Постанова

від 25.01.2011 по справі 32/546

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.01.2011 № 32/546

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Андріє нка В.В.

суддів:

за участю представникі в сторін:

позивача: Вакуленко О.М ., довіреність № 02-04/977 від 29.12.10р.,

відповідача: Дусановський С.К., довіреність б/н від 22.01.11р.,

третьої особи: не з' явився .

розглянувши у відкрит ому судовому засіданні апеля ційну скаргу Товариства з об меженою відповідальністю «Х олдинг Зерно торгівельна ком панія»

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 26.11.2010

у справі № 32/546 ( .....)

за позовом Публічного акціонер ного товариства «Укрсоцбанк »

до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Холдин г Зерноторгівельна компанія »

третя особа Товар иство з обмеженою відповідал ьністю «Зерноторгівельна ко мпанія»

про встановлення іпоте ки, визнання права власності та стягнення штрафу

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне т овариство «Укрсоцбанк» звер нулось до Господарського суд у міста Києва з позовом до Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Холдинг Зерноторг івельна компанія» про встано влення іпотеки щодо земельни х ділянок, які утворилися вна слідок поділу земельної діля нки площею 31 210 кв.м., яка розташо вана за адресою: м. Миколаїв, в ул. Айвазовського, 23/4 (кадастро вий номер 4810136600:07:004:0041), що є предмет ом іпотеки відповідно до іпо течного договору № 02-10/3410, посвід ченого 11.08.2008 приватним нотаріу сом Київського нотаріальног о округу ОСОБА_1 та зареєс трованого в реєстрі за № 2218, а с аме: щодо земельної ділянки п лощею 30 496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Ай вазовського, 23/4 (кадастровий н омер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянк и площею 714 кв.м., яка розташован а за адресою: м. Миколаїв, вул. А йвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), як забезпеченн я відповідачем, як іпотекода вцем - майновим поручителем , виконання зобов' язань тре тьої особи, як боржника, відмі нного від іпотекодавця перед позивачем, як кредитором, за Г енеральним договором про зді йснення кредитування № 24-12/177 ві д 11.08.2008, укладеним між третьою о собою та позивачем, яким вста новлене основне зобов' язан ня, зокрема щодо повернення к редиту в межах максимального ліміту заборгованості в сум і 30 681 800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобов' я зання не пізніше 10.08.2013; про визн ання права позивача, як іпоте кодержателя (без випуску зас тавної) щодо земельної ділян ки площею 30 496 кв.м., яка розташов ана за адресою: м. Миколаїв, ву л. Айвазовського, 23/4 (кадастров ий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ді лянки площею 714 кв.м., яка розташ ована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастр овий номер 4810136600:07:004:0065), які належа ть на праві власності відпов ідачу та утворились внаслідо к поділу земельної ділянки п лощею 31 210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Ай вазовського, 23/4 (кадастровий н омер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іп отеки відповідно до іпотечно го договору № 02-10/3410, посвідченог о 11.08.2008 приватним нотаріусом Ки ївського нотаріального окру гу ОСОБА_1 та зареєстрован ого в реєстрі за № 2218, як забезп ечення відповідачем, як іпот екодавцем - майновим поручи телем, виконання зобов' язан ь третьої особи, як боржника, в ідмінного від іпотекодавця, перед позивачем, як кредитор ом, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між тре тьою особою та позивачем, яки м встановлене основне зобов' язання, зокрема щодо поверне ння кредиту в межах максимал ьного ліміту заборгованості в сумі 30 681 800 доларів США та кінц евим терміном виконання зобо в' язання не пізніше 10.08.2013; про стягнення з відповідача на к ористь позивача 11 642 458,50 грн. штр афу за порушення умов іпотеч ного договору № 02-10/3410 (з майнови м поручителем), укладеного 11.08.2 008 між позивачем та відповідач ем, посвідченого приватним н отаріусом Київського місько го нотаріального округу ОС ОБА_1 та зареєстровано в реє стрі за № 2218.

Рішенням господарського с уду м. Києва від 26.11.2010 позов задо волено повністю.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 26.11.2010, відповідач подав апе ляційну скаргу, в якій просит ь скасувати рішення господар ського суду м. Києва від 26.11.2010 та прийняти нове, яким припинит и провадження у справі № 32/546 в ч астині:

- встановлення іпотеки (без випуску заставної) щодо земе льних ділянок, які утворилис ь внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 к в.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний райо н, вул. Айвазовського, 23/4 (кадас тровий номер 4810136600:07:004:0041), що є пред метом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, а с аме: щодо земельної ділянки п лощею 30 496 кв.м. (кадастровий ном ер 41810136600:07:001:0064), яка розташована за адресою: Миколаївська облас ть, місто Миколаїв, Корабельн ий район, вул. Айвазовського, 2 3/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:0 7:001:0065), яка розташована за адрес ою: Миколаївська область, міс то Миколаїв, Корабельний рай он, вул. Айвазовського,14/1, в яко сті забезпечення ТОВ «Холдин г Зерноторгівельна компанія », як іпотекодавцем - майнов им поручителем, виконання зо бов' язання ТОВ «Зерноторгі вельна компанія», як боржник а, відмінного від іпотекодав ця перед ПАТ «Укрсоцбанк», як кредитором, за Генеральним д оговором про здійснення кред итування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладен им між ТОВ «Зерноторгівельна компанія» та ПАТ «Укрсоцбан к», яким встановлене основне зобов' язання, зокрема щодо повернення кредиту в межах м аксимального ліміту заборго ваності в сумі 30 681 800 доларів СШ А та кінцевим терміном викон ання зобов' язання не пізніш е 10.08.2013;

- визнання права позивача, я к іпотекодержателя (без випу ску заставної) щодо земельно ї ділянки площею 30 496 кв.м., яка р озташована за адресою: м. Мико лаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (ка дастровий номер 4810136600:07:004:0064), земел ьної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Мик олаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (к адастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівель на компанія» та утворились в наслідок поділу земельної ді лянки площею 31 210 кв.м., яка розта шована за адресою: м. Миколаїв , вул. Айвазовського, 23/4 (кадаст ровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предм етом іпотеки відповідно до і потечного договору № 02-10/3410, посв ідченого 11.08.2008 приватним нотар іусом Київського міського но таріального округу ОСОБА_1 та зареєстрованого в реєст рі за № 2218, як забезпечення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна к омпанія», як іпотекодавцем - майновим поручителем, викон ання зобов' язань третьої ос оби, як боржника, відмінного в ід іпотекодавця, перед позив ачем, як кредитором, за Генера льним договором про здійснен ня кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, у кладеним між ТОВ «Зерноторгі вельна компанія» та ПАТ «Укр соцбанк», яким встановлене о сновне зобов' язання, зокрем а щодо повернення кредиту в м ежах максимального ліміту за боргованості в сумі 30 681 800 дола рів США та кінцевим терміном виконання зобов' язання не пізніше 10.08.2013.

