Ухвала

від 26.07.2023 по справі 357/1949/23

БІЛОЦЕРКІВСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 357/1949/23

1-кс/357/1898/23

У Х В А Л А

26 липня 2023 року слідчий суддя Білоцерківського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_4 про призначення судової молекулярно-генетичної експертизи по матеріалам кримінального провадження № 42022112030000175 від 15.07.2022 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 321, ч. 4 ст. 321, ч. 1 ст. 320 КК України

У С Т А Н О В И В:

До Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 про призначення судової імунологічної експертизи по матеріалам кримінального провадження № 42022112030000175 від 15.07.2022 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 321, ч. 4 ст. 321, ч. 1 ст. 320 КК України.

Свої вимоги адвокат ОСОБА_3 мотивує тим, що слідчим відділом Білоцерківського РУП ГУНП в Київській області здійснювалося досудове розслідування кримінального провадження, відомості про яке були внесені до ЄРДР 15.07.2022 року № 42022112030000175, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 321, ч. 4 ст. 321, ч. 1 ст. 320 КК України. Досудове розслідування у справі завершене, відбувається виконання вимог ст. 290 КПК України. Відповідно до повідомлення про зміну раніше повідомленої підозри від 29.06.2023 року ОСОБА_4 підозрюється в тому, що 07.11.2022 року ОСОБА_5 , працюючи на посаді фармацевта ФОП ОСОБА_6 , в аптеці « ІНФОРМАЦІЯ_1 » по АДРЕСА_1 , на виконання домовленостей з ОСОБА_4 , який надав їй усну вказівку на продаж комбінованих лікарських засобів без рецепту, в порушення «Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів», затвердженого Наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005, а також Постановою КМУ №1203 від 10.10.2007, реалізувала без рецепту ОСОБА_7 комбінований наркотичний лікарський засіб «Кодтерпін ІС» в кількості сорок таблеток, який містить у своєму складі кодеїн і відноситься до наркотичного засобу, обіг якого обмежено, стосовно якого допускаються виключення деяких заходів контролю- препарати кодеїну. Загальна маса кодеїну в перерахунку на сорок таблеток складає 0,26 г.

08.11.2022 року старший уповноважений Білоцерківського РВ ГУ СБУ у м. Києві та Київській області ОСОБА_8 , на виконання доручення №425т від 04.10.2022 та на виконання постанови про проведення негласної слідчої дії №424т від 04.10.2022 прокурора Білоцерківської окружної прокуратури ОСОБА_9 , за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 321 КК України, склав протокол про результати контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки в рамках кримінального провадження № 42022112030000175.Згідно з вказаним протоколом, 07.11.2022 особі залученій до негласного співробітництва ОСОБА_7 було видано 400,00 грн. Після чого, він послідував до приміщення аптеки, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , де придбав, спочатку, два блістера «Кодтерпін ІС», а пізніше ще два блістери даного препарату, після чого прослідував до автомобіля співробітників СБУ.

07.11.2022 року старший уповноважений Білоцерківського РВ ГУ СБУ у м. Києві та Київській області ОСОБА_10 , на виконання доручення №425т від 04.10.2022 та на виконання постанови про проведення негласної слідчої дії №424т від 04.10.2022 прокурора Білоцерківської окружної прокуратури ОСОБА_9 в рамках кримінального провадження № 42022112030000175, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 321 КК України, склав протокол отримання речей (предметів), згідно з яким, в присутності понятих ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , він отримав від ОСОБА_7 чотири блістери «Кодтерпін ІС» по 10 таблеток в одному блістері. Із поверхні вказаних блістерів за допомогою чотирьох ватних паличок та води для ін`єкцій зроблено чотири змиви, які поміщені до паперового конверту №2. Згідно з вказаним протоколом, вищевказані блістери ОСОБА_7 придбав у ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка являється працівником аптеки «Вітафарм», що знаходиться за адресою: Київська область, м. Біла Церква, вул. Василя Стуса,10 прим. 125, за грошові кошти в сумі 400,00 грн.

Ознайомившись з матеріалами справи в порядку ст. 290 КПК України, стороною захисту виявлено, що на відео- та аудіо- записах, долучених в якості додатку до протоколу про результати контролю за вчиненням злочину, не відображено факту збуту ОСОБА_5 . ОСОБА_7 саме препарату «Кодтерпін ІС».

Спростувати або підтвердити даний факт можливо, зокрема, шляхом проведення судової молекулярно-генетичної експертизи, для того щоб встановити, чи збігаються генетичні ознаки клітин з ядрами, наявних на змивах, здійснених 07.11.2022 з чотирьох блістерів «Кодтерпін ІС», з генетичними ознаками ОСОБА_5 .

Захисник вважає, що з метою встановлення відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, перевірки належності та допустимості доказів сторони обвинувачення, виникла необхідність в залучені експерта, оскільки для з`ясування вказаних вище обставин необхідні спеціальні знання, а тому є необхідність в призначенні експертизи.

