Рішення

від 20.12.2010 по справі 29/38пн

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАР СЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Д онецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.12.10 р. Справа № 29/38пн

за позовом Публічного акц іонерного товариства „Інвес тбудсервіс”, ЄДРПОУ 32244833,

м.Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальніст ю „Сан Ремо”,

ЄДРПОУ 33294487, м.Д онецьк

третя особа без самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні відповідача

Публічне акціонерне товар иство „УкрСиббанк”, ЄДРПОУ 0980 7750, м.Харків

про визнання рішення загал ьних зборів учасників ТОВ „С ан Ремо”, закріпленого

протоколом №8 від 21.07.2008р., не дійсним

Суддя Левшина Г.В.

Представники:

від позивача: не з' явився

від відповідача: не з' явив ся

від третьої особи: Колеснік ов А.К.-юрисконсульт

В засіданні суду брали учас ть:

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товар иство „Інвестбудсервіс”, м.К иїв, позивач, звернувся до гос подарського суду з позовом д о відповідача, Товариство з о бмеженою відповідальністю „ Сан Ремо”, м.Донецьк, про визна ння рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, зак ріпленого протоколом №8 від 21. 07.2008р., недійсним.

В обгрунтування своїх вимо г позивач посилається на при пущення порушень норм закону під час прийняття оспорюван ого рішення.

Відповідач надав відзив на позовну заяву від 24.10.2010р., в яком у заперечень проти позовних вимог не надав. Одночасно, від повідач повідомив суд про ві дсутність в нього підстав ст авити під сумнів повноваженн я керівника позивача під час проведення 21.07.2008р. загальних зб орів учасників ТОВ „Сан Ремо ”.

Ухвалою від 11.03.2010р. до участі у справі в якості третьої особ и без самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача залучено Публічне акц іонерне товариство „УкрСибб анк”, м.Харків.

Третя особа надала письмов і пояснення по суті спору від 26.03.2010р., в яких стверджує про неп равомірність позовних вимог , внаслідок відсутності дока зів тих обставин, що відповід ач знав або не міг не знати про наявність обмежень на предс тавництво інтересів ВАТ „Інв естбудсервіс” головою правл іння.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши пояснення ст орін та третьої особи, господ арський суд встановив:

21.07.2008р. протоколом №8 загальни х зборів учасників ТОВ „Сан Р емо” було прийняте рішення у класти між ТОВ „Сан Ремо” та А КІБ „Укрсиббанк” договір іпо теки нежилої будівлі, що розт ашована за адресою: 01010 м.Київ, в ул.Суворова, 4, загальною площе ю 10150,3 кв.м., що належить ТОВ „Сан Ремо” на праві власності на п ідставі договору купівлі-про дажу, посвідченого 31.10.2006р. ОСО БА_1 приватним нотаріусом К иївського міського нотаріал ьного округу за реєстр.№1044, для забезпечення виконання зобо в' язань ВАТ „Родовід банк” за кредитним договором уклад еним між АКІБ „Укрсиббанк” В АТ „Родовід банк” в межах заг альної суми 30000000 доларів США.

При цьому, за змістом вказан ого протоколу укладання вище вказаного договору іпотеки в ід імені ТОВ „Сан Ремо” доруч ено здійснити директору ТОВ „Сан Ремо” Кочурі О.Г., для чог о йому надані повноваження н а укладання та підписання ві д імені ТОВ „Сан Ремо” догово ру іпотеки на будь-яких умова х та на його розсуд.

Як вказує позивач у позовні й заяві, рішення загальних зб орів учасників ТОВ „Сан Ремо ”, оформлене протоколом від 21. 07.2008р. №8, є таким, що не відповіда є вимогам закону.

Зокрема, за поясненнями поз ивача, він є єдиним учасником ТОВ „Сан Ремо”, що володіє 100% й ого статутного капіталу.

Відповідно до статуту ВАТ „ Інвестбудсервіс” в редакції , яка діяла на момент проведен ня загальних зборів, питання з реалізації корпоративних прав товариства - позивача не віднесено прямо до компет енції голови правління. Прот е, реалізацію корпоративних прав позивача здійснює голов а правління, але за погодженн ям з ревізором.

Таким чином, за твердженням позивача, для участі голови п равління позивача у загальни х зборах учасників ТОВ „Сан Р емо” повинно отримуватись ві дповідне погодження ревізор а ВАТ „Інвестбудсервіс” на у часть голови правління у заг альних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо”, в тому числі погод жуватись голосування від іме ні товариства - позивача за кожним питанням порядку ден ного.

