Рішення

від 12.11.2010 по справі 2-777/2008

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 2-777/2008 12.11.10

За позовом ОСОБА_1

До Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Дежавю"

Про ст ягнення вартості частки в ст атутному фонді товариства

Суддя Хрипун О .О.

Представники сторін:

Від позивача ОСОБА_2 - предст., ОСОБА_3-предст .

Від відповідача Дієгуц Н.В.-предст., Туголуков О.Є. - предст.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У квітні 2006 ОСОБА_1 з вернулася до Дарницького рай онного суду міста Києва з поз овом до ТОВ "Дежавю" про усунен ня перешкод у здійсненні пра ва власності над належною по зивачу часткою у статутному фонді ТОВ "Дежавю"; зобов'язанн я ТОВ "Дежавю" забезпечити поз ивачу безперешкодний доступ на територію кафе-бару "Найт-б люз", який належить ТОВ "Дежавю " та знаходиться за адресою: м. Київ, Харківське шосе, буд. 150/15 т а допустити її до участі у спр авах ТОВ "Дежавю", а також про в изнання неправомірними дій у часників ТОВ "Дежавю" ОСОБА _6 та ОСОБА_7, пов' язаних з відмовою допуску до участі у справах ТОВ "Дежавю" ОСОБА _1.

Під час розгляду справи поз ивач неодноразово уточнював позовні вимоги.

За поданою позивачем до Дар ницького районного суду м. Ки єва 31.05.2007 заявою про уточнення п озовних вимог, з урахуванням задоволення ухвалою від 23.04.2008 к лопотання позивача від 09.04.2008, по зивач просила у зв' язку з її виключенням із учасників то вариства стягнути з ТОВ "Дежа вю" 3 465 710,00 грн. - вартість її част ки (40%) в товаристві.

В обґрунтування позовних в имог ОСОБА_1 та її предста вники послалися на необхідні сть стягнення на користь поз ивача вартості частини майна ТОВ "Дежавю" пропорційно част ці ОСОБА_1 у статутному фо нді, виходячи з дійсної (ринко вої) вартості активів ТОВ "Деж авю" станом на 10.07.2006, у зв' язку з її виключенням із вказаного товариства.

У запереченнях проти позов у ТОВ "Дежавю" просило відмови ти ОСОБА_1 в задоволенні п озовних вимог, посилаючись н а те, що у пункті 8.2 статуту ТОВ "Дежавю" (в редакції, діючій на 10.07.2006) вартість майна ТОВ "Дежав ю" станом на 10.07.2006 має визначати ся згідно з балансом товарис тва. Також зазначає, що 17.03.2007 ТОВ "Дежавю" перерахувало на депо зитний рахунок приватного но таріуса Соколова О.Є. грош ову суму в розмірі 176 300,00 грн., вик онавши своє зобов' язання пе ред ОСОБА_1 відповідно до рішення Постійно діючого тре тейського суду при Юридичній корпорації "Принцип" від 01.04.2007 з а позовом ОСОБА_9 до ТОВ "Де жавю" про усунення перешкод щ одо здійснення права на отри мання прибутку.

Рішенням Дарницького рай онного суду м. Києва від 24.04.2008 у с праві № 2-777/08 позов задоволено частково. Стягну то з ТОВ "Дежавю" на користь ОСОБА_1 2 541 776 грн. компе нсації вартості її частки в д аному товаристві внаслідок в иключення останньої з учасни ків ТОВ "Дежавю".

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 01.10.2008 апеляційну скаргу Т ОВ "Дежавю" задоволено частко во. Резолютивну частину ріше ння Дарницького районного су ду міста Києва від 24.10.2008 змінено , викладено в наступній редак ції: "Позов задовольнити част ково. Стягнути з ТОВ "Дежавю" н а користь ОСОБА_1 2 457 336,04 грн." В решті рішення Дарницького районного суду міста Києва в ід 24.04.2008 залишено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України від 18.12.2008 п останову Київського апеляці йного господарського суду ві д 01.10.2008 та рішення Дарницького р айонного суду міста Києва ві д 24.04.2008 скасовано. Справу переда но на новий розгляд до Господ арського суду міста Києва.

Постанова Вищого господар ського суду України мотивова на тим, що судами не з' ясован о обставин щодо фактичного в несення позивачем своєї част ки до статутного капіталу то вариства та не надано належн ої правової оцінки внесеним до ст. 7 установчого договору Т ОВ "Дежавю" змінам щодо вкладу позивача до статутного фонд у товариства та квитанції пр иватного нотаріуса Київсько го міського нотаріального ок ругу Соколова О.Є. № 4 від 17.04.2007 щодо перерахування в ідповідачем на депозит для п озивача 176 300 грн. по виплаті вар тості її частки майна ТОВ "Деж авю" у зв' язку з її виключенн ям з товариства.