У задоволенні інших позовн их вимог апелянт - ТОВ «Холдин г Зерноторгівельна компанія » просить суд відмовити ПАТ « Укрсоцбанк» в повному обсязі .

Свої вимоги апелянт обґрун товує тим, що рішення місцево го господарського суду прийн яте з неповним з' ясуванням обставин, що мають значення д ля справи, місцевий господар ський суд неправильно застос ував і порушив норми процесу ального та матеріального пр ава.

Зокрема скаржник стверджу є про те, що дія Іпотечного дог овору № 02-10/3410 від 11.08.2008 припинилас ь 04.06.2010, оскільки відповідно до додаткової угоди № 5 від 02.04.2010 до Додаткового договору № 24-12/177_1 в ід 11.08.2008 ТОВ «Зерноторгівельна компанія» повинна остаточно погасити кредит в термін до 04 червня 2010. На думку апелянта по діл земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адрес ою: м. Миколаїв, Корабельний ра йон, не потребував попереднь ої згоди Іпотекодержателя, з окрема нотаріальної, оскільк и Іпотечним договором та ст. 9 Закону України «Про іпотеку» не передбачено обмежень щод о володіння, користування та розпорядження відповідачем Предметом іпотеки, крім випа дку його відчуження, а ст. 56 Зак ону України «Про землеустрій » не містила вказаної вимоги на дату виготовлення техніч ної документації.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія», вказуючи на п овідомлення ПАТ «Укрсоцбанк » про поділ земельної ділянк и площею 31210 кв.м. (далі - Земель на ділянка 1) станом на 01.09.2009, на в ідсутність факту заміни, пог іршення та зменшення вартост і Земельної ділянки 1, зазнача є про дотримання ним умов п. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору та пропущення строку позовної давності для стягнення штраф у з відповідача.

Сума штрафних санкцій, на ду мку апелянта, підлягає зменш енню на підставі ч. 3 ст. 551 ЦК Укр аїни, ст. 233 ГК України та має ро зраховуватись лише з заставн ої вартості земельної ділянк и, оскільки інші чотири земел ьні ділянки, що є Предметом іп отеки згідно Іпотечного дого вору від 08.11.2008 відчужені.

Крім того, апелянт не вбачає підстав для застосування шт рафних санкцій, обґрунтовуюч и свої доводи бездіяльністю ПАТ «Укрсоцбанк» по укладенн ю договору про встановлення іпотеки на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та площею 714 кв.м., що виникли внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 к в.м., а також невнесенням змін до Іпотечного договору щодо виключення з нього відчужени х земельних ділянок.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» вбачає підста ви для припинення провадженн я у справі, оскільки позивач, н а думку відповідача (апелянт а) не навів суду жодного доказ у, що відповідач оспорює або н е визнає наявність іпотеки н а земельних ділянках, що вини кли в результаті поділу земе льної ділянки площею 31210 кв.м.

Апелянт вбачає також поруш ення правил територіальної п ідсудності при розгляді спра ви судом першої інстанції, ос кільки відносить вказаний сп ір до земельного та вважає, що справа повинна була розгляд атися у господарському суді Миколаївської області.

ТОВ «Зерноторгівельна ком панія» надало відзив на апел яційну скаргу, в якому зазнач ає про законність рішення го сподарського суду м. Києва у с праві № 32/546 та прийняття його з дотриманням норм матеріальн ого та процесуального права, при з' ясуванні всіх обстав ин справи.

ПАТ «Укрсоцбанк» у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Хо лдинг Зерноторгівельна комп анія» просить рішення господ арського суду м. Києва від 26.11.2010 у справі 32/546 залишити без змін , а апеляційну скаргу без задо волення.

25.01.2011 р. до загального відділу Київського апеляційного гос подарського суду надійшло кл опотання ТОВ «Зерноторгіве льна компанія» про відкладен ня розгляду справи.

Розглянувши вказане клопо тання про відкладення розгля ду справи, колегія суддів Киї вського апеляційного господ арського суду дійшла до висн овку про відсутність підстав для його задоволення. При цьо му суд керувався наступним.

Обґрунтовуючи необхідніст ь відкладення судового розгл яду, третя особа посилається на неможливість представни ка товариства бути присутнім у судовому засіданні у зв' я зку тим, що він має бути присут нім 25.01.2011 р. об 11-00 у господарськом у суді м. Києва, який розглядат име справу № 4/21.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Господ арського процесуального код ексу України справи юридични х осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у м ежах повноважень, наданих їм законодавством та установчи ми документами, через свого п редставника.

Представниками юридичних осіб можуть бути також інші о соби, повноваження яких підт верджуються довіреністю від імені підприємства, організ ації. Довіреність видається за підписом керівника або ін шої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою пі дприємства, організації (ч. 3 с т. 28 Господарського процесуал ьного кодексу України).

Колегія суддів відзначає, щ о ТОВ «Зерноторгівельна комп анія» є юридичною особою, а от же не було позбавлене права н аправити у судове засідання уповноваженого представник а, видавши йому відповідну до віреність.

Дослідивши матеріали спра ви, обговоривши доводи апеля ційної скарги, колегія судді в відзначає наступне.

11.08.2008 між Публічним акціонерн им товариством «Укрсоцбанк» , правонаступником Акціонерн о-комерційного банку соціаль ного розвитку «Укрсоцбанк», та ТОВ «Зерноторгівельна ком панія» укладено Генеральний договір № 24-12/177 про здійснення к редитування (далі - Генерал ьний договір).

Відповідно до п. 1 Основних п оложень Генерального догово ру Кредитор зобов' язується надати Позичальнику грошові кошти в доларах США та гривня х на умовах забезпеченості, п овернення, строковості, плат ності та цільового характеру використання, визначених ци м Договором та додатковими д оговорами до нього, в межах за гального ліміту в сумі 30 681 800 (тр идцять мільйонів шістьом віс імдесят одна тисяча вісімсот ) доларів США 00 центів.

Відповідно до пп. 7.1, п. 7 Основн их положень Генерального дог овору виконання зобов' язан ь Позичальника за цим Догово ром забезпечується оформлен ням: договору іпотеки за прав илами наступної застави 5 зем ельних ділянок з ТОВ «Холдин г Зерноторгівельна компанія » (ідентифікаційний код 30551949) за адресою: м. Миколаїв, вул. Айва зовського, 23, загальною площею 109 989,00 кв.м. та заставною вартіст ю 77 616 390,00 грн.: (площі окремих діля нок 31 210 кв.м., 36 492 кв.м., 17 026 кв.м., 6 631 кв .м., 18 630 кв.м.).