Виходячи зі змісту позовно ї заяви, відповідне погоджен ня ревізора на участь голови правління ВАТ „Інвестбудсер віс” у загальних зборах учас ників ТОВ „Сан Ремо” 21.07.2008р., а та кож погодження щодо голосува ння на цих загальних зборах з а порядком денним не надавал ось, внаслідок чого участь у з агальних зборах учасників ТО В „Сан Ремо” 21.07.2008р. і голосуван ня від імені позивача здійсн ено головою правління без до тримання встановленого поря дку реалізації корпоративни х прав товариства позивача, щ о є порушенням корпоративних прав позивача.

Крім цього, позивач також ст верджує про порушення порядк у скликання і проведення заг альних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”.

За таких обставин, позиваче м заявлені вимоги про визнан ня рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, зак ріпленого протоколом №8 від 21. 07.2008р., недійсним.

Відповідач у відзиві на поз овну заяву від 24.10.2010р. заперечен ь проти позовних вимог не над ав.

Виходячи з принципу повног о, всебічного та об' єктивно го розгляду всіх обставин сп рави, суд вважає вимоги позив ача неправомірними та такими , що підлягають залишенню без задоволення, враховуючи нас тупне:

Відповідно до ст.82 Господар ського кодексу України устан овчим документом акціонерно го товариства, товариства з о бмеженою відповідальністю є статут. Установчі документи господарського товариства п овинні містити відомості про вид товариства, предмет і ціл і його діяльності, склад засн овників та учасників, склад і компетенцію органів товарис тва та порядок прийняття ним и рішень, включаючи перелік п итань, з яких необхідна однос тайність або кваліфікована б ільшість голосів, інші відом ості, передбачені статтею 57 ць ого кодексу. Статут товарист ва з обмеженою відповідальні стю також повинен містити ві домості про розмір часток ко жного з учасників, розмір, скл ад та порядок внесення ними в кладів.

За приписом ст.4 Закону Укра їни „Про господарські товари ства” товариство з обмеженою відповідальністю створюєть ся і діє на підставі установч ого договору і статуту, який м істить відомості про вид тов ариства, предмет і цілі його д іяльності, склад засновників та учасників, найменування т а місцезнаходження, розмір т а порядок утворення статутно го фонду, порядок розподілу п рибутків та збитків, склад та компетенцію органів товарис тва та порядок прийняття ним и рішень, включаючи перелік п итань, по яких необхідна квал іфікована більшість голосів , порядок внесення змін до уст ановчих документів та порядо к ліквідації і реорганізації товариства.

Згідно із ст.58 Закону Україн и „Про господарські товарист ва” вищим органом товариства з обмеженою відповідальніст ю є збори учасників, які склад аються з учасників товариств а або призначених ними предс тавників.

Як встановлено судом, відпо відно до п.4.1 статуту ТОВ „Сан Р емо” (в редакції на момент при йняття оспорюваного рішення ) учасником товариства є ВАТ „ Інвестбудсервіс” (на теперіш ній час перейменоване у ПАТ „ Інвестбудсервіс”).

При цьому, до органів управл іння товариством відносятьс я загальні збори його учасни ків і виконавчий орган. Загал ьні збори товариства можуть формувати орган, що здійснює постійний контроль за фінан сово-господарською діяльніс тю виконавчого органу (п.7.1 ста туту ТОВ „Сан Ремо”). Вищим орг аном товариства є загальні з бори учасників товариства. В они складаються з учасників товариства або призначених н ими представників (п.8.1 статут у ТОВ „Сан Ремо”).

До виключної компетенції з агальних зборів учасників зг ідно з п.8.3 статуту ТОВ „Сан Рем о” відноситься, зокрема, прий няття рішення щодо відчуженн я та застави нерухомого майн а та автотранспорту, що належ ить товариству, а також уклад ання будь-яких договорів (уго д) на суму, що перевищує 1 мільй он гривень або еквівалент за значеної суми в іноземних ва лютах.

Як вказувалось вище, 21.07.2008р. пр отоколом №8 загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо” бул о прийняте рішення укласти м іж ТОВ „Сан Ремо” та АКІБ „Укр сиббанк” договір іпотеки неж илої будівлі, що розташована за адресою: 01010 м.Київ, вул.Сувор ова, 4, загальною площею 10150,3 кв.м ., що належить ТОВ „Сан Ремо” н а праві власності на підстав і договору купівлі-продажу, п освідченого 31.10.2006р. ОСОБА_1 п риватним нотаріусом Київськ ого міського нотаріального о кругу за реєстр.№1044, для забезп ечення виконання зобов' яза нь ВАТ „Родовід банк” за кред итним договором укладеним мі ж АКІБ „Укрсиббанк” ВАТ „Род овід банк” в межах загальної суми 30000000 доларів США.