Ухвалою Верховного Суду Ук раїни від 05.03.2009 відмовлено в пор ушенні касаційного провадже ння з перегляду постанови Ви щого господарського суду Укр аїни від 18.12.2008 у справі № 2-777/08.

Ухвалою Господарського с уду міста Києва від 30.04.2009 справу прийнято до нового розгляду .

Під час нового розгляду поз ивач свої вимоги повністю пі дтримав. Відповідач позовні вимоги заперечив.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 11.08.2009 у справ і призначалась судова експер тиза, а провадження у справі з упинялось.

27.09.2010 до Господарського суду міста Києва надійшли висново к будівельно-технічної експе ртизи від 01.09.2010 № 7861/7862, висновок су дово-економічної експертизи від 14.09.2010 №4187/7498/10-19 та матеріали спр ави № 2-777/08. У зв' язку з тим, що об ставини, які зумовили зупине ння провадження у справі, від пали, ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.10.2010 пров адження у справі поновлено.

В судовому засіданні 03.11.2010 пр едставник позивача звернувс я із заявою про уточнення роз міру позовних вимог з урахув анням висновків будівельно-т ехнічної та судово-економічн ої експертиз та просив стягн ути з відповідача 1 046 120,00 грн. (вар тості частини майна ТОВ "Дежа вю" пропорційно її частці у ст атутному капіталі даного тов ариства); 531 428,96 грн. втра т від інфляції, 104 210,75 грн. відсот ків річних, розрахованих за п еріод з серпня 2007 року по верес ень 2010 року.

Відповідач позовні вимоги заперечив, вказавши, що стату том ТОВ "Дежавю" передбачено, щ о при обчисленні вартості ма йна товариства застосовуєть ся балансова вартість майна. Вартість частки ОСОБА_1 в статутному фонді товариства в грошовому виразі станом на 01.04.2006 становить 176,28 тис. грн., які п озивач отримала, що, на думку в ідповідача, свідчить про зго ду ОСОБА_1 з умовами виход у з товариства. Відповідач та кож не погодився з висновкам и експертизи, вказавши, що екс пертиза проведена упереджен о, не об'єктивно, не якісно, зок рема використані вихідні дан і судової будівельно-технічн ої експертизи від 05.02.2007, викорис тані аналогові об' єкти сутт єво відрізняються між собою та об' єктом дослідження, у р озрахунках із визначення вар тості об' єкту експерт викор истовує долари США, самовіль но прирівнюючи національну в алюту США до "умовної одиниці ", до ринкової вартості додано податок на додану вартість.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, Господарс ький суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Рішенням зборів учас ників ТОВ "Дежавю" від 24.10.2000, офор мленим протоколом №2 від 24.10.2000, ОСОБА_1 прийнято до складу у часників ТОВ "Дежавю". Вирішен о розмір статутного фонду ТО В "Дежавю" у зв'язку з включенн ям до складу учасників позив ача та внесенням нею до стату тного фонду майна збільшити до 440720,00 грн. Затверджено перелі к майна, яке передається до ст атутного фонду ТОВ "Дежавю" йо го учасниками. Затверджено о цінку вартості майна, яке пер едається учасниками до стату тного фонду ТОВ "Дежавю", а так ож відповідні зміни до устан овчих документів ТОВ "Дежавю ".

Згідно з Угодою про внесенн я змін та доповнень до устано вчого договору ТОВ "Дежавю", за твердженого зборами засновн иків ТОВ "Дежавю" від 24.10.2000 та зар еєстрованої Дарницькою райо нною у м. Києві державною адмі ністрацією 19.01.2001, частка ОСОБ А_1 у статутному фонді ТОВ "Де жавю" становила 40 відсотків.

Вказаною Угодою викладено статтю 7 Установчого договор у ТОВ "Дежавю" у новій редакції та передбачено, що розмір вкл аду ОСОБА_1 до статутного фонду ТОВ "Дежавю" у грошовому еквіваленті становив 176288 грн., тобто 40 відсотків статутного фонду товариства. Передбаче но, що ОСОБА_1 робить свій в клад у вигляді технологічног о обладнання та у грошовій фо рмі - на загальну суму 176 288 грн .