11.08.2008 між ПАТ «Укрсоцбанк» (Іп отекодержателем), та ТОВ «Хол динг Зерноторгівельна компа нія» (Іпотекодавцем), укладен ий Іпотечний договір (з майно вим поручителем) № 02-10/3410, посві дчений 11.08.2008 приватним нотаріу сом Київського міського нота ріального округу ОСОБА_1 т а зареєстрований в реєстрі з а № 2218 (далі - Іпотечний догов ір або Іпотечний договір № 02-10 /3410 від 11.08.2008 ), згідно якого ТОВ «Х олдинг Зерноторгівельна ком панія» передало в іпотеку ПА Т «Укрсоцбанк» в якості забе зпечення виконання зобов' я зань ТОВ «Зерноторгівельна к омпанія» за Генеральними дог овором про здійснення кредит ування № 24-12/177 від 11.08.2008, а також зо бов' язань ТОВ «Холдинг Зерн оторгівельна компанія» з цим Договором, нерухоме майно: п' ять земельних ділянок:

- земельну ділянку загально ю площею 31 210 кв.м., кадастровий н омер 4810136600:07:004:0041, яка знаходиться з а адресою: Україна, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського, 23/4, та належить І потекодавцю на праві власнос ті на земельну ділянку серії ЯЕ № 927120 від 20.05.2008, зареєстровано го в Книзі записів реєстраці ї державних актів на право вл асності на землю та на право к ористування землею, договорі в оренди землі за № 02080001000043 (Земел ьна ділянка 1) (пп. 1.1.1);

- земельну ділянку загально ю площею 36 492 кв.м., кадастровий н омер 4810136600:07:004:0038, яка знаходиться з а адресою: Україна, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського, 23/1 (Земельна діл янка 2) (пп. 1.1.2);

- земельну ділянку загально ю площею 17 026 кв.м., кадастровий н омер 4810136600:07:004:0039, яка знаходиться з а адресою: Україна, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського, 23/3 (Земельна діл янка 3) (пп. 1.1.3);

- земельну ділянку загально ю площею 6631 кв.м., кадастровий н омер 4810136600:07:004:0040 яка знаходиться з а адресою: Україна, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського, 23/2 (Земельна діл янка 4) (пп. 1.1.4);

- земельну ділянку загально ю площею 18 360 кв.м., кадастровий н омер 4810136600:07:004:0041 яка знаходиться з а адресою: Україна, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського, 23/5, (Земельна діл янка 5) (пп. 1.1.5).

З пп. 1.1.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 вбачається, що в я кості забезпечення виконанн я зобов' язання за Генеральн ими договором про кредитуван ня № 24-12/177 від 11.08.2008 ТОВ «Холдинг Зе рноторгівельна компанія» пе редало ПАТ «Укрсоцбанк» в іп отеку, серед інших, земельну д ілянку загальною площею 31210 кв .м., яка розташована за адресою : Україна, м. Миколаїв, Корабел ьний район, вул. Айвазовськог о, 23/4, кадастровий номер 4810136600:07:004:0041 ( Земельна ділянка 1).

Відповідно до ст. 125 Земельно го кодексу України право вла сності на земельну ділянку, а також право постійного кори стування та право оренди зем ельної ділянки виникають з м оменту державної реєстрації цих прав. Згідно ст. 126 Земельно го кодексу України право вла сності на земельну ділянку п освідчується державним акто м, крім випадків, визначених ч астиною другою цієї статті.

Судом встановлено, що Товар иству з обмеженою відповідал ьністю «Холдинг Зерноторгів ельна компанія» було видано Державний акт на право власн ості на земельну ділянку сер ії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009, який посвідч ує право власності ТОВ «Холд инг Зерноторгівельна компан ія» на земельну ділянку площ ею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41 810136600:07:001:0064), що розташована за адре сою: Миколаївська область, мі сто Миколаїв, Корабельний ра йон, вул. Айвазовського, 23/4.

Крім того, Товариству з обме женою відповідальністю «Хол динг Зерноторгівельна компа нія» було видано Державний а кт на право власності на земе льну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, який посвідчує право вла сності ТОВ «Холдинг Зернотор гівельна компанія» на земель ну ділянку площею 714 кв.м. (кадас тровий номер 41810136600:07:001:0065), що розта шована за адресою: Миколаївс ька область, місто Миколаїв, К орабельний район, вул. Айвазо вського,14/1.

Відповідно до Плану меж зем ельних ділянок з кадастровим и номерами 41810136600:07:001:0065 та 41810136600:07:001:0064, м ежі земельних ділянок площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:0 7:001:0065) та площею 30496 кв.м. (кадастро вий номер 41810136600:07:001:0064) при об' єдн анні створюють земельну діля нку площею 31210 кв.м. з межами, що н алежали Земельній ділянці 1.

Таким чином, враховуючи нав едене, колегія приходить до в исновку, що земельна ділянка загальною площею 31210 кв.м., розт ашована за адресою: Україна, м . Миколаїв, Корабельний район , вул. Айвазовського, 23/4 (кадаст ровий номер 4810136600:07:004:0041) припинила існування внаслідок її поді лу на вказані дві земельні ді лянки: земельну ділянку площ ею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41 810136600:07:001:0064), що розташована за адре сою: Миколаївська область, мі сто Миколаїв, Корабельний ра йон, вул. Айвазовського, 23/4, та з емельну ділянку площею 714 кв.м . (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Мико лаївська область, місто Мико лаїв, Корабельний район, вул. А йвазовського,14/1.

Відповідно до ст. 575 Цивільно го кодексу України, іпотекою є застава нерухомого майна, щ о залишається у володінні за ставодавця або третьої особи . Статтею 579 Цивільного кодекс у України встановлено, що пре дмет застави може бути замін ений лише за згодою заставод ержателя, якщо інше не встано влено договором або законом. Вказане положення кореспонд ується зі ст. 7 Закону України «Про заставу».

Згідно п. 1.7 Іпотечного догов ору № 02-10/3410 від 11.08.2008 заміна Предм ету іпотеки здійснюється Іпо текодавцем тільки за письмов ою згодою Іпотекодержателя.

Враховуючи зазначене, коле гія суду погоджується з висн овком господарського суду м. Києва про те, що заміна Іпотек одавцем земельної ділянки пл ощею 31210 кв.м., яка розташована з а адресою: Україна, м. Миколаїв , Корабельний район, вул. Айваз овського, 23/4 (кадастровий номе р 4810136600:07:004:0041) на інший Предмет іпо теки передбачена за умови от римання попередньої згоди ПА Т «Укрсоцбанк».