При цьому, за змістом вказан ого протоколу укладання дого вору іпотеки від імені ТОВ „С ан Ремо” доручено здійснити директору ТОВ „Сан Ремо” Коч урі О.Г., для чого йому надані п овноваження на укладання та підписання від імені ТОВ „Са н Ремо” договору іпотеки на б удь-яких умовах та на його роз суд.

Згідно вказаного протокол у на загальних зборах був при сутній один учасник ТОВ „Сан Ремо” - ВАТ „Інвестбудсерв іс” в особі голови правління ОСОБА_2

За змістом ст.37 Закону Украї ни „Про господарські товарис тва”, ст.82 Господарського коде ксу України статут акціонерн ого товариства також повинен містити відомості про види а кцій, що випускаються, їх номі нальну вартість, співвідноше ння акцій різних видів, кільк ість акцій, що купуються засн овниками, наслідки невиконан ня зобов'язань по викупу акці й, строк та порядок виплати ча стки прибутку (дивідендів) од ин раз на рік за підсумками ка лендарного року.

Відповідно до п.6.13 статуту ВА Т „Інвестбудсервіс” (в редак ції, яка діяла на момент прийн яття оспорюваного рішення) в иконавчим органом товариств а, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є п равління, яке очолює голова п равління.

Голова правління згідно п.6. 17 статуту без доручення діє ві д імені товариства та в межах своєї компетенії:

- укладає угоди, договори, ко нтракти, в тому числі і зовніш ньоекономічні;

- забезпечує виконання ріше нь загальних зборів акціонер ів;

- приймає рішення щодо інших питань поточної діяльності товариства тощо.

Голова правління товарист ва має право без довіреності діяти від імені товариства, п редставляти його у всіх уста новах, підприємствах і орган ізаціях, укладати будь-які уг оди та інші юридичні акти, від кривати в банках розрахунков і та інші рахунки, здійснюват и інші дії, спрямовані на дося гнення мети та цілей товарис тва в межах його компетенції (п.6.18 статуту).

Таким чином, за висновками с уду, виходячи зі змісту стату ту ВАТ „Інвестбудсервіс” від сутні будь-які обмеження на п редставництво інтересів тов ариства головою правління, у тому числі й щодо реалізації корпоративних прав товарист ва.

В п.п.6.25, 6.26 статуту позивача пе редбачено, що контроль за фін ансово-господарською діяльн істю правління товариства зд ійснює ревізор, який обираєт ься загальними зборами з чис ла акціонерів товариства.

Згідно п.6.27 статуту перевірк и фінансово-господарської ді яльності правління проводят ься ревізором за дорученням загальних зборів, спостережн ої ради (у разі її створення), з її власної ініціативи або на вимогу акціонерів, які волод іють у сукупності більш як 10% г олосів.

Ревізор доповідає про резу льтати проведених нею переві рок загальним зборам акціоне рів або спостережній раді (п.6. 28 статуту).

Ревізор вправі брати участ ь з правом дорадчого голосу у засіданнях правління (п.6.29 ста туту).

Ревізор складає висновок п о річних звітах та балансах (п .6.30 статуту). Ревізор у разі про ведення внутрішнього розслі дування або з інших важливих причин має право усунути гол ову та/або членів правління в ід виконання своїх обов' язк ів. У цьому випадку ревізор пр изначає на посаду голови та/а бо членів правління інших ос іб, з обов' язковим затвердж енням цього рішення на найбл ижчих загальних зборах акціо нерів (п.6.32 статуту).

Перелік повноважень та фун кцій ревізора, викладений у с татуту ТОВ „Інвестбудсервіс ”, є вичерпним. Інших повноваж ень ревізора ТОВ „Інвестбудс ервіс” статутом товариства н е передбачено.

Проте, відповідно до Положе ння про ревізора ВАТ „Інвест будсервіс”, затвердженого за гальними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.0 8.2007р., ревізор товариства є орг аном товариства, що здійснює контроль за фінансово-госпо дарською діяльністю правлін ня товариства.

