Постанова

від 26.10.2010 по справі 32/309

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.10.2010 № 32/309

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Андріє нка В.В.

суддів: Вербицької О.В.

при секретарі:

За участю представникі в:

позивача: К оршун А.В. ( дов. б/н від 20.05.2010 рок у)

відповідача: Окунев І.С (.дов б/н від 31.05.2010 ро ку)

третя особа 1: не з' явилася

третя особа 2: не з' явилася

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу ОСОБА_3

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 03.09.2010

у справі № 32/309 ( .....)

за позовом Акціонерне товарист во "Рейком Шиппінг Актієбола г"

до ВАТ "Скандинавіан Хау с"

третя особа позивача

третя особа відповідача

про визнання недійсним рішень загальних зборів акц іонерів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господа рського суду м. Києва від 03.09.2010 р оку у справі № 32/309 за позовом Ак ціонерного товариства „Рейк ом Шиппінг Актієболаг” (далі - позивач, АТ „Рейком Шиппін г Актієболаг”), до Відкритого акціонерного товариства „Ск андинавіан Хаус” (далі-відпо відач-ВАТ „Скандинавіан Хаус ” ) та за участю третіх осіб, як і не заявляють самостійних в имог на предмет спору на стор оні відповідача ОСОБА_3 ( ОСОБА_3) (далі - третя особа 1) ОСОБА_4 (ОСОБА_4) (далі - третя особа 2) про визнання не дійсним рішення загальних зб орів акціонерів - позов зад оволено повністю.

Не погоджуючись з даним рішенням, третя особа 1 зверну лася до Київського апеляційн ого господарського суду з ап еляційною скаргою, в якій про сить скасувати рішення госпо дарського суду міста Києва т а прийняти нове, яким в позові відмовити.

В обґрунтування апеляційн их вимог апелянт зазначає, що рішення господарського суду міста Києва є незаконним і бе зпідставним та таким, що підл ягає скасуванню, та винесене з порушенням норм процесуал ьного права.

Ухвалою Київського апел яційного господарського суд у від 01.10.2010 року апеляційну скар гу третьої особи 1 було прийня то до провадження та признач ено до розгляду в судовому за сіданні на 10 год. 00 хв. 26.10.2010 року.

26.10.2010. в судове засідан ня з' явились представники п озивача та відповідача. Пред ставники третьої особи1 та 2, в судове засідання не з' явил ись.

Через відділ докумен тального забезпечення Київ ського апеляційного господа рського суду надійшла телегр ама від ОСОБА_4, де містить ся прохання повідомити його про день час та місце слуханн я справи як громадянина іноз емної держави.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослі дивши матеріали справи, коле гія суду вважає за можливе ві дхилити зазначене клопотанн я та слухати справу у відсутн ості представників третіх о сіб, виходячи з наступного.

Як вбачається з матер іалів справи, третім особа 1 т а 2 належним чином, поштовим п овідомленням, заказною корес понденцією, направлено ухва лу суду від 01.10.2010 року про прий няття апеляційної скарги та призначення судового засіда ння в Київському апеляційном у господарському суді на 10.00 г од. 26.10.2010 року.

Відповідно до вимог ст. 9 Ко нституції України та Закону України від 19.10.2010 року за № 2052-111 П ро приєднання України до Кон венції про вручення за кордо ном судових та позасудових д окументів у цивільних або к омерційних справах (далі - К онвенція) - зазначена Конвен ція є частиною національног о законодавства України та п ідлягає застосуванню.

Відповідно до вимог ст. 15 Ко нвенції - якщо документ про в иклик до суду або аналогічни й документ підлягав передачі за кордоном з метою вручення відповідно до положень цієї Конвенції, і якщо відповідач не з' явився, то судове ріше ння не може бути винесено, пок и не буди встановлено, що:

- документ був вручени й у спосіб, передбачений внут рішнім правом застосування Д ержави для вручення документ ів, складених у цій країні, осо бам, які перебувають на її тер иторії;

- документ був дійсно д оставлений особисто відпові дачеві або за його місцем про живання в інший спосіб, перед бачений цією Конвенцією;

і що в кожному з цих випадкі в, вручення або безпосередня доставка були здійсненні в н алежний строк, достатній для здійснення відповідачем зах исту.

Отже, вимоги зазначен ої Конвенції щодо процедур и повідомлення про день, час та місце слухання справи сто суються безпосередньо відп овідача по справі.

Таким чином, колегія суду, з урахуванням вищевказаних ви мог чинного законодавства та матеріалів справи вважає, що третя особи 1 та 2 належним чи ном повідомлені про час слу хання справи.