Відповідно до ст. 638 Цивільно го кодексу України істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що ви значені законом як істотні а бо є необхідними для договор ів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоч а б однієї із сторін має бути д осягнуто згоди.

Згідно ст. 5 Закону України « Про іпотеку» предметом іпоте ки можуть бути один або декіл ька об'єктів нерухомого майн а за таких умов: нерухоме майн о належить іпотекодавцю на п раві власності або на праві г осподарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, ус танова чи організація; нерух оме майно може бути відчужен е іпотекодавцем і на нього ві дповідно до законодавства мо же бути звернене стягнення.

Згідно п 3 ч. 1 ст. 18 Закону Укра їни «Про іпотеку» іпотечний договір повинен містити такі істотні умови: опис предмета іпотеки, достатній для його і дентифікації, та/або його реє страційні дані.

Враховуючи, що земельні діл янки, утворені внаслідок под ілу Земельної ділянки 1, яка є Предметом іпотеки згідно Іпо течного договору № 02-10/3410 від 11.08.2 008, мають відмінну від Предмет а іпотеки площу, межі, кадастр ові номери, правовстановлююч і документи, а одна з утворени х внаслідок поділу земельних ділянок має іншу адресу, одна к їх загальна площа та межі пр и об' єднанні співпадають з загальною площею, місцезнахо дженням та межами земельної ділянки площею 3120 кв.м., суд пер шої інстанції правомірно та обґрунтовано прийшов до висн овку про припинення існуванн я Земельної ділянки 1 як об' є кта нерухомого майна, що нале жить на праві власності Іпот екодавцю - ТОВ «Холдинг Зерн оторгівельна компанія», та п ро її заміну земельними діля нками площею 30 496 кв.м. та 714 кв.м., я ким, присвоєно кадастрові но мери: № 41810136600:07:001:0064 та № 41810136600:07:001:0065.

Судом встановлено, що ТОВ «Х олдинг Зерноторгівельна ком панія» листом від 29.07.2009 № 03/106 прос ило ПАТ «Укрсоцбанк» надати згоду на відчуження п' яти з емельних ділянок, що знаходя ться в іпотеці у ПАТ «Укрсоцб анк» на користь ЗАТ «Зерното ргівельна компанія Олсідз-Ук раїна», та дозвіл на виділенн я частини земельної ділянки, що розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського , 23/4, площею 714 кв.м. та її обмін на рівнозначну (такої ж площі) зе мельну ділянку, що належить Т ОВ «Компанія «Євровнєшторг» та прилягає до ділянки по вул . Айвазовського, 23/4.

В листі від 16.11.2009 № 02-11/1127 ПАТ «Укр соцбанк» надало згоду ТОВ «Х олдинг Зерноторгівельна ком панія» на поділ Земельної ді лянки 1 на земельні ділянки ро зміром 714 кв.м. та 30496 кв.м. за умови , що після отримання нових Дер жавних актів на земельні діл янки, що виникнуть в результа ті поділу, товариство укладе додаткову угоду до Іпотечно го договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо в ключення до Предмету іпотеки ділянки, що виникла в результ аті поділу.

Колегія суду відзначає, що д оводи відповідача про належн е повідомлення позивача відп овідно до умов Іпотечного до говору про поділ земельної д ілянки площею 31210 кв.м. (Земельн ої ділянки 1) з наданням копій державних актів на право вла сності на земельні ділянки, я кі виникли в результаті поді лу земельної ділянки площею 31210 кв.м., не підтверджений жодн им доказом та матеріалами сп рави.

Разом з тим, з матеріалів сп рави вбачається, що ПАТ «Укрс оцбанк», надаючи Листом від 16. 11.2009 № 02-11/1127 згоду ТОВ «Холдинг Зер ноторгівельна компанія» на п оділ земельної ділянки загал ьною площею 31210 кв.м., не було поі нформовано відповідачем про те, що поділ вказаної земельн ої ділянки площею 31210 кв.м. відб увся.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» вказує, що на в иконання запиту ПАТ «Укрсоцб анк» від 03.08.2009 за вих. № 06.2-11/26-22372 прац івником третьої особи ОСОБ А_2, яка була відповідальною за взаємодію з банками, напри кінці серпня 2009 електронною п оштою на електронну адресу п рацівника ПАТ «Укрсоцбанк» ОСОБА_3 було направлено по вний пакет правовстановлююч их та бухгалтерських (баланс ових) даних на земельні ділян ки, що були в іпотеці у ПАТ «Ук рсоцбанк» за Іпотечним догов ором, включаючи копії держав них актів на право власності на земельні ділянки, що виник ли внаслідок поділу земельно ї ділянки, розташованої за ад ресою: м. Миколаїв, вул. Айвазо вського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), а також на земельну ді лянку ТОВ «Компанія «Євровнє шторг», яка передбачалась дл я обміну. Також апелянт зазна чає, що дані документи були на правлені позивачу нарочним.

Вищезазначені обставини п редставник ТОВ «Холдинг Зерн оторігвельна компанія» підт верджує поясненнями колишнь ого працівника ТОВ «Зернотор ігвельна компанія» ОСОБА_2 .

Відповідно до ст. 32 Господар ського процесуального кодек су України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на п ідставі яких господарський с уд у визначеному законом пор ядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яки х ґрунтуються вимоги і запер ечення сторін, а також інші об ставини, які мають значення д ля правильного вирішення гос подарського спору. Ці дані вс тановлюються такими засобам и: письмовими і речовими дока зами, висновками судових екс пертів; поясненнями представ ників сторін та інших осіб, як і беруть участь в судовому пр оцесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення пр едставників сторін та інших осіб, які беруть участь в судо вому процесі, мають бути викл адені письмово.

Статтею 30 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и передбачено, що в судовому п роцесі можуть брати участь п осадові особи та інші праців ники підприємств, установ, ор ганізацій, державних та інши х органів, коли їх викликано д ля дачі пояснень з питань, що в иникають під час розгляду сп рави.

При цьому, відповідно до ст. 34 Господарського процесуаль ного кодексу господарський с уд приймає тільки ті докази, я кі мають значення для справи . Обставини справи, які відпов ідно до законодавства повинн і бути підтверджені певними засобами доказування, не мож уть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Колегія відзначає, що Ромец ь Ілона Леонівна не бере учас ть в судовому процесі, не є пре дставником ТОВ «Зерноторгів ельна компанія».