Згідно п.4.2 положення при вик онанні своїх функцій ревізор здійснює погодження (у випад ку відсутності в товаристві спостережної (наглядової) ра ди) повноважень голови правл іння на реалізацію корпорати вних прав товариства, зокрем а, надання згоди на рішення го лови правління про участь то вариства у господарських тов ариствах, створюваних за уча стю товариства, про припинен ня такої участі і вихід товар иства зі складу учасників, пр о продаж належних товариству часток, а також на участь голо ви правління від імені товар иства у загальних зборах акц іонерів, учасників господарс ьких товариств та в інших вищ их органах підприємств, в яки х товариство має корпоративн і права (погодження голосува ння в таких органах головою п равління від імені товариств а за кожним питанням порядку денного, тощо).

Тобто, за вказаним положенн ям ревізор погоджує голосува ння в вищих органах підприєм ств, в яких товариство має кор поративні права, головою пра вління від імені товариства за кожним питанням порядку д енного.

З урахуванням викладеного , за висновками суду, Положенн я про ревізора ВАТ „Інвестбу дсервіс”, затверджене загаль ними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.08.2007р., с уперечить вимогам статуту ВА Т „Інвестбудсервіс”.

Згідно із ст.4 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни господарський суд не з астосовує акти державних та інших органів, якщо ці акти не відповідають законодавству України.

Таким чином, у відповідност і з вимогами ч.2 ст.4 Господарсь кого процесуального кодексу України господарський суд п ри винесенні рішення по цій с праві не застосовує Положенн я про ревізора ВАТ „Інвестбу дсервіс”, затверджене загаль ними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.08.2007р., я к таке, що не відповідає закон одавству України.

Як наслідок, твердження поз ивача щодо необхідності отри мання відповідного погоджен ня ревізора ВАТ „Інвестбудсе рвіс” на участь голови правл іння у загальних зборах учас ників ТОВ „Сан Ремо” є неправ омірними.

Відповідно п.8.13 статуту ТОВ „Сан Ремо” про проведення за гальних зборів учасники спов іщаються по можливості персо нально, з зазначенням часу і м ісця проведення загальних зб орів учасників товариства, н е менш як за 30 днів до скликанн я загальних зборів учасників товариства. Повідомлення пр о проведення загальних зборі в учасників направляється го ловою товариства кожному уча снику поштою, або вручається учаснику під розпис.

Згідно із ст.ст.4-3, 33 Господарс ького процесуального кодекс у України встановлений принц ип господарського судочинст ва, згідно з яким кожна сторон а повинна довести обставини, на які вона посилається в обг рунтування своїх вимог або з аперечень.

За приписом ст.34 Господарсь кого процесуального кодексу України господарський суд п риймає тільки ті докази, які м ають значення для справи. Обс тавини справи, які відповідн о до законодавства повинні б ути підтверджені певними зас обами доказування, не можуть підтверджуватись іншими зас обами доказування.

Всупереч вимог ст.ст.4-3, 33 Госп одарського процесуального к одексу України відповідачем до матеріалів справ не було н адано доказів належного пові домлення ВАТ „Інвестбудсерв іс” про проведення 21.07.2008р. загал ьних зборів учасників товари ства.

Одночасно, відповідно до ре комендацій президії Вищого г осподарського суду України в ід 28.12.2007р. №04-5/14 у разі, якщо поруше ння порядку персонального по відомлення учасника товарис тва не призвели до неможливо сті його участі у загальних з борах, зазначені порушення н е є підставами для визнання р ішень загальних зборів товар иства недійсними.

За таких обставин, враховую чи участь представника позив ача у загальних зборах ТОВ „С ан Ремо”, які відбулися 21.07.2008р., в ідсутні підстави для визнанн я недійсним рішення вказаних загальних зборів.

На підставі викладеного, по зовні вимоги про визнання не дійсним рішення загальних зб орів учасників ТОВ „Сан Ремо ”, закріпленого протоколом № 8 від 21.07.2008р. підлягають залишен ню без задоволення.

Судові витрати підлягають віднесенню на позивача в пов ній сумі.

Таким чином, керуючись ст.с т.43, 49, 82-85 Господарського процес уального кодексу України, су д,

ВИРІШИВ:

Відмовити повністю в задов оленні позовних вимог Публіч ного акціонерного товариств а „Інвестбудсервіс”, м.Київ д о Товариства з обмеженою від повідальністю „Сан Ремо”, м.Д онецьк про визнання недійсни м рішення Товариства з обмеж еною відповідальністю „Сан Р емо”, м.Донецьк, прийнятого зг ідно протоколу загальних збо рів учасників Товариства з о бмеженою відповідальністю „ Сан Ремо” від 21.07.2008р. №8.

В судовому засіданні 20.12.2010р. о голошено вступну та резолюти вну частини рішення.

Повний текст рішення підпи сано 20.12.2010р.

Суддя Левшина Г.В.