Заслухавши пояснення представників сторін, розгл янувши доводи апеляційної ск арги, дослідивши матеріали с прави, судова колегія Київсь кого апеляційного господарс ького суду дійшла висновку п ро те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виход ячи з наступного.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу Укра їни (далі по тексту - ГПК Укра їни) в апеляційній інстанції справи переглядаються за пр авилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуван ням особливостей, передбачен их у цьому розділі. Апеляційн ий господарський суд, перегл ядаючи рішення в апеляційном у порядку, користується прав ами, наданими суду першої інс танції..

Відповідно до ст. 101 ГПК Украї ни у процесі перегляду справ и апеляційний господарський суд за наявними у справі і дод атково поданими доказами пов торно розглядає справу. Дода ткові докази приймаються суд ом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суд у першої інстанції з причин, щ о не залежали від нього. Апеля ційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційн ої скарги і перевіряє законн ість і обґрунтованість рішен ня місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеля ційній інстанції не приймают ься і не розглядаються вимог и, що не були предметом розгля ду в суді першої інстанції.

Як вбачається матеріалів с прави 19 грудня 2006 року Печерськ ою районною в місті Києві дер жавною адміністрацією був за реєстрований статут ВАТ “Ска ндинавіан Хаус” у новій реда кції, відповідно до якого єди ним акціонером останнього є Акціонерне товариство “Рейк ом Шиппінг Актієболаг” (далі - товариство).

Відповідно до пункту 3.1 Стат уту, товариство створюється з метою здійснення підприємн ицької діяльності для одержа ння прибутку в інтересах акц іонерів товариства, максиміл ізації добробуту акціонерів у вигляді зростання ринково ї вартості акцій товариства, а також отримання акціонера ми дивідендів.

Відповідно до змісту Стату ту (п.п. 4.1-4.3) статутний капітал т овариства поділений на акції і становить 505000,00 грн. Статутни й капітал товариства утворює ться з вартості вкладів акці онерів, внесених внаслідок п ридбання ними акцій. На момен т прийняття нової редакції с татуту товариства кількість акцій, що купувалися засновн иками та їхня частка у статут ному капіталі складає: засно вник 505000,00 шт. акцій, частка у ста тутному капіталі 100%.

Згідно з п. 5.1 Статуту особи, я кі набули права власності на акції товариства, набувають статус акціонерів (учасникі в) товариства. Кожна проста ак ція надає акціонеру однакову сукупність прав, включаючи п раво брати участь в управлін ні товариством (через участь та голосування на загальних зборах акціонерів товариств а особисто або через своїх пр едставників).

Органами управління товар иства є: загальні збори акціо нерів товариства; правління товариства; ревізійна комісі я. Загальні збори акціонерів товариства є вищим органом т овариства. У загальних збора х акціонерів товариства мают ь право брати участь усі його акціонери незалежно від кіл ькості і виду акцій, що їм нале жать. Акціонер має право приз начити свого представника дл я участі у зборах. Представни к може бути постійним чи приз наченим на певний строк. Акці онер має право у будь-який час відкликати чи замінити свог о представника у вищому орга ні товариства, повідомивши п ро це правління товариства. З агальні збори акціонерів тов ариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльн ості товариства, у тому числі і з тих, що передані загальним и зборами акціонерів товарис тва до компетенції правління товариства.( Згідно з пунктам и 7.1, 7.2, 7.3 Статуту)

Відповідно п.7.8 Статуту поза чергові загальні збори акціо нерів товариства скликаютьс я Правлінням товариства за в ласною ініціативою або на ви могу ревізійної комісії

Згідно до п. 7.9 Статуту позаче ргові загальні збори акціоне рів товариства повинні також бути скликані правлінням то вариства на вимогу акціонері в (акціонера), які володіють у сукупності не менше 10 відсотк ами голосів у будь-який час.

Повідомлення про проведен ня загальних зборів акціонер ів товариства не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведенн я публікується правлінням то вариства в офіційному виданн і Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку т а в місцевій пресі за місцезн аходженням товариства. (Згід но з п. 7.10 Статуту)

Відповідно до пунктів 7.17, 7.19 С татуту правління товариства є виконавчим органом товари ства, який здійснює керівниц тво його поточною діяльністю . Правління товариства є підз вітним загальним зборам акці онерів товариства та організ овує виконання їх рішень. До к омпетенції правління товари ства належать усі питання ді яльності товариства, крім ти х, що віднесені до компетенці ї інших органів товариства. Д о виключної компетенції прав ління товариства належить ор ганізація скликання та прове дення чергових та позачергов их загальних зборів товарист ва.

