Постанова

від 08.12.2010 по справі 34/344

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.12.2010 № 34/344

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представникі в:

від позивача -не з' яви вся

від відповідача -Петрова І .Г. - дов. №04/140 від 29.09.2009р.,

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу ТОВ "Печерські зо рі"

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 27.09.2010

у справі № 34/344 ( .....)

за позовом ТОВ "Печерські зорі"

до Публічне акціонерне товариство "БМ Банк"

третя особа позивача

третя особа відповідача

про визнання зобов"язан ня таким, що припинилось

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарсь кого суду м.Києва від 27.09.2010р. у с праві №34/344 ТОВ «Печерські зор і» відмовлено повністю у зад оволенні позовних вимог.

Не погоджуючись з винесени м рішенням, ТОВ «Печерські зо рі» подало апеляційну скарг у, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, я ким задовольнити позовні вим оги повністю.

У відзиві на апеляційну ска ргу ПАТ “БМ Банк” просить від мовити у задоволенні апеляці йної скарги, а рішення господ арського суду м.Києва залиши ти без змін.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представника відпо відача, дослідивши докази, пр оаналізувавши на підставі вс тановлених фактичних обстав ин справи правильність засто сування судом першої інстанц ії норм законодавства, Київс ький апеляційний господарсь кий суд вважає, що скарга не пі длягає задоволенню з наступн их підстав.

6 червня 2008 року між ТОВ «Пече рські зорі» (Позичальник) та Т ОВ “БМ Банк” (Банк) було уклад ено Кредитний договір, за умо вами якого Банк зобов' язавс я надати на умовах цього дого вору, а Позичальник зобов' я зався отримати, належним чин ом використовувати та поверн ути в передбачені цим догово ром строки кредит в розмірі 2 500 000 грн. та сплатити проценти з а користування кредитом в по рядку та на умовах, визначени х цим договором (а.с.8-13).

Виконання Позичальником з обов' язання за цим договоро м (в тому числі і додатковими д оговорами до нього) забезпеч ується іпотекою нерухомого м айна згідно з Іпотечним дого вором (п.3.1 Кредитного договор у).

В забезпечення належного в иконання зобов' язання, що в ипливають з Кредитного догов ору, Іпотекодавець (позивач) п ередає в іпотеку, а Іпотекоде ржатель (Банк) цим приймає в іп отеку в порядку і на умовах, ви значених у цьому договорі пр едмет іпотеки, що належить Іп отекодавцю на праві власност і.

Пунктом 1.2 Іпотечного догов ору сторони погодили, що пред метом іпотеки за цим договор ом є нерухоме майно, а саме неж илі приміщення з №1 по №18 (групи приміщень №58) (в літ. А), загальн ою площею 264,80 кв.м., що знаходять ся за адресою: АДРЕСА_1 (а.с. 14-18).

Нерухоме майно належить Іп отекодавцю на праві власност і на підставі договору купів лі-продажу нежилих приміщень , посвідченого 06.03.2008р. Горяйново ю Т.К., приватним нотаріусом Ки ївського міського нотаріаль ного округу, зареєстрованого в реєстрі за №1569.

Згідно з частинами 1 та 2 ст. 509 ЦК України зобов'язанням є пр авовідношення, в якому одна с торона (боржник) зобов'язана в чинити на користь другої сто рони (кредитора) певну дію (пер едати майно, виконати роботу , надати послугу, сплатити гро ші тощо) або утриматися від пе вної дії, а кредитор має право вимагати від боржника викон ання його обов'язку. Зобов'яза ння виникають з підстав, вста новлених статтею 11 цього Коде ксу.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України п ередбачено, що однією із підс тав виникнення цивільних пра в та обов'язків є договори та і нші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 ЦК Укр аїни за кредитним договором банк або інша фінансова уста нова (кредитодавець) зобов'яз ується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у роз мірі та на умовах, встановлен их договором, а позичальник з обов'язується повернути кред ит та сплатити проценти.

Статтею 609 ЦК України передб ачено, що зобов'язання припин яється ліквідацією юридично ї особи (боржника або кредито ра), крім випадків, коли законо м або іншими нормативно-прав овими актами виконання зобов 'язання ліквідованої юридичн ої особи покладається на інш у юридичну особу, зокрема за з обов'язаннями про відшкодува ння шкоди, завданої каліцтво м, іншим ушкодженням здоров'я або смертю.