Факт повного внесення ОС ОБА_1 частки до статутного ф онду ТОВ "Дежавю" підтверджує ться протоколом зборів учасн иків ТОВ "Дежавю" № 5 від 01.10.2001, згі дно з яким зборами учасників ТОВ "Дежавю" постановлено при йняти у власність товариства основні засоби відповідно д о накладних № 207 від 10.06.1998 на суму 52 717,00 грн., № 1009/8 від 20.08.2001 на су му 18 840,00 грн., № 269 від 15.07.1998 на суму 26043, 00 грн., № 282 від 25.08.2001 на суму 16041,00 грн., № 129 від 15.08.1999 на суму 11340,00 грн. в рах унок статутного внеску ОСО БА_1, висновком судово-еконо мічної експертизи №4187/7498/10-19 від 1 4.09.2010, а також наданими у судовом у засіданні поясненнями пред ставника відповідача ОСОБ А_5 Крім того, повне формуван ня статутного фонду ТОВ "Дежа вю" майновими та грошовими вн есками учасників підтверджу ється наданими відповідачем висновком експертного еконо мічного дослідження №15-06 від 15. 06.2006, аудиторськими висновком п ро фінансову звітність ТОВ "Д ежавю" за І кв. 2006 року, висновко м експертного економічного д ослідження №20-07 від 20.07.2006.

Водночас судом встановлен о, що учасникам ТОВ "Дежавю", у т ому числі ОСОБА_1 сві доцтва товариства у зв' язку з повним внесенням ними вкла дів до статутного фонду не ви давались.

Рішенням зборів учасників ТОВ "Дежавю" від 10.07.2006, оформлени м протоколом № 03 від 10.07.2006, за сис тематичне невиконання обов'я зків, перешкоджання своїми д іями досягненню цілей товари ства, подання судового позов у до ТОВ "Дежавю" з вимогою спл атити вартість частини майна товариства та заяви про накл адення арешту на майно товар иства позивача було виключен о зі складу учасників ТОВ "Деж авю", розмір статутного капіт алу товариства зменшено проп орційно частці ОСОБА_1

Згідно з протоколом № 05 зага льних зборів учасників ТОВ "Д ежавю" від 01.08.2006 вирішено випла тити позивачу після затвердж ення звіту за рік, у якому ОС ОБА_1 була виключена зі скла ду учасників ТОВ "Дежавю", варт ість частини майна товариств а, пропорційну частці позива ча у статутному капіталі на с уму 161,72 тис.грн.

Судом встановлено, що на під ставі квитанції № 4 від 17.04.2007 при ватним нотаріусом Київськог о міського нотаріального окр угу Соколовим О.Є. було пр ийнято від ТОВ "Дежавю" на деп озит 176 300,00 грн. для передачі ОС ОБА_1 з метою виконання зобо в' язань по виплаті вартості частини майна ТОВ "Дежавю", пр опорційній частці ОСОБА_1 у зв' язку з її виключенням з ТОВ "Дежавю". 24.07.2007 ОСОБА_1 отр имала повідомлення приватно го нотаріуса Київського місь кого нотаріального округу Соколова О.Є. про надходжен ня вказаних коштів на депози т нотаріуса та необхідність їх отримання позивачем.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім п ереконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об' єктивному розгляді в судовом у засіданні всіх обставин сп рави в їх сукупності, суд вваж ає, що позовні вимоги підляга ють частковому задоволенню в иходячи з наступного.

Статтею 64 Закону України "Пр о господарські товариства" в становлено, що виключення уч асника з товариства призводи ть до наслідків, передбачени х статтями 54 і 55 цього Закону.

Відповідно до частини друг ої статті 148 ЦК України порядо к і строки розрахунків з учас ником, що вийшов з товариства , визначаються статутом і зак оном.

При цьому норми статуту щод о порядку та строків розраху нків з учасником, який вийшов з товариства, повинні відпов ідати статті 54 Закону України "Про господарські товариств а", яка є спеціальною по віднош енню до ст. 148 ЦК України. Передб ачений статутом порядок розр ахунків з учасником, що вийшо в з товариства, може застосов уватись у частині, що не супер ечить закону (пункт 3.7 Рекомен дацій Президії Вищого господ арського суду України "Про пр актику застосування законод авства у розгляді справ, що ви никають з корпоративних відн осин" від 28.12.2007 р. №04-5/14).

Згідно з ст. 54 Закону України "Про господарські товариств а" при виході учасника з товар иства з обмеженою відповідал ьністю йому виплачується вар тість частини майна товарист ва, пропорційна його частці у статутному (складеному) капі талі. Виплата провадиться пі сля затвердження звіту за рі к, в якому він вийшов з товарис тва, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад м оже бути повернуто повністю або частково в натуральній ф ормі. Учаснику, який вибув, вип лачується належна йому частк а прибутку, одержаного товар иством в даному році до момен ту його виходу. Майно, передан е учасником товариству тільк и в користування, повертаєть ся в натуральній формі без ви нагороди.

Судом встановлено, що збора ми учасників ТОВ "Дежавю" ріше ння про повернення ОСОБА_1 частки (її частини) у натурал ьній формі не приймалося.