Наказом ТОВ «Зерноторгіве льна компанія» від 04.06.2008 № 191-ОС « Про прийняття на роботу» ОС ОБА_4 було прийнято на посад у економіста фінансового від ділу 04.06.2008. Наказом ТОВ «Зерното ргівельна компанія» «Про зві льнення з роботи» ОСОБА_2 було звільнено з займаної по сади 15.04.2010. Таким чином, судом вс тановлено, що ОСОБА_2 не є п рацівником ТОВ «Зерноторгів ельна компанія», що відповід но до ст.ст. 30, 32, 34 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни є підставою для відмови у залученні письмових поясн ень ОСОБА_2 до матеріалів даної судової справи як дока зу повідомлення позивача ста ном на 01.09.2009 про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. та одер жання ним копій відповідних державних актів на право вла сності на земельні ділянки, у творені внаслідок поділу Зем ельної ділянки 1.

Відповідно до ст. 101 ГПК Украї ни додаткові докази приймают ься судом, якщо заявник обґру нтував неможливість їх подан ня суду першої інстанції з пр ичин, що не залежали від нього .

Відповідач не обґрунтував неможливість подання поясне нь ОСОБА_2 суду першої інс танції, в зв' язку з чим колег ія звертає увагу на відсутні сть правових підстав для їх з алучення до матеріалів справ и на стадії розгляду справи в апеляційній інстанції.

Судом встановлено, що жодно го доказу про факт та дату нап равлення ОСОБА_2 листа про поділ Земельної ділянки 1 з ко піями документів щодо цього електронною поштою працівни ку ПАТ «Укрсоцбанк» ОСОБА_3 та нарочним ПАТ «Укрсоцбан к», про факт та дату їх отриман ня уповноваженою особою ПАТ «Укрсоцбанк», пояснення ОС ОБА_2, апеляційна скарга ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна к омпанія» та матеріали справи не містять.

Враховуючи зазначене, керу ючись ст.ст. 30, 32, 34, 101 ГПК України к олегія не приймає пояснення ОСОБА_2 та відхиляє доводи апелянта про те, що станом на 01.09.2009 ПАТ «Укрсоцбанк» було від омо про поділ Земельної діля нки від відповідача та треть ої особи.

Необхідність отримання зг оди іпотекодержателя на поді л земельної ділянки, що переб уває в іпотеці, передбачений також нормами ст. 56 Закону Укр аїни «Про землеустрій».

Відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Зак ону України «Про землеустрій » в редакції від 05.03.2009, яка діяла з 02.05.2009 та була чинна на дату вид ачі ТОВ «Холдинг Зерноторгів ельна компанія» Державних ак тів на право власності на зем ельні ділянки від 03.07.2009, технічн а документація із землеустро ю щодо складання документів, що посвідчують право власно сті на земельну ділянку, при п оділі чи об'єднанні земельни х ділянок включає нотаріальн о посвідчену згоду на поділ ч и об'єднання земельної ділян ки заставодержателів, корист увачів земельної ділянки (у р азі знаходження земельної ді лянки в заставі, користуванн і).

Наведене свідчить, що на дат у видачі Державного акту на п раво власності на земельну д ілянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та Державного акту на право вла сності на земельну ділянку с ерії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, Закон Укра їни «Про землеустрій» діяв в редакції від 05.03.2009.

З огляду на те, що перелік до кументів, на підставі яких ви дається державний акт на пра во власності на земельну діл янку, та вимоги, що ставляться до них, згідно ст. 58 Конституці ї України повинні відповідат и нормам діючого законодавст ва України, місцевий господа рський суд прийшов до виснов ку про те, що технічна докумен тація із землеустрою для виг отовлення державних актів на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 т а серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, видані н а земельні ділянки, які виник ли внаслідок поділу земельно ї ділянки загальною площею 3121 0 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:0 04:0041), розташованої за адресою: М иколаївська область, місто М иколаїв, Корабельний район, в ул. Айвазовського, 23/4, відповід но до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» повинна б ула містити нотаріально посв ідчену згоду ПАТ «Укрсоцбанк » на поділ Земельної ділянки 1, що є Предметом іпотеки.

Судом встановлено, що 17.03.2009 ТО В «Холдинг Зерноторгівельна компанія» затверджено Техні чне завдання на розробку тех нічної документації із земле устрою щодо складання докуме нту, що посвідчує право на зем ельні ділянки при поділі зем ельної ділянки, а саме земель ні ділянки площею 714 кв.м. та 30 496 к в.м. (вул. Айвазовського, 14/1 та ву л. Айвазовського, 23/4 в Корабель ному районі м. Миколаєва).

23.03.2009 рішенням засідання Нагл ядової ради ТОВ «Холдинг «Зе рнотогівельна компанія» над ано згоду на виділення части ни земельної ділянки (кадаст ровий номер: 4810136600:07:004:0041), яка розта шована за адресою: м. Миколаїв , вул. Айвазовського, 23/4 та нале жить на праві власності ТОВ « Холдинг Зерноторгівельна ко мпанія», орієнтовною площею 714 кв.м.

В апеляційній скарзі на ріш ення господарського суду м. К иєва від 26.11.2010 зазначено, що 24.04.2009 р ішенням Виконавчого комітет у Миколаївської міської ради № 1167 на підставі кадастрового плану та довідки управління містобудування та архітекту ри виконкому Миколаївської м іської ради від 03.04.2009 № 17-1309, згідн о з якими виділено земельну д ілянку площею 714 кв.м. із земель ної ділянки площею 31210 кв.м., вир ішено частині земельної діля нки площею 714 кв.м. (згідно з кад астровим планом земельної ді лянки) надати нову адресу: вул . Айвазовського, 14/1, з огляду на що апелянт вважає, що на кінец ь квітня 2010, тобто до вступу в д ію нової редакції Закону Укр аїни «Про землеустрій» Земел ьна ділянка 1 вже була поділен а, а технічна документація ві дповідно вже виготовлена.

Також ТОВ «Холдинг Зерното ргівельна компанія» вказує, що відповідно до Інструкції про порядок складання, видач і, реєстрації і зберігання де ржавних актів на право власн ості на земельну ділянку і пр аво постійного користування земельною ділянкою та догов орів оренди землі від 04.05.1999 № 43 в редакції, що діяла на час розр обки технічної документації та видачі державних актів на право власності на нові земе льні ділянки, державні акти н а право власності на земельн і ділянки видаються на підст аві технічної документації і з землеустрою, таким чином, на його думку, технічна докумен тація із землеустрою має в бу дь-якому випадку бути вигото влена до дати підписання дер жавних актів, і відповідно да та підписання державних акті в на право власності на земел ьні ділянки не є датою склада ння технічної документації і з землеустрою.

Таким чином, вказуючи, що ре дакція статті 56 Закону Україн и «Про землеустрій», яка діял а на момент подання відповід ачем документів на виготовле ння технічної документації н а поділ Земельної ділянки 1, не містила вимог щодо надання н отаріально посвідченої згод и іпотекодержателя на поділ земельної ділянки, ТОВ «Холд инг Зерноторгівельна компан ія» вважає неправомірними за стосування судом положення п . є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про з емлеустрій» в редакції від 02.0 5.2009.