Самостійно провести таку експертизу сторона захисту позбавлена можливості, оскільки змиви, здійсненні 07.11.2022 з чотирьох блістерів «Кодтерпін ІС» під час контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки в рамках кримінального провадження № 42022112030000175, знаходяться в розпорядженні органу досудового розслідування.

Заявник просить призначити судову молекулярно-генетичну експертизу по матеріалам кримінального провадження № 42022112030000175 від 15.07.2022 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 321, ч. 4 ст. 321, ч. 1 ст. 320 КК України, проведення якої доручити експертам Київського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України та зазначено питання.

В судове засідання сторони не з`явилися, повідомлені належним чином. Заявник ОСОБА_3 подав до суду заяву в якій просить розгляд клопотання проводити без його участі, вимоги клопотання підтримав в повному обсязі.

Прокурор ОСОБА_13 звернувся до суду із заявою в якій просить розгляд клопотання проводити без його участі. Щодо задоволення клопотання заперечує.

Слідча СВ. Білоцерківського РУП ГУНП в Київській області ОСОБА_14 надала до суду заяву в якій просить розгляд клопотання проводити без її участі, проти задоволення клопотання заперечує.

Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксування під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалось.

Розглянувши клопотання та дослідивши додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Право на захист належить до загальновизнаних принципів міжнародного права й розглядається як необхідна умова забезпечення права на справедливий судовий розгляд. Воно знайшло своє закріплення у Конституції України, Кримінальному процесуальному кодексі, міжнародних та підзаконних актах є однією з найважливіших державних гарантій забезпечення реалізації прав і свобод людини та громадянина.

Так, у ст. 63 Основного Закону зазначено, що підозрюваний, обвинувачений чи підсудний має право на захист, а у ст. 129 Конституції йдеться, що забезпечення обвинуваченому цього права є однією з основних засад судочинства поряд зі змагальністю сторін кримінального провадження та свободою в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. А ще гарантується рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Конституційний принцип забезпечення підозрюваному, обвинуваченому підсудному права на захист є важливою гарантією об`єктивного розслідування і справедливості судового розгляду справи та запобігання притягнення до кримінальної відповідальності невинуватих осіб.

Забезпечення обвинуваченому права на захист є самостійним принципом кримінального судочинства, який охоплює:

- права, які підозрюваний (обвинувачений) може реалізувати власними діями шляхом надання усних або письмових пояснень із приводу підозри або обвинувачення, збирання і надання доказів, особистої участі у кримінальному провадженні, в тому числі участі в допитах інших підозрюваних (обвинувачених), потерпілих, свідків та експертів у суді, подачі скарг на дії і рішення слідчого, прокурора, слідчого судді й суду;

- права, які можуть здійснюватися підозрюваним (обвинуваченим) за допомогою захисника й законного представника шляхом реалізації прав та обов`язків цих осіб;

- наявність у слідчого, прокурора, слідчого судді й суду обов`язків сприяти підозрюваному (обвинуваченому) в реалізації його права на захист, роз`яснювати йому права й обов`язки (зокрема, забезпечити участь захисника, надати у встановлених законом випадках для ознайомлення необхідні документи й матеріали кримінального провадження, надати можливість зняття з них копій, розглянути клопотання і скарги, заслухати показання шляхом проведення допиту, та інше.

Основним змістом, кримінально-процесуальної діяльності є доказування, яке здійснюється уповноваженими суб`єктами відповідно до встановленої законом процесуальної форми, що полягає в отриманні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Зокрема, з боку сторони обвинувачення згідно з ст. 91 КПК України, це значить збирання (отримання) доказів винуватості обвинуваченого (підзахисного).

А відтак, основним змістом роботи захисника є з`ясування обставин (фактичних даних), які спростовують підозру чи обвинувачення, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного, обвинуваченого. У свою чергу, наявність таких обставин має бути підтверджена адвокатом певними доказами, отриманими у встановлений КПК спосіб, на які також розповсюджуються загальні критерії оцінки доказів достовірності, належності, допустимості, а у їх сукупності достатності та взаємозв`язку.

Статтею 47 КПК України передбачено, що захисник напряму зобов`язується використовувати засоби захисту, передбачені цим Кодексом та іншими законами України, з метою забезпечення дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого та з`ясування обставин, які спростовують підозру чи обвинувачення, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного, обвинуваченого.

Отже, захисник не тільки має право, але й зобов`язаний збирати докази невинуватості підзахисного.

Крім іншого, вимогами КПК України передбачена можливість захисту ознайомлення з матеріалами досудового розслідування до його завершення. Зокрема, нормами ст. 221 КПК України передбачено, що слідчий, прокурор зобов`язаний за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, надати їм матеріали досудового розслідування для ознайомлення, за виключенням матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню.