Пунктом 8.2 статуту ТОВ "Дежав ю" в редакції, чинній станом на 10.07.2006, передбачено, що при виход і учасника з товариства йому сплачується вартість майна, пропорційна його частці в ст атутному фонді товариства у відповідності з балансом, ск ладеним на день виходу. Випла та здійснюється після затвер дження звіту за рік, на протяз і якого учасник вибув з товар иства. За вимогою учасника і з а згодою зборів товариства ч астка може бути повернена по вністю або частково у натура льній формі. Якщо учасників т ри і більше, учасник товарист ва, систематично не виконуюч ий чи неналежно виконуючий о бов'язки, або перешкоджаючий своїми діями цілям товарист ва може бути виключений із то вариства на підставі рішення зборів учасників товариства . При цьому такий учасник (його представник) в голосуванні н е приймає участі. При виключе нні учасника із товариства н аступають наслідки, передбач ені у цьому розділі статуту

Таким чином, пунктом 8.2 стату ту ТОВ "Дежавю" не передбачено конкретного виду вартості м айна товариства, за яким підл ягає розрахунок виплат учасн ику, що вибув.

Згідно з пунктами 11, 19 Націон ального стандарту № 1 "Загальн і засади оцінки майна і майно вих прав ", затвердженого пост ановою Кабінету Міністрів Ук раїни від 10.09.2003 №1440, оцінка прово диться із застосуванням бази , що відповідає ринковій варт ості або неринковим видам ва ртості (вартість заміщення, в артість відтворення, залишко ва вартість заміщення (відтв орення), вартість у використа нні, споживча вартість, варті сть ліквідації, інвестиційна вартість, спеціальна вартіс ть, ліквідаційна вартість, чи ста вартість реалізації, оці ночна вартість та інші види, п орядок визначення яких встан овлюється окремими націонал ьними стандартами). У разі кол и у нормативно-правових акта х з оцінки майна, договорі на п роведення оцінки майна або у хвалі суду не зазначається в ид вартості, який повинен бут и визначений у результаті оц інки, визначається ринков а вартість.

Відповідно до частини пер шої статті 190 ЦК України майно м, крім речей, вважаються майн ові права та обов'язки. У части ні першій статті 66 та у статті 139 ГК України визначено, що май но підприємства становлять р ечі та інші цінності (включаю чи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, в иробляються чи використовую ться у діяльності суб'єктів г осподарювання та відображаю ться в їх балансі або врахову ються в інших передбачених з аконом формах обліку майна п ідприємства.

Отже, вартість частки майна товариства, належної до спла ти учаснику, що виходить (викл ючається) з товариства, повин на визначатися з розрахунку вартості усього майна, що нал ежить товариству, в тому числ і основних засобів, нематері альних активів, оборотних ак тивів, майна невиробничого п ризначення тощо з урахування м майнових зобов'язань товар иства.

Майно підприємства обліко вується на його балансі, який є формою бухгалтерського об ліку, де відображається скла д і вартість активів підприє мства, джерела їх формування та обсяг фінансових зобов' язань на конкретну дату. Тому в основу розрахунку вартост і частини майна товариства, н алежної до сплати учаснику, щ о виходить з товариства, за за гальним правилом, повинна бр атись балансова вартість май на товариства. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) т овариства відображаються у с таттях активу балансу за код ами 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 19 0, 200, 210, 230, 240, 250. Зобов'язання товарис тва та забезпечення майбутні х витрат і платежів товарист ва визначаються у статтях па сиву балансу за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 550, 560, 570, 580, 590, 600, 610.

У зв' язку з цим та, виходяч и із змісту пункту 8.2 статуту Т ОВ "Дежавю", учаснику, який виб ув підлягає виплаті вартість усього облікованого на бала нсі товариства майна, пропор ційно його частці в статутно му фонді товариства, за вирах ування зобов' язань товарис тва.

Водночас будь-який учасник товариства має право вимага ти проведення з ним розрахун ків, виходячи з дійсної (ринко вої) вартості майна товарист ва. Положеннями (стандартами ) бухгалтерського обліку пер едбачено можливість переоці нки балансової вартості для таких категорій активів това риства як основні засоби (пун кт 16 Положення (стандарту) бух галтерського обліку 7 "Основн і засоби", затвердженого нака зом Міністерства фінансів Ук раїни від 27.04.2000 № 92), нематеріальн і активи (пункт 19 Положення (ст андарту) бухгалтерського обл іку 8 "Нематеріальні активи", з атвердженого наказом Мініст ерства фінансів України від 18.10.1999 № 242), довгострокові і поточ ні біологічні активи (пункти відповідно 16.1 та 22 Положення (с тандарту) бухгалтерського об ліку 2 "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінанс ів України від 31.03.99 №87) (пункт 3.7 Ре комендацій Президії Вищого г осподарського суду України " Про практику застосування за конодавства у розгляді справ , що виникають з корпоративни х відносин" від 28.12.2007 № 04-5/1 4).