Таким чином, враховуючи нор ми ст. 58 Конституції України, а пелянт зазначає, що нова реда кція статті 56 Закону України « Про землеустрій», яка вступи ла в силу 03.05.2009, не може розповсю джувати свою дію на правовід носини, які розпочались 17.03.2009, т обто до набрання нею чинност і, на підставі чого приходить до висновку, що технічна доку ментація із землеустрою на п оділ Земельної ділянки 1 не ма ла містити нотаріально посві дчену згоду заставодержател я на поділ Земельної ділянки 1.

Судом встановлено, що Рішен ням від 13.03.2008 № 22/56 Миколаївська м іська рада затвердила проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки по зміні ц ільового призначення викупл еної земельної ділянки загал ьною площею 31 210 кв.м., зарахував ши її на період будівництва д о земель іншого призначення (землі поточного будівництва ), а після введення в експлуата цію - до земель підприємств іншої промисловості, для буд івництва та експлуатації зав оду по переробці насіння олі йних рослин та комплексу по п рийманню, зберіганню і відва нтаженню рослинної олії по в ул. Айвазовського, 23/4; змінила ц ільове використання земельн ої ділянки загальною площею 31 210 кв.м., яка належить товарист ву з обмеженою відповідальні стю «Холдинг Зерноторгівель на компанія» на праві приват ної власності на підставі де ржавного акту на право власн ості на земельну ділянку від 26.06.2007 за № 020700100029 для будівництва т а експлуатації заводу по пер еробці насіння олійних росли н та комплексу по прийманню, з беріганню і відвантаженню ро слинної олії по вул. Айвазовс ького, 23/4; Державний акт на прав о власності на земельну діля нку від 26.06.2007 № 020700100029 погасила.

20.05.2008 Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг З ерноторгівельна компанія» в идано Державний акт на право власності на земельну ділян ку серії ЯЕ № 927120.

Рішенням виконавчого комі тету Миколаївської міської р ади від 24.04.2009 № 1167 «Про надання ад рес земельних ділянок» части ні земельної ділянки площею 714 кв.м. (згідно з кадастровим пл аном земельної ділянки), яка н алежить на праві власності Т ОВ «Холдинг Зерноторгівельн а компанія», для будівництва надано нову адресу: вул. Айваз овського, 14/1.

Відповідно до Рішення вико навчого комітету Миколаївсь кої міської ради від 24.04.2009 № 1167, но ву адресу частині земельної ділянки (загальна площа 31210 кв.м ., кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), як а належить на праві власност і ТОВ «Холдинг Зерноторгівел ьна компанія», площею 714 кв.м. на дано на підставі кадастровог о плану та довідки управлінн я містобудування та архітект ури виконкому Миколаївської міської ради, а також на підст аві Державного акту на право власності на земельну ділян ку площею 31210 кв.м.

Відповідно до ч. 1 ст. 181 ЦК Укра їни до нерухомих речей (нерух оме майно, нерухомість) належ ать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земел ьній ділянці, переміщення як их є неможливим без їх знецін ення та зміни їх призначення . Згідно ч. 1 ст. 182 ЦК України прав о власності та інші речові пр ава на нерухомі речі, обмежен ня цих прав, їх виникнення, пер ехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Земельна ділянка згідно ст . 79 Земельного кодексу України - це частина земної поверхні з установленими межами, певни м місцем розташування, з визн аченими щодо неї правами. Від повідно до ст.ст. 125, 126 Земельног о кодексу України право влас ності на земельну ділянку ви никає з моменту державної ре єстрації цього права та посв ідчується державним актом.

Таким чином, Земельна ділян ка 1 є поділеною з моменту офор млення державних актів на пр аво власності на земельні ді лянки, що утворились внаслід ок її поділу, що свідчить про і снування земельної ділянки п лощею 31210 кв.м. станом на 24.04.2009 та с простовують довід апелянта п ро поділ земельної ділянки п лощею 31210 кв.м. станом на кінець квітня 2009.

25.05.2009 загальними зборами учас ників ТОВ «Холдинг Зерноторг івельна компанія» (протокол № 6) прийнято рішення затверди ти технічну документацію із землеустрою щодо складання д окументу, що посвідчує право на земельну ділянку при поді лі земельної ділянки (загаль на площа 31210 кв.м., кадастровий н омер: 4810136600:07:004:0041) Товариства у вла сність для будівництва та ек сплуатації заводу по перероб ці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, збер іганню і відвантаженню росли нної олії по вул. Айвазовсько го, 14/1 (загальна площа 714 кв.м., кад астровий номер 1810136600:07:001:0065) та вул. Айвазовського, 23/4 (загальна пл оща 30 496 кв.м., кадастровий номер 1810136600:07:001:0064) в Корабельному районі м. Миколаєва.

Технічну документацію із з емлеустрою щодо складання до кументу, що посвідчує право н а земельну ділянку при поділ і земельної ділянки (загальн а площа 31210 кв.м., кадастровий но мер: 4810136600:07:004:0041) було затверджено загальними зборами учасникі в ТОВ «Холдинг Зерноторгівел ьна компанія» 25.05.2009, тобто після набрання чинності Закону Ук раїни «Про землеустрій» в ре дакції від 05.03.2009, що також спрос товує твердження апелянта пр о поділ Земельної ділянки 1 ст аном на кінець квітня 2010 та під тверджує правомірність заст осування судом першої інстан ції Закону України «Про земл еустрій» в редакції від 05.03.2009.

Державний акт серії ЯЖ № 868281 н а право власності на земельн у ділянку площею 30496 кв.м., що утв орилась внаслідок поділу зем ельної ділянки площею 31210 кв.м., виданий 03.07.2009 на підставі прото колу загальних зборів учасни ків від 25.05.2009 № 6, рішення Миколаї вської міської ради від 13.03.2008 № 22/56.

Державний акт серії ЯЖ № 868282 н а право власності на земельн у ділянку площею 714 кв.м., що утв орилась внаслідок поділу зем ельної ділянки площею 31210 кв.м., виданий 03.07.2009 на підставі прото колу загальних зборів учасни ків від 25.05.2009 № 6, рішення виконко му Миколаївської міської рад и від 24.04.2009 за № 1167.

На дату прийняття загальни ми зборами учасників ТОВ «Хо лдинг Зерноторгівельна комп анія» рішення про затверджен ня технічної документації, щ о оформлене протоколом № 6 від 25.05.2009, та на дату видачі Державн их актів серії ЯЖ № 868281 та ЯЖ № 86828 2 на право власності на земель ні ділянки площею 30496 кв.м. та пл ощею 714 кв.м., що утворились внас лідок поділу земельної ділян ки площею 31210 кв.м., Закон Україн и «Про землеустрій» діяв в ре дакції від 05.03.2009.