Аналогічне положення закр іплено і ч. 3 ст. 205 ГК України, яко ю встановлено, що господарсь ке зобов'язання припиняється неможливістю виконання у ра зі ліквідації суб'єкта госпо дарювання, якщо не допускаєт ься правонаступництво за цим зобов'язанням.

У разі перетворення одного суб'єкта господарювання в ін ший до новоутвореного суб'єк та господарювання переходят ь усі майнові права і обов'язк и попереднього суб'єкта госп одарювання. Аналогічні норми передбачено статтями 104, 106, 108 ЦК України.

Згідно із ч. 1 ст. 108 цього Кодек су перетворенням юридичної о соби є зміна її організаційн о-правової форми.

Аналогічну норму містить З акон України “Про господарсь кі товариства” (ст. 19) та ст. 59 ГК України.

У відповідності до ст. 33 Зако ну України “Про державну реє страцію юридичних осіб та фі зичних осіб-підприємців”, юр идична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав і обов'язків іншим юридичним особам - прав онаступникам у результаті пе ретворення.

ТОВ “БМ Банк” було припинен о шляхом перетворення (зміни організаційно-правової форм и) на підставі Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіта лу” (№ 133-У від 14.09.2006), ст.ст. 107 - 108, ч. 2 ст . 150 ЦК України, Закону України “ Про банки і банківську діяль ність” та Закону України “Пр о державну реєстрацію юридич них осіб та фізичних осіб-під приємців”.

У витязі з запису з Єдиного державного реєстру запис 1 пі дтверджує, що статус відомос тей про юридичну особу з іден тифікаційним кодом 33881201, повне найменування якої ВАТ “БМ Ба нк”, підтверджено, юридичну о собу зареєстровано 20.08.2008р. Анал огічний факт підтверджуєтьс я Свідоцтвами про державну р еєстрацію банку.

Реорганізація ТОВ “БМ Банк ” у ВАТ “БМ Банк” відбулася на виконання вимог Закону Укра їни від 14.09.2006 № 133-V “Про внесення з мін до деяких законодавчих а ктів України щодо форми ство рення банків та розміру стат утного капіталу”, у відповід ності до якого банки повинн і створюватися лише у орган ізаційно-правовій формі ві дкрите акціонерне товариств о. Згідно Прикінцевих положе нь Закону № 133- V, “банки, створен і у формі закритого акціоне рного товариства або товарис тва з обмеженою відповідальн істю, зобов'язані протягом тр ьох років з дня набрання чинн ості цим Законом привести св ою організаційно-правову фор му у відповідність з вимогам и цього Закону”. Національни м банком України було надано значну кількість роз'яснень з приводу порядку реорганіз ації на виконання вимог дано го Закону, один з них - лист № 40-111 /2430-7203 від 16.07.2007 р.

Публічне акціонерне товар иство “БМ Банк” виникло внас лідок перейменування Відкри того акціонерного товариств а “БМ Банк” відповідно до вим ог Закону України “Про акціо нерні товариства” від 17 верес ня 2008 року № 514-VІ, яке було створе не в результаті реорганізаці ї Товариства з обмеженою від повідальністю “БМ Банк”, яке діяло на підставі Статуту, за твердженого Установчими збо рами ТОВ “БМ Банк” (Протокол № 1 від 15 серпня 2005 року), зареєстр ованого Національним банком України 30 листопада 2005 року, де ржавна реєстрація юридичної особи проведена 6 грудня 2005 рок у, номер запису 10681020000008765, внесення запису до Державного реєстр у банків про реєстрацію банк у здійснено 08 грудня 2005 року пі д реєстраційним № 301 (остання р едакція Статуту ТОВ “БМ Банк ” була затверджена Загальним и Зборами Учасників ТОВ “БМ Б анк” (Протокол № 7 від 22 червня 2 007 року), погоджена Національн им банком України 2 серпня 2007 ро ку, державна реєстрація змін до установчих документів ТО В “БМ Банк” проведена 13 серпня 2007 року, номер запису 10741050004024518) шля хом перетворення у відкрите акціонерне товариство у відп овідності до Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіта лу” від 14 вересня 2006 року № 133- V на підставі рішення Загальних Зборів Учасників ТОВ “БМ Бан к” від 10 квітня 2008 року (Протоко л № 1) та Установчих зборів Від критого акціонерного товари ства “БМ Банк” від 17 червня 2008 р оку (Протокол № 1).