Враховуючи визначення пон яття майна, наведене в статті 190 ЦК України, під час оцінки ва ртості частини майна, еквіва лентної частці учасника в ст атутному фонді, слід брати до уваги виробничі й невиробни чі фонди, інші цінності, варті сть яких відображається в са мостійному балансі Товарист ва, а також майнові права та об ов'язки.

Закон України "Про оцінку ма йна, майнових прав та професі йну оціночну діяльність в Ук раїні" хоча й не містить норм с тосовно обов'язковості оцінк и майна в випадку виходу учас ників з Товариства, але й не ви ключає її проведення за необ хідності в цьому (зокрема, за н аявності спору).

Баланс же підприємства не м ає заздалегідь встановленої юридичної сили, і факт зазнач ення у ньому певної вартості майна (реальної або меншої чи більшої) не є підставою, яка з гідно з статтею 35 ГПК України звільняє від необхідності до казування відповідних факти чних обставин, що входять до п редмету доказування зі справ и (зокрема, дійсної справедли вої вартості майна Товариств а).

Більш того, можливість існу вання суттєвої невідповідно сті даних балансу підприємст ва дійсній (справедливій) вар тості передбачено навіть нор мами щодо бухгалтерського об ліку. Зокрема, відповідно до п ункту 16 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 7 "Осн овні засоби", затвердженого н аказом Міністерства фінансі в України від 27.04.2000 № 92 та зареєст рованого в Міністерстві юсти ції України 18.05.2000 за № 288/4509, підпри ємство може переоцінювати об 'єкт основних засобів, якщо за лишкова вартість цього об'єк та суттєво відрізняється від його справедливої вартості на дату балансу. Оскільки пер еоцінка в даному випадку є пр авом підприємства, це виключ ає можливість застосування д о нього відповідного примусу .

Водночас обов'язки суду щод о справедливого розгляду спр ави і необхідності забезпече ння законних прав та інтерес ів усіх учасників судового п ровадження (учасників Товари ства) потребують за наявност і спору з'ясування не виключн о задекларованої Товариство м, а реальної (дійсної та справ едливої) вартості його майна , виходячи з якої мають обчисл юватися розміри часток учасн иків.

Враховуючи наведене, госпо дарським судом при новому ро згляді справи призначались с удові будівельно-технічна та економічна експертизи, для в изначення вартості частини м айна ТОВ "Дежавю" пропорційно частці позивача у статутном у фонді, що підлягає виплаті ОСОБА_1 у зв' язку з її виклю ченням із вказаного товарист ва 10.07.2006 з урахуванням дійсної р инкової вартості нежитловог о приміщення кафе-клубу "Найт -блюз", належного на праві влас ності ТОВ "Дежавю", розташован ого за адресою: Харківське шо се, 150/15, літера "А", м. Київ, площею 356,8 кв.м., а також дійсної ринков ої вартості інших основних з асобів, нематеріальних актив ів, довгострокових та поточн их активів ТОВ "Дежавю", зменше них на суму зобов' язань ТОВ "Дежавю", станом на 10.07.2006.

Висновком № 7861/7862 судової буді вельно-технічної експертизи від 01.09.2010 було визначено, що дій сна ринкова вартість нежитло вого приміщення кафе-клубу "Н айт-блюз", розташованого за ад ресою: Харківське шосе, 150/15, літ ера "А", м. Київ, площею 356,8 кв.м., ст аном на 10.07.2006, становила 2473585 гриве нь або 489819 доларів США.