Оскільки перелік документ ів, на підставі яких видаєтьс я державний акт на право влас ності на земельну ділянку, та вимоги до них повинні відпов ідати нормам діючого (чинног о) законодавства України, тех нічна документація із землеу строю для виготовлення відпо відних державних актів на пр аво власності на земельні ді лянки, що виникли внаслідок п оділу земельної ділянки зага льною площею 31210 кв.м., відповід но до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» повинна б ула містити нотаріально посв ідчену згоду ПАТ «Укрсоцбанк » на поділ Земельної ділянки 1, що є Предметом іпотеки.

Враховуючи зазначене, коле гія відхиляє доводи апелянта про неправомірність застосу вання судом першої інстанції положення п. є ч. 2 ст. 56 Закону Ук раїни «Про землеустрій».

З огляду на те, що поділ земе льної ділянки площею 31210 кв.м., р озташованої за адресою: м. Мик олаїв, вул. Айвазовського, 23/4, н а земельні ділянки площею 714 к в.м. та площею 30 496 кв.м., відбувся без повідомлення ПАТ «Укрсо цбанк», яке є Іпотекодержате лем згідно Іпотечного догово ру № 02-10/3410 від 11.08.2008, та без поперед нього одержання згоди ПАТ «У крсоцбанк», в тому числі нота ріально посвідченої, суд при ходить до висновку про поруш ення ТОВ «Холдинг Зерноторгі вельна компанія» при поділі земельної ділянки площею 31210 к в.м. ст. 579 Цивільного кодексу Ук раїни, ст. 7 Закону України «Пр о заставу», п. є ч. 2 ст. 56 Закону У країни «Про землеустрій», п. 1. 7 Іпотечного договору № 02-10/3410 ві д 11.08.2008.

Відповідно до ст. 525, 526 Цивільн ого кодексу України зобов' я зання має виконуватися належ ним чином відповідно до умов договору та вимог цього Коде ксу, інших актів цивільного з аконодавства, а за відсутнос ті таких умов та вимог - відп овідно до звичаїв ділового о бороту або інших вимог, що зви чайно ставляться. Односторон ня відмова від зобов' язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо ін ше не встановлено договором або законом.

Згідно з умовами п. 2.1 Іпотечн ого договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 Іпо текодавець зобов' язаний: зг ідно з п.2.1.3 Іпотечного договор у - не здійснювати дій, що викл икають погіршення (пошкоджен ня) Предмета іпотеки, згідно з п. 2.1.5 Іпотечного договору - не п ізніше наступного дня після змін надавати Іпотекодержат елю відомості про будь-які зм іни, що відбулися чи відбуваю ться з Предметом іпотеки, згі дно з п. 2.1.8 Іпотечного договору - у разі зниження вартості Пре дмета іпотеки, в тому числі вн аслідок його псування, протя гом трьох днів від дня надход ження вимоги Іпотекодержате ля, повністю або частково зам інити Предмет іпотеки на інш е майно за погодженням з Іпот екодержателем.

Позивач вказує на порушенн я відповідачем зазначених ум ов Іпотечного договору з огл яду на те, що поділ Земельної д ілянки 1 призвів до погіршенн я Предмета іпотеки, зниження його вартості, та відбувся бе з повідомлення позивача відп овідачем про вказані зміни щ одо Предмету іпотеки.

Відповідно до ст. 5 Закону Ук раїни «Про іпотеку» предмето м іпотеки можуть бути об' єк т (об'єкти) нерухомого майна, я кщо нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власно сті; може бути відчужене іпот екодавцем і на нього відпові дно до законодавства може бу ти звернене стягнення.

Земельна ділянка площею 31210 к в.м. з кадастровим номером 4810136600 :07:004:0041, яка є Предметом іпотеки в ідповідно до Іпотечного дого вору, внаслідок її поділу при пинила своє існування як об' єкт нерухомого майна, що нале жав на праві власності ТОВ «Х олдинг Зерноторгівельна ком панія»; земельні ділянки, які утворились внаслідок її под ілу мають реєстраційні дані та опис (межі, площу), відмінні від реєстраційних даних та о пису Земельної ділянки 1.

Згідно з Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 за адресою: м. Миколаїв, вул. Ай вазовського, 23/4, де була розташ ована земельна ділянка площе ю 31 210 кв.м. (кадастровий номер: 4810 136600:07:004:0041), розташована земельна д ілянка площею 30496 кв.м. (кадастр овий номер 41810136600:07:001:0064), тобто земе льна ділянка меншої, ніж Пред мет іпотеки, площі.

Наведене, з урахуванням пол ожень ст. 5 Закону України «Про іпотеку», свідчить про погір шення земельної ділянки площ ею 31210 кв.м. (кадастровий номер 481 0136600:07:004:0041), розташованої за адрес ою: м. Миколаїв, вул. Айвазовсь кого, 23/4, зокрема, як наданого б анку забезпечення (предмета іпотеки), на підставі чого кол егія приходить до висновку п ро порушення ТОВ «Холдинг Зе рноторгівельна компанія» п. 2.1.3 Іпотечного договору № 02-10/3410 в ід 11.08.2008.

Враховуючи неповідомлення ТОВ «Холдинг Зерноторгівель на компанія» ПАТ «Укрсоцбанк » про зміни, що відбулись відн осно Предмету іпотеки, а саме : про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий но мер 4810136600:07:004:0041), розташованої за а дресою: м. Миколаїв, вул. Айваз овського, 23/4, колегія суду підт верджує також висновок суду першої інстанції про порушен ня ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» п. 2.1.5 Іпотечног о договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Поділ Земельної ділянки пл ощею 31210 кв.м., розташованої за а дресою: м. Миколаїв, вул. Айваз овського, 23/4, призвів також до з ниження вартості Предмета іп отеки з огляду на те, що внаслі док її поділу існують земель ні ділянки меншої площі: 30496 кв. м. та 714 кв.м. За адресою: м. Микола їв, вул. Айвазовського, 23/4 на да ний час зареєстрована земель на ділянка меншої площі, ніж п лоща Земельної ділянки 1 (када стровий номер 4810136600:07:004:0041), яка від несена Іпотечним договором № 02-10/3410 від 11.08.2008 до Предмету Іпотек и.

Вказані обставини, на думку колегії, свідчить про знижен ня вартості Предмета іпотеки , що відповідно до п 2.1.5 Іпотечн ого договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 пер едбачає обов' язок відповід ача протягом трьох днів від д ня надходження вимоги Іпотек одержателя, повністю або час тково замінити Предмет іпоте ки на інше майно за погодженн ям з Іпотекодержателем.