На реалізацію одного із загальних принципів нового кримінального процесу - змагальності сторін, що гарантує рівні права сторонам кримінального провадження у наданні такого доказу як висновок експерта, згідно із КПК України, експерта може залучати як сторона обвинувачення, так і сторона захисту.

Так, статтею 242 КПК України передбачено, що експертиза проводиться за зверненням сторони кримінального провадження або за дорученням слідчого судді чи суду, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Статтею 243 цього Кодексу передбачено, що сторона обвинувачення залучає експерта за наявності підстав для проведення експертизи, у тому числі за клопотанням сторони захисту чи потерпілого.

Крім того, частиною другою цієї статті встановлено, що сторона захисту має право самостійно залучати експертів на договірних умовах для проведення експертизи, у тому числі обов`язкової.

Поряд з тим, експерт може бути залучений слідчим суддею за клопотанням сторони захисту у випадках та в порядку, передбачених статтею 244 цього кодексу.

Згідно з ч. 1 ст. 219 КПК України, строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань або винесення постанови про початок досудового розслідування у порядку, встановленому статтею 615 цього Кодексу, до дня звернення до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності, клопотанням про закриття кримінального провадження або до дня ухвалення рішення про закриття кримінального провадження.

Згідно з п.5 ч.1 ст.3 КПК України, досудове розслідування стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності, клопотання про закриття кримінального провадження.

КПК України передбачає певні винятки, коли обчислення строків досудового розслідування до його закінчення зупиняється. Ці випадки передбачені ст. 280 КПК України - підстави та порядок зупинення досудового розслідування після повідомлення особі про підозру та ст. 290 КПК України - відкриття матеріалів іншій стороні, про що зазначено у ч. 5 ст. 219 КПК України, а саме строк із дня винесення постанови про зупинення кримінального провадження до винесення постанови про відновлення кримінального провадження, а також строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього кодексу, не включається у строки, передбачені цією статтею, крім дня прийняття відповідної постанови та дня повідомлення підозрюваному, його захиснику, законному представнику та захиснику особи, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру, про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування.

Відповідно до ч. 1 ст. 290 КПК України, визнавши зібрані під час досудового розслідування докази достатніми для складання обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний повідомити підозрюваному, його захиснику, законному представнику та захиснику особи, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру, про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування.

Тобто, закон містить поняття «завершення» як проміжний етап досудового розслідування. КПК України не передбачає можливості повернення з етапу завершення досудового розслідування на попередній етап «звичайного» досудового розслідування. Отже, КПК України не дозволяє проведення досудового розслідування, а саме здійснення слідчих (розшукових) дій, в тому числі і збирання доказів, таким чином, щоб строки їх проведення не зараховувалися до загального строку досудового розслідування.

Поняття «завершення досудового розслідування» має нормативну і практичну об`єктивізацію, насамперед, через ст. 290 КПК України. Визнавши зібрані під час досудового розслідування докази достатніми для складання обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру, прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний повідомити підозрюваному, його захиснику, законному представнику та захиснику особи, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру, про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування. Як вбачається з цієї норми, момент завершення досудового розслідування залежить від рішення прокурора, коли на його думку, наявні достатні докази для складання обвинувального акта або клопотання про застосування примусових заходів.

Статтею 221 КПК України передбачає ознайомлення з матеріалами досудового розслідування до його завершення. Слідчий, прокурор зобов`язаний за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, надати їм матеріали досудового розслідування для ознайомлення, за винятком матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню. Відмова від надання для ознайомлення загальнодоступного документа, оригінал якого знаходиться в матеріалах досудового розслідування, не допускається. Під час ознайомлення з матеріалами досудового розслідування особа, яка його здійснює, має право робити необхідні виписки та копії.

З матеріалів клопотання убачається, що на даний час, відповідно до вимог ст. 290 КПК України, повідомлено підозрюваним та їх захисникам про завершення досудового розслідування та надано доступ до матеріалів досудового розслідування, з якими підозрювані та захисники здійснюють ознайомлення.

Враховуючи, що на даний час досудове розслідування завершене, виконуються вимоги ст. 290 КПК України, вимоги закону про неможливість проведення досудового розслідування, а саме здійснення слідчих (розшукових) дій, в тому числі і збирання доказів, таким чином, щоб строки їх проведення не зараховувалися до загального строку досудового розслідування, коли такий строк не рахується, зокрема під час завершення досудового розслідування та ознайомлення з матеріалами досудового розслідування, слідчий суддя дійшов висновку про необхідність відмови в задоволенні клопотання.

Керуючись статтями 242-244, 309 КПК України слідчий суддя,

П О С Т А Н О В И В :

В задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_4 про призначення судової молекулярно-генетичної експертизи по матеріалам кримінального провадження № 42022112030000175 від 15.07.2022 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 321, ч. 4 ст. 321, ч. 1 ст. 320 КК України відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддяОСОБА_15