Згідно статті 32 Господарсь кого процесуального кодексу України доказами у справі є б удь-які фактичні дані, на підс таві яких господарський суд у визначеному законом порядк у встановлює наявність чи ві дсутність обставин, на яких ґ рунтуються вимоги і заперече ння сторін, а також інші обста вини, які мають значення для п равильного вирішення господ арського спору.

Як вбачається з виписки пр о стан рахунку у цінних папер ах № 005121, єдиним акціонером ВАТ “СХ” є АТ “Рейком Шиппінг Акт ієболаг”.

В свою чергу, 01.08.2007 року ВАТ “С Х” проведено позачергові заг альні збори акціонерів, що пі дтверджується протоколом по зачергових загальних зборів акціонерів ВАТ “СХ” № 3 від 01.08.20 07 року.

Згідно з протоколу позачер гових загальних зборів акціо нерів ВАТ “СХ” № 3 від 01.08.2007 року н а порядок денний вказаних за гальних зборів було винесено питання про обрання Генерал ьного директора ВАТ “СХ”.

З протоколу позачергових з агальних зборів акціонерів В АТ “СХ” № 3 від 01.08.2007 року вбачаєт ься, що на загальних зборах од ноголосно було прийнято наст упні рішення:

- обрати Головою позачергов их загальних зборів акціонер ів ВАТ “СХ” ОСОБА_5 та секр етарем - Георга Якобссона;

- обрати ОСОБА_4 Генераль ним директором ВАТ “СХ” з дня отримання їм дозволу Держав ного центру зайнятості на пр ацевлаштування.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” - про проведення зага льних зборів акціонерів держ ателі іменних акцій повідомл яються персонально передбач еним статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціон ерного товариства і в одному із офіційних друкованих вид ань Верховної Ради України, К абінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного. Якщо до порядку денног о включено питання про зміну статутного (складеного) капі талу акціонерного товариств а, то одночасно з порядком ден ним друкується інформація, п ередбачена статтею 40 цього За кону. Повідомлення повинно б ути зроблено не менш як за 45 дн ів до скликання загальних зб орів. У разі необхідності мож е бути зроблено повторне пов ідомлення в зазначених засоб ах масової інформації. Загал ьні збори акціонерів проводя ться на території України, як правило, за місцезнаходженн ям акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних з борів 100 відсотками акцій това риства володіють іноземці, о соби без громадянства, інозе мні юридичні особи, а також мі жнародні організації.

Зазначені положення цього Закону кореспондується з п.п . 7.10, 7.11 Статуту ВАТ “Скандинавіа н Хаус”.

З матеріалів справи вбачає ться, що повідомлення в місце вій пресі та в офіційному дру кованому виданні про проведе ння позачергових загальних з борів акціонерів ВАТ “СХ” ві д 01.08.2007 року не публікувалось, п ерсональне повідомлення акц іонера не здійснювалось, а то му суд першої інстанції вірн о прийшов до висновку, що скли кання загальних зборів акці онерів відбувалось з порушен ням вимог ст. 43 Закону України “Про господарські товариств а”, п. п. 7.10, 7.11 Статуту ВАТ “СХ”.

Згідно зі ст. 41 Закону Україн и “Про господарські товарист ва”, вищим органом акціонерн ого товариства є загальні зб ори товариства. У загальних з борах мають право брати учас ть усі акціонери, незалежно в ід кількості та виду акцій, вл асниками яких вони є. Брати уч асть у загальних зборах з пра вом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, я кі не є акціонерами. Акціонер и (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, ре єструються із зазначенням кі лькості голосів, яку має кожн ий учасник. Реєстрація акціо нерів (їх представників), які п рибули для участі у загальни х зборах, здійснюється згідн о з реєстром акціонерів у ден ь проведення загальних зборі в виконавчим органом акціоне рного товариства або реєстра тором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр під писується головою та секрета рем зборів.

За приписами ч.1 ст. 159 Цивільн ого кодексу України акціонер и (їхні представники), які беру ть участь у загальних зборах , реєструються із зазначення м кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере уч асть у зборах.

Як вбачається з матеріалів справи, реєстр акціонерів ВА Т “СХ” станом на 01.08.2007 не склада вся, і реєстрація акціонерів на позачергових загальних з борах акціонерів ВАТ “СХ” 01.08.20 07 року не проводилась. Протоко л позачергових загальних збо рів акціонерів ВАТ “СХ” № 3 від 01.08.2007 року не містить відомосте й про проведення реєстрації акціонерів згідно із реєстро м акціонерів ВАТ “СХ” станом на 01.08.2007 року, а також спірний пр отокол не містить посилання на інші документи, які підтве рджували б проведення такої реєстрації.