Відповідно до висновку № 4187/7 498/10-19 судово-економічної експе ртизи від 14.09.2010 дійсна ринкова в артість нежитлового приміще ння кафе-клубу "Найт-блюз", роз ташованого за адресою: Харкі вське шосе, 150/15, літера "А", м. Київ , площею 356,8 кв.м., станом на 10.07.2006, ст ановила 2473585 гривень або 489819 дола рів США, що визначено висновк ом №7861/7862 судової будівельно-те хнічної експертизи. Згідно д аних балансу ТОВ "Дежавю" стан ом на 01.07.2006 балансова вартість м айна товариства становила 403,9 тис. грн., що дорівнювала розм іру статутного капіталу (440,7 ти с.грн.), зменшеного на суму неп окритих збитків (- 36,8 тис.грн.). Ви значити вартість частини май на ТОВ "Дежавю" пропорційно ча стці статутного фонду учасни ка - ОСОБА_1 станом на 10.07.2006 н е видається за можливе, так як фінансова звітність станом на 10.07.2006 року не складалася та в матеріалах справи відсутній баланс ТОВ "Дежавю" станом на 10.07.2006, а наявний баланс станом н а 01.07.2006, а тому розрахунок варто сті часки учасника ОСО БА_1 у зв' язку з її виключен ням з числа учасників товари ства здійснено станом на 01.07.2006 р оку - найближчу дату. Відпов ідно до ст. 54 Закону України "Пр о господарські товариства" в ід 19.09.1991 № 1576-ХІІ та ст. 8 статуту ТО В "Дежавю" вартість частини ма йна ТОВ "Дежавю" пропорційно ч астці статутного фонду, що пі длягає виплаті учасникові ОСОБА_1 у зв' язку з її виклю ченням із вказаного товарист ва 10.07.2006 за даними балансу ТОВ "Д ежавю" станом на 01.07.2006 - найближ чу звітну дату, складає 161,56 тис .грн. (частка в статутному фонд і товариства зменшена на час тку непокритих збитків). В зв' язку з тим, що господарська ді яльність ТОВ "Дежавю" була зби тковою, то частка прибутку то вариства, яка належить учасн иці ОСОБА_1 станом на 10.07.2006, т обто у поточному році на моме нт її виходу (виключення) зі ск ладу учасників товариства, в ідсутня. Вартість частини ма йна ТОВ "Дежавю" пропорційно ч астці статутного фонду, що пі длягає виплаті учасникові ОСОБА_1 у зв' язку із її викл юченням із вказаного товарис тва 10.07.2006, з урахуванням дійсної ринкової вартості нежитлово го приміщення нежитлового пр иміщення кафе-клубу "Найт-блю з", належного на праві власнос ті ТОВ "Дежавю" (код ЄДРПОУ 31024236), р озташованого за адресою: Хар ківське шосе, 150/15, літера "А", м. Ки їв, площею 356,8 кв.м., станом на 10.07.200 6, становить 1046,1 тис.грн. Визначи ти вартість частини майна ТО В "Дежавю" пропорційно частці статутного фонду учасника ОСОБА_1 станом на 10.07.2006 з ураху ванням ринкової вартості інш их основних засобів, нематер іальних активів, довгостроко вих або поточних активів ТОВ "Дежавю" не видається за можли ве, в зв' язку з відсутністю д ійсної ринкової вартості інш их основних засобів, нематер іальних активів, довгостроко вих або поточних активів ТОВ "Дежавю".

Відповідно до пункту 30 Пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів" від 24.10.2008 № 13 у випадку невре гульованості в установчих до кументах вартість частини ма йна товариства, що підлягає в иплаті, повинна відповідати вартості чистих активів това риства, що визначається в пор ядку, встановленому законода вством, пропорційно його час тці в статутному капіталі то вариства на підставі балансу , складеного на дату виходу (ви ключення). Розрахунок належн ої учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Згідно з пунктом 1 Національ ного стандарту № 1 "Загальні за сади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постано вою Кабінету Міністрів Украї ни від 10.09.2003 №1440, вартість - це ек вівалент цінності об'єкта оц інки, виражений у ймовірній с умі грошей.

Враховуючи зазначене, а так ож те, що змістові ст. 54 Закону У країни "Про господарські тов ариства", ст.ст. 3, 148, 190 ЦК України відповідає саме оцінка дійсн ої (реальної) вартості майна Т ОВ "Дежавю" при визначенні вар тості частини майна товарист ва, що підлягає виплаті учасн ику, який вибув, суд приходить до висновку, що на користь поз ивача підлягає стягненню вар тість частини майна ТОВ "Дежа вю" пропорційно частці ОСОБ А_1 у статутному капіталі то вариства станом на 10.07.2006 із урах уванням дійсної (ринкової) ва ртості нежитлового приміщен ня нежитлового приміщення ка фе-клубу "Найт-блюз", належного на праві власності ТОВ "Дежав ю", розташованого за адресою: Х арківське шосе, 150/15, літера "А", м . Київ, площею 356,8 кв.м., а саме: 1046120,00 грн.

Відповідно до ст. 537 ЦК Україн и боржник має право виконати свій обов'язок шляхом внесен ня належних з нього кредитор ові грошей або цінних папері в у депозит нотаріуса, нотарі альної контори в разі: 1) відсу тності кредитора або уповнов аженої ним особи у місці вико нання зобов'язання; 2) ухилення кредитора або уповноваженої ним особи від прийняття вико нання або в разі іншого прост рочення з їхнього боку; 3) відс утності представника недієз датного кредитора. Нотаріус повідомляє кредитора у поряд ку, встановленому законом, пр о внесення боргу у депозит.

З матеріалів справи вбачає ться, що 17.04.2007 відповідачем внес ено на депозитний рахунок пр иватного нотаріуса Київсько го міського нотаріального ок ругу Соколова О.Є. 176300,00 грн. д ля передачі ОСОБА_1 з мето ю виконання зобов' язань по виплаті вартості частини май на ТОВ "Дежавю", пропорційній ч астці ОСОБА_1 у зв' язку з її виключенням з ТОВ "Дежавю". 24.07.2007 ОСОБА_1 отримала повід омлення приватного нотаріус а Київського міського нотарі ального округу Соколова О.Є . про надходження вказаних коштів на депозит нотаріуса та необхідність їх отримання позивачем.