З урахуванням вимог ст.ст. 5, 1 8 Закону України «Про іпотеку » наслідком заміни земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадас тровим номером 4810136600:07:004:0041 на вище вказані земельні ділянки, є в становлення на них іпотеки.

Враховуючи, що Листом № 02-11/1127 від 16.11.2009 ПАТ «Укрсоцбанк» над ало згоду ТОВ «Холдинг Зерно торгівельна компанія» на под іл Земельної ділянки 1 за умов и, що після отримання нових де ржавних актів на право власн ості на земельні ділянки, які виникнуть в результаті її по ділу, товариство укладе дода ткову угоду до Іпотечного до говору № 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо вклю чення до Предмету Іпотеки ді лянки, яка виникла в результа ті поділу, колегія суддів пог оджується з висновками місце вого господарського суду про те, що після одержання вказан их державних актів на право в ласності на нові земельні ді лянки ТОВ «Холдинг Зерноторг івельна компанія» було зобов ' язано звернутися до ПАТ «У крсоцбанк» з повідомленням п ро їх одержання для укладенн я вказаної позивачем угоди.

З матеріалів справи вбачає ться, що ТОВ «Холдинг Зерното ргівельна компанія» було від омо про Лист ПАТ «Укрсоцбанк » № 02-11/1127 від 16.11.2009, однак відповід ач не звернувся до позивача з повідомленням про одержання державних актів на право вла сності на нові земельні діля нки та з метою укладення відп овідної додаткової угоди до Іпотечного договору, Іпотечн ого договору щодо заміни Пре дмета іпотеки.

Вищезазначені обставини п ідтверджують здійснення ПАТ «Укрсоцбанк» заходів по укл аденню відповідного правочи ну щодо включення до Предмет у Іпотеки ділянок, які виникл и в результаті поділу Земель ної ділянки 1, в тому числі від повідної додаткової угоди до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та ухилення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» від виконання цього обов' я зку.

Відтак, наведені обставини спростовують доводи апелянт а про обов' язок ПАТ «Укрсоц банк» направити ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» пропозицію щодо укладення д оговору про внесення змін до Іпотечного договору № 02-10/3410 (з м айновим поручителем) від 11.08.2008 з зазначенням місця та часу йо го укладення, та проекти тако го договору на погодження.

З матеріалів справи вбачає ться, що про поділ земельної д ілянки загальною площею 31210 кв .м., яка розташована за адресою : м. Миколаїв, Корабельний райо н, вул. Айвазовського, 23/4 позива чу стало відомо 02.07.2010 від треть ої ТОВ «Зерноторгівельна ком панія» шляхом отримання факс имільним зв' язком копії Дер жавного акту на право власно сті на земельну ділянку сері ї ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та копії Держа вного акту на право власност і на земельну ділянку серії Я Ж № 868282 від 03.07.2009.

Судом встановлено, що Листо м від 05.08.2010 № 06.1-50/67-3108 ПАТ «Укрсоцбан к» звернулося до ТОВ «Холдин г Зерноторгівельна компанія » з Вимогою, зокрема, про негай ну передачу в іпотеку банку з емельних ділянок, які утвори лись внаслідок поділу земель ної ділянки, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Ай вазовського, 23/4 (кадастровий н омер: 4810136600:07:004:0041) або заміну цього об' єкту іпотеки іншим.

Проте, як свідчать матеріал и справи, вказану Вимогу ПАТ У крсоцбанк» відповідач не вик онав, при цьому у Листі № 03/145 від 03.09.2010 зазначив, що не отримува в від ПАТ Укрсоцбанк» жодних пропозицій по укладенню дог овору про внесення змін до Іп отечного договору з зазначен ням місця та часу його укладе ння та не отримував жодних пр оектів такого договору на по годження з метою досягнення сторонами згоди з усіх істот них умов.

З урахуванням вказаних обс тавин, колегія суддів погодж ується з висновком суду перш ої інстанції про відсутність наміру та ухилення відповід ача від укладення з ПАТ «Укрс оцбанк» правочину щодо внесе ння до Предмету іпотеки земе льних ділянок, які виникли в р езультаті поділу Земельної д ілянки 1.

Відтак, твердження апелянт а про нездійснення позивачем жодних дій, спрямованих на ук ладення договору про внесенн я змін до Іпотечного договор у, та неухилення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» від внесення відповідних зм ін до нього, судом відхиляєть ся як необґрунтоване та таке , що не підтверджується матер іалами справи.

З огляду на наведені обстав ини та наявні в матеріалах сп рави докази, колегія прийшла до висновку про порушення ТО В «Холдинг Зерноторгівельна компанія» п. 2.1.8 Іпотечного дог овору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Враховуючи вищезазначене, колегія підтверджує правомі рність висновків суду першої інстанції про порушення ТОВ «Холдинг Зернотогівельна ко мпанія» пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Судом встановлено, що 05.07.2010 з м етою досудового врегулюванн я спору ПАТ «Укрсоцбанк» нап равило ТОВ «Холдинг Зернотор гівельна компанія» Вимогу, в якій, у зв' язку з порушенням ТОВ «Холдинг Зерноторгівель на компанія» умов пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 Іпотечного договору внаслід ок здійснення поділу Земельн ої ділянки 1 без згоди Іпотеко держателя та невиконання вим ог позивача про укладення до даткової угоди до Іпотечного договору 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо вкл ючення до Предмету іпотеки д ілянки, що виникла в результа ті поділу, ПАТ «Укрсоцбанк» в имагало в забезпечення викон ання перед банком зобов' яза нь за Генеральним договором № 24-12/177 про здійснення кредитув ання від 11.08.2008 негайно передати в іпотеку банку земельні діл янки, які утворилися внаслід ок поділу земельної ділянки, яка розташована за адресою: м . Миколаїв, вул. Айвазовського , 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) а бо замінити цей об' єкт іпот еки іншим, сплатити штраф у ро змірі 11 642 458 (одинадцять мільйо нів шістсот сорок дві тисячі чотириста п' ятдесят вісім) гривень 50 копійок.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» листом 03.09.2010 № 03/14 5 підтвердило факт поділу Зем ельної ділянки 1, однак не визн ало зі свого боку порушень ум ов Іпотечного договору. Таки м чином, колегія вважає, що поз ивач вжив всіх заходів досуд ового врегулювання спору та має підстави щодо захисту св оїх прав в судовому порядку.

Статтею 20 Господарського ко дексу України передбачено, щ о кожний суб'єкт господарюва ння та споживач має право на з ахист своїх прав і законних і нтересів. Права та законні ін тереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: установл ення, зміни і припинення госп одарських правовідносин. Від повідно до ст. 16 Цивