру ФОП - платників податку на підтвердження того, що у 2017 році ОСОБА_4 мав страхові виплати за наслідками ДТП, як доказ того, що при оформленні таких матеріалів, які відбувались за участі працівників поліції, його також не було затримано, якби він перебував у розшуку.

Прокурор ОСОБА_5 в судовому засіданні заперечувала проти задоволення клопотання адвоката, пославшись на те, що відповідно до отриманих нею матеріалів з Солом`янського УП ГУ НП України у м. Києві ОСОБА_4 з 12.04.2012 перебував у розшуку по заведеній ОРС №09-3255, а відтак стверджувала, що він ухилявся від виконання вироку суду, що на підставі ч.3 ст. 80 КК України обумовило зупинення перебігу строку давності до його з`явлення чи затримання, а відтак, вважала клопотання сторони захисту безпідставним.

Вивчивши клопотання та дослідивши долучені до нього документи, справу №1/16/11 яка витребувана з архіву Печерського районного суду м. Києва, додатково подані сторонами в судовому засіданні докази, суд приходить до наступного висновку.

Судовим розглядом встановлено, що вироком Печерського районного суду м.Києва від 07.02.2011 ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 364 ч.3, 190 ч.2, 302 ч.2 КК України, і призначено йому покарання:

- за ст. 364 ч.3 КК України у виді 5 /п`яти/ років позбавлення волі з позбавленням права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, та з конфіскацією майна;

- за ст. 190 ч.2 КК України у виді 3 /трьох/ років позбавлення волі;

- за ст. 302 ч.2 КК України у виді 1 /одного/ року 6 /шести/ місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 5 /п`яти/ років позбавлення волі з позбавленням права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, та з конфіскацією майна.

На підставі ст.54 КК України позбавлено ОСОБА_4 спеціального звання - "капітан міліції".

До ОСОБА_4 застосовано ст.ст. 75, 76 КК України, звільнивши його від відбування призначеного йому основного та додаткового обов`язкового покарання у виді конфіскації майна з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 3 /три/ роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

Додаткове обов`язкове покарання у виді позбавлення ОСОБА_4 права обіймати будь-які посади в органах державної влади та місцевого самоврядування строком на 3/три/ роки, а також у виді позбавлення спеціального звання - "капітан міліції", підлягає реальному виконанню, строк якого слід обраховувати з моменту набрання вироком законної сили.

Строк відбування основного покарання ОСОБА_4 постановлено обраховувати з дня проголошення вироку - з 07 лютого 2011 року.

29 вересня 2011 року колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва скасовано вирок Печерського районного суду м. Києва від 07 лютого 2011 року щодо ОСОБА_4 в частині визнання його винним та кваліфікації дій засудженого за ч. 2 ст. 190 КК України, в частині призначення йому покарання за ч.3 ст. 364, ч.2 ст. 302, ст. 70 КК України, а також стягнення із засудженого судових витрат.

ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 368 КК України та призначено покарання за:

- ч.2 ст. 368 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - 4 роки 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю;

- ч.3 ст. 364 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - 4 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю;

- ч.2 ст. 302 КК України - 1 (один) рік 6 (шість) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_4 остаточне покарання - 4 (чотири ) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади у правоохоронних органах на строк 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю.

На підставі ст. 54 КК України позбавлено ОСОБА_4 спеціального звання «капітан міліції».

Запобіжний захід ОСОБА_4 - підписку про невиїзд до вступу вироку у законну силу залишено без змін.

У строк відбування покарання зараховано перебування під вартою засудженого ОСОБА_4 з 24 квітня 2009 року по 14 січня 2010 року. Строк відбування покарання засудженому рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

17 січня 2012 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ вирок Апеляційного суду м. Києва від 29 вересня 2011 року щодо ОСОБА_4 змінено, виключено з нього рішення про позбавлення ОСОБА_4 на підставі ст. 54 КК України спеціального звання капітан міліції.