Приймаючи до уваги зазначе не, суд приходить до висновку про необхідність зменшення суми основного боргу ТОВ "Деж авю" 1046120,00 грн. на 176300,00 грн., внесени х відповідачем на депозит но таріуса 17.04.2007.

Одночасно судом не приймаю ться до уваги висновки, викла дені у рішенні Постійно діюч ого третейського суду при Юр идичній корпорації "Принцип" від 01.04.2007 у справі за позовом ОСОБА_9 до ТОВ "Дежавю" про ус унення перешкод щодо здійсне ння права на отримання прибу тку, оскільки згідно з ст. 4 Зак ону України "Про третейські с уди" рішення третейського су ду є обов'язковим лише для сто рін у справі, яка ним розгляну та, і не поширюється на інших ф ізичних та юридичних осіб.

Згідно зі ст. 625 ЦК України бо ржник, який прострочив викон ання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'яз аний сплатити суму боргу з ур ахуванням встановленого інд ексу інфляції за весь час про строчення, а також три процен ти річних від простроченої с уми, якщо інший розмір процен тів не встановлений договоро м або законом.

Вартість частини майна тов ариства, пропорційна частці у статутному (складеному) кап італі, відповідно до ст. 54 Зако ну України "Про господарські товариства" підлягає виплат і учаснику після затвердженн я звіту за рік, в якому він виб ув з товариства, і в строк до 12 м ісяців з дня виходу.

Отже, виплата вартості част ини майна ТОВ "Дежавю", пропорц ійній частці ОСОБА_1 у зв' язку з її виключенням з ТОВ "Де жавю", мала бути проведена від повідачем до 12.07.2007.

У зв' язку з частковою спла тою ТОВ "Дежавю" 176300,00 грн. позива чу суд здійснює перерахунок стягуваних сум основного бор гу, інфляційних втрат та трьо х процентів річних від прост роченої суми. Сума основного боргу з урахуванням встанов леного індексу інфляції за п еріод прострочення становит ь 1443031,38 грн., сума трьох проценті в річних від простроченої су ми складає 86576,88 грн.

Згідно з ч. 4 ст. 42 ГПК України, пункту 11 Постанови Пленуму Ве рховного Суду України від 30.05.19 97 № 8, пункту 9.2 Роз'яснення Вищог о арбітражного суду України "Про деякі питання практики п ризначення судової експерти зи" від 11.11.1998 № 02-5/424 при необхіднос ті господарський суд може пр изначити повторну судову екс пертизу і доручити її провед ення іншому судовому експерт у, зокрема, якщо висновок експ ерта визнано необґрунтовани м чи таким, що суперечить інши м матеріалам справи, або коли він викликає сумнів у його пр авильності чи є розходження у висновках кількох експерті в, що не можливо усунути шляхо м одержання додаткових поясн ень експертів у судовому зас іданні, а також за наявності і стотного порушення процесуа льних норм, які регламентуют ь порядок призначення і пров едення експертизи. Істотними можуть визнаватися, зокрема , порушення, які призвели до об меження прав учасників справ и.

Відповідачем не доведено н еобґрунтованості, недостові рності висновку судової буді вельно-технічної експертизи № 7861/7862 від 01.09.2010, висновку судово-е кономічної експертизи № 4187/7498/10- 19 від 14.09.2010 та потреби у призначе нні повторних судових експер тиз.

Згідно з пунктом 9.1 Роз'яснен ня Вищого арбітражного суду України від 11.11.1998 №02-5/424 при необхі дності здійснення досліджен ня нових об'єктів або з інших о бставин справи, призначаєтьс я нова, а не повторна експерти за.

У висновку судової будівел ьно-технічної експертизи № 7861 /7862 від 01.09.2010 обґрунтовано вказан о, що експертне дослідження, п роведене на підставі ухвали Господарського суду міста Ки єва від 11.08.2009 у справі 2-777/08, не є пов торною експертизою у зв' язк у з тим, що вартість нежитлово го приміщення кафе-клубу "Най т-блюз", належного на праві вла сності ТОВ "Дежавю", розташова ного за адресою: Харківське ш осе, 150/15, літера "А", м. Київ, у висн овку судової будівельно-техн ічної експертизи № 11976 від 05.02.2007 в изначалась станом на лютий 2007 року, а не на день виключення ОСОБА_1 зі складу учасникі в ТОВ "Дежавю".

Судом відхиляється посила ння відповідача на незаконні сть визначення у висновку су дової будівельно-технічної е кспертизи № 7861/7862 від 01.09.2010 вартос ті нежитлового приміщення ка фе-клубу "Найт-блюз", належного на праві власності ТОВ "Дежав ю", розташованого за адресою: Х арківське шосе, 150/15, літера "А", м . Київ, виходячи з "умовних оди ниць", оскільки експерт здійс нював розрахунок вартості пр иміщення, виходячи з еквівал енту "умовної одиниці" долару США за офіційним курсом Наці онального банку України у гр ивнях на липень 2006 року.