ПАТ “БМ Банк” є правонаступ ником всіх прав і зобов'язань Відкритого акціонерного тов ариства “БМ Банк”, яке діяло н а підставі Статуту, затвердж еного Установчими Зборами ВА Т “БМ Банк” (Протокол № 1 від 17 ч ервня 2008 року), погодженого Нац іональним банком України 11 се рпня 2008 року, державна реєстра ція змін до установчих докум ентів проведена 20 серпня 2008 рок у, номер запису 10741450000031021, та було п равонаступником Товариства з обмеженою відповідальніст ю “БМ Банк”, яке діяло на підст аві Статуту, затвердженого У становчими зборами ТОВ “БМ Б анк” (Протокол № 1 від 15 серпня 2 005 року), зареєстрованого Наці ональним банком України 30 лис топада 2005 року, державна реєст рація юридичної особи провед ена 6 грудня 2005 року, номер запи су 10681020000008765, внесення запису до Де ржавного реєстру банків про реєстрацію банку здійснено 0 8 грудня 2005 року під реєстрацій ним № 301”. Аналогічне положенн я містилося в Статуті ВАТ “БМ Банк”.

У статті 1 Закону України “П ро банки і банківську діяльн ість” міститься поняття лікв ідації банку, під яким розумі ється процедура припинення ф ункціонування банку як юриди чної особи відповідно до пол ожень цього Закону;

Згідно ст. 89 Закону України “ Про банки і банківську діяль ність”, при ліквідації банку “ліквідатором здійснюється опублікування відомостей пр о відкриття ліквідаційної п роцедури у газеті "Урядовий к ур'єр" чи "Голос України" за рах унок банку у строки, передбач ені законами України.

Частиною 1 статті 87 Закону Ук раїни “Про банки і банківськ у діяльність” визначено, що б анк може бути ліквідований:

1) з ініціативи власників ба нку;

2) з ініціативи Національног о банку України (у тому числі з а заявою кредиторів).

Жодних публікацій щодо при пинення функціонування відп овідача, як юридичної особи н е було.

Процедура реорганізації б анківських установ регламен тується Положенням про поряд ок створення і державної реє страції банків, відкриття їх філій, представництв, відділ ень, затвердженим постановою Правління Національного бан ку України від 31.08.2001р., №375 із наст упними змінами та Методичним и рекомендаціями про порядок реорганізації, реструктуриз ації комерційних банків, сх валеними Постановою Націон ального банку України від 09.10. 2000р. № 395.

Згідно з статтею 98 Закону Ук раїни „Про банки і банківськ у діяльність” ліквідація бан ку вважається завершеною, а б анк ліквідованим з моменту в несення запису про це до Держ авного реєстру банків після ухвалення звіту ліквідатора .

З матеріалів справи вбачає ться, що до Державного реєстр у банків запис щодо ліквідац ії ТОВ “БМ Банк” не вносився.

Тому ПАТ “БМ Банк” виникло в наслідок перейменування ВАТ “БМ Банк”, відповідно до вимо г Закону України “Про акціон ерні товариства” від 17.09.2008р. №514-V I, яке було створене в результа ті реорганізації ТОВ “БМ Бан к”.

Відповідно до статті 33 Госп одарського процесуального к одексу України кожна сторона повинна довести ті обставин и, на які вона посилається як н а підставу своїх вимог і запе речень. Докази подаються сто ронами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київськи й апеляційний господарський суд не вбачає підстав для зад оволення апеляційної скарги , скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК Ук раїни, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ «Печерські зорі» залишити б ез задоволення, а рішення гос подарського суду м.Києва від 27.09.2010р. у справі №34/344 - без змін .

Справу №34/344 повернути до гос подарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскарж ена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти дн ів з дня її прийняття.

Головуючий суддя

Судді

10.12.10 (відправлено)