А відтак вирок Апеляційного суду м. Києва від 29 вересня 2011 року набув чинності.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.80 КК України особа звільняється від відбування покарання, якщо з дня набрання чинності обвинувальним вироком його не було виконано в п`ять років - у разі засудження до покарання у виді позбавлення волі за нетяжкий злочин, а також при засудженні до позбавлення волі на строк не більше п`яти років за тяжкий злочин.

Разом з тим, згідно вимог ч.3 ч.1 ст.80 КК України перебіг давності зупиняється, якщо засуджений ухиляється від відбування покарання. У цих випадках перебіг давності відновлюється з дня з`явлення засудженого для відбування покарання або з дня його затримання. У цьому разі строки давності, передбачені пунктами 1-3 частини першої цієї статті, подвоюються.

Так, 22.02.2012 Печерським районним судом м.Києва до Солом`янського РУГУ МВС України в м.Києві було направлено розпорядження про виконання вироку, який набрав законної сили 22.02.2022, тобто за місцем проживання засудженого ОСОБА_4 .

Як вбачається з матеріалів справи на час постановлення вироку засуджений ОСОБА_4 був зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , та проживав за адресою: АДРЕСА_3 .

При цьому, як вбачається зі змісту самого клопотання адвоката, ОСОБА_4 був присутній на судовому засіданні у Верховному Суді України і ще з 17.01.2012 був обізнаний про остаточний результат судового рішення по справі, в якому також була заначена саме вказана адреса, як місце його проживання.

Але як вбачається з поданого клопотання та долученої до нього довідки № 9 від 27.07.2022 року за підписом голови правління ЖБК - 57 "Форт" ОСОБА_10 , ОСОБА_4 разом із родиною проживає за адресою: АДРЕСА_1 , з січня 2011 року по теперішній час.

При цьому, жодного доказу про те, що ОСОБА_4 з 17.01.2012 по теперішній час повідомляв Солом`янський УП ГУ НП України в м. Києві (орган виконання вироку згідно відомостей про його місце проживання, зазначених у ньому) про факт зміним ним місця проживання, адвокатом суду не надано.

Згідно листа начальника Солом`янського РУ ГУ МВС України в м.Києві ОСОБА_11 №50/вх. 416, вх.4215 від 12.04.12, відповідно до винесеного Печерським районним судом м.Києва розпорядження від 22.02.2012 року ОСОБА_4 оголошено у розшук, з метою виконання вироку, що вступив в законну силу. ОРС «Розшук» за № 09-3255 від 12.04.2012. Проводиться комплекс заходів по встановленню місця знаходження та затримання розшукуваного.

Вказана інформація щодо перебування ОСОБА_4 з 12.04.2012 у розшуку Солом`янським УП ГУНП України в м. Києві знайшла своє підтвердження і матеріалами, наданими прокурором в даному судовому засіданні.

Таким чином, оскільки засуджений ОСОБА_4 був обізнаний про необхідність виконання відносно нього вироку суду, яким його засуджено до реальної міри покарання, та не повідомив суд, Солом`янський УП ГУНП України в м. Києві про зміну свого проживання, з 12.04.2012 був оголошений у розшук по теперішній час, суд вважає, що таким чином засуджений ОСОБА_4 ухилився від відбування покарання, а відтак, підстав для задоволення клопотання адвоката ОСОБА_3 не має, оскільки перебіг строків давності на підставі ч.3 ст. 80 КК України відносно нього було зупинено 12.04.2012 і такий строк на даний час не сплив, а засуджений ОСОБА_4 повинен з`явитись до Солом`янського УП ГУНП України в м. Києві для фактичного відбуття призначеного йому покарання за вироком суду.

На підставі викладеного, керуючись 80 КК України, ст.ст. ст. 537,539 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

В задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 від 08.08.2022 про звільнення його від відбування покарання за вироком суду у зв`язку із закінченням строків давності виконання обвинувального вироку, - відмовити.

На ухвалу може бути подана апеляція до Київського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її проголошення через Печерський районний суд м. Києва.

Суддя ОСОБА_1