Також не приймається до ува ги твердження відповідача пр о неправомірність використа ння при проведенні нової суд ової будівельно-технічної ек спертизи попереднього висно вку № 11976 від 05.02.2007, так як судовим експертом враховано лише вих ідні дані щодо технічного ст ану об' єкту дослідження.

Судом також не приймаються заперечення відповідача про те, що до вартості майна експе ртом неправомірно включений податок на додану вартість, о скільки оцінка проводилася ш ляхом опосередкування резул ьтатів, отриманих за двома пі дходами: за порівняльним та д охідним. Порівняльний підхід дозволив визначити вартість об' єкта оцінки на основі фа ктичних вартостей пропозиці ї аналогічних об' єктів, що в ідображає реальний попит на даний об' єкт. Одночасно при визначенні вартості дохідни м підходом мінімізовано кіль кість припущень.

Відповідно до ст. 41 ГПК Украї ни для роз'яснення питань, що в иникають при вирішенні госпо дарського спору і потребують спеціальних знань, господар ський суд призначає судову е кспертизу. Учасники судового процесу мають право пропону вати господарському суду пит ання, які мають бути роз'яснен і судовим експертом. Остаточ не коло цих питань встановлю ється господарським судом в ухвалі. Проведення судової е кспертизи доручається держа вним спеціалізованим устано вам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, вс тановленим Законом України " Про судову експертизу". Особа , яка проводить судову експер тизу користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст атті 31 цього Кодексу. Сторони і прокурор, який бере участь в судовому процесі, мають прав о до початку проведення судо вої експертизи заявити відві д судовому експерту в порядк у та з підстав, зазначених у ча стинах п'ятій і шостій статті 31 цього Кодексу.

У зв' язку з цим висновок ек спертного економічного досл ідження № 15-06 від 15.06.2006, аудиторсь кий висновок про фінансову з вітність ТОВ "Дежавю" за І квар тал 2006 року, висновок експертн ого економічного дослідженн я №20-07 від 20.07.2008 не можуть приймат ися судом до уваги як висновк и судових експертиз, а їх авто ри викликатися у судове засі дання.

Враховуюче викладене, суд п риходить до висновку про обґ рунтованість заявлених пози вачем вимог та відповідність їх чинному законодавству, у з в' язку з чим, позов підлягає задоволенню частково.

Державне мито, судові витра ти на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су відповідно до ст. 49 ГПК Укра їни покладаються на сторони пропорційно розміру задовол ених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 32-34, 44, 49, 82-84 Госп одарського процесуального к одексу України, Господарськи й суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити час тково.

2. Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Де жавю" (Харківське шосе, 150/15, м. Ки їв, 02091; код ЄДРПОУ 31024236; п/р 26003028181261 в КМ Ф АКБ УСБ Дарницького відділ ення м. Києва, МФО 322012, або з будь -якого рахунку, виявленого де ржавним виконавцем) на корис ть ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; пас порт серії НОМЕР_2, видани й Ватутінським РУ ГУ МВС Укра їни в м. Києві 26.03.1996; ідентифікац ійний номер НОМЕР_1) 1443031,38 грн . (один мільйон чотириста соро к три тисячі тридцять одну гр ивню тридцять вісім копійок) основного боргу з урахуванн ям індексу інфляції, 86576,88 грн. (в ісімдесят шість тисяч п' ятс от сімдесят шість гривень ві сімдесят вісім копійок) трьо х процентів річних.

В іншій частині позову відм овити.

3. Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Де жавю" (Харківське шосе, 150/15, м. Ки їв, 02091; код ЄДРПОУ 31024236; п/р 26003028181261 в КМ Ф АКБ УСБ Дарницького відділ ення м. Києва, МФО 322012, або з будь -якого рахунку, виявленого де ржавним виконавцем) на корис ть ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; пас порт: серії НОМЕР_2, видани й Ватутінським РУ ГУ МВС Укра їни в м. Києві 26.03.1996 р.; ідентифіка ційний номер НОМЕР_1) 1522,96 гр н. (одну тисячу п' ятсот двадц ять дві гривні дев' яносто ш ість копійок) витрат по сплат і державного мита, 27,29 грн. (двад цять сім гривень двадцять де в'ять копійок) витрат на інфор маційно-технічне забезпечен ня судового процесу.

Рішення набирає законної с или після закінчення десятид енного строку з дня його підп исання та може бути оскаржен е у порядку та строки, визначе ні Господарським процесуаль ним кодексом України.

Суддя Хрипу н О.О.

Дата підписання:15.11.2010