Загальні збори є неправомо чними, якщо реєстрація акціо нерів у день проведення зага льних зборів не здійснювалас ь (ст. 159 ЦК, ст. 41 Закону про госпо дарські товариства), у зв'язку з неможливістю визначення к воруму на загальних зборах. Р ішення, прийняті на таких заг альних зборах, у судовому пор ядку визнаються недійсними. Правомочність загальних збо рів визначається на підставі реєстру акціонерів у день пр оведення загальних зборів (ч .1 ст. 41 Закону про господарські товариства), а не фактичної уч асті акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень (П ункт 25 постанови Пленуму Верх овного Суду України від 24.10.2008 № 13 “Про практику розгляду суда ми корпоративних спорів”).

Відповідно п. 7.12 Статуту, заг альні збори акціонерів товар иства визнаються правомочни ми за умови наявності кворум у, тобто якщо в них беруть учас ть акціонери (їх представник и), які мають відповідно до Ста туту товариства понад 60 відсо тків голосів. Наявність квор уму визначається один раз на момент завершення реєстраці ї акціонерів (їх представник ів), які прибули для участі у з агальних зборах акціонерів т овариства.

Таким чином, вищевказані п орушення вимог ст. 41 Закону Ук раїни “Про господарські това риства”, ч. 1 ст. 159 Цивільного ко дексу України, п. 7.12 Статуту, та є підставою для визнання нед ійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ “СХ”, що проводились 01.08.2007 р оку.

Крім того, слід зазначити, щ о, як вбачається з висновку Ки ївського науково-дослідного інституту судових експертиз № 3955/10-11 експертного почеркозна вчого дослідження від 16.06.2010 рок у,(в суді першої інстанції спр ава розглядалась за участю е ксперта ОСОБА_6 підпис від імені ОСОБА_5 в графі “Гол ова загальних зборів акціоне рів товариства ОСОБА_5” у протоколі №3 позачергових за гальних зборів акціонерів ВА Т “СХ” від 01.08.2007 року виконаний не ОСОБА_5, а іншою особою з наслідуванням підпису ОСО БА_5.

Як вбачається з матеріалів справи, на запит господарськ ого суду міста Києва від 20.07.2010 р оку, 21.08.2010 року Державна прикорд онна служба України надала в ідповідь, в якій повідомила, щ о громадянка Швеції ОС ОБА_5 за наданими установчи ми даними проходила перевірк у паспортних документів за п еріод з 01.01.2007 року по 20.07.2010 року лиш е 17.05.2009 року, 20.05.2009 року, 15.06.2009 року та 17.06.2009 року, тобто станом на 01.08.2007 ро ку на території України не пе ребувала.

Таким чином, проаналізував ши вищевказані обставини спр ави, вимоги чинного законода вства, колегія суду погоджує ться з висновком суду першої інстанції, що рішення позаче ргових загальних зборів акці онерів ВАТ “СХ”, оформлене пр отоколом № 3 від 01.08.2007 року супер ечить та не відповідає вимог ам ст. 159 ЦК України та ст. ст. 41-43 З акону України “Про господарс ькі товариства”.

Відповідно до ст. 33 ГПК Украї ни, кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог та заперечень.

На думку апеляційної інста нції третя особа 1 не довела ви мог своєї апеляційної скарг и, а тому вона не підлягає задо воленню.

Таким чином, враховуючи вик ладене, судова колегія Київс ького апеляційного господар ського суду дійшла висновку про те, що місцевий господарс ький суд повно з' ясував всі обставини справи та дав їм на лежну правову оцінку. Поруше нь норм матеріального чи про цесуального права, які могли призвести до зміни чи скасув ання рішення по справі, судов ою колегією не встановлено.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст. 99, 101 - 105 ГПК Украї ни, Київський апеляційний го сподарський суд ,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарсько го суду м. Києва від 03.09.2010 року у с праві № 32/309 за позовом Акціонер ного товариства „Рейком Шипп інг Актієболаг” до Відкрито го акціонерного товариства „ Скандинавіан Хаус” та за уча стю третіх осіб, які не заявля ють самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача ОСОБА_3 (ОСОБА_3) т а ОСОБА_4 (ОСОБА_4) про ви знання недійсним рішення заг альних зборів акціонерів - за лишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_3 (ОСОБА_3 ) - без задоволення.

2. Справу № 32/309 повернути до г осподарського суду м. Києва.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена у касаційн ому порядку до Вищого господ арського суду України.

Головуючий суддя

Судді Вербицька О.В.

28.10.10 (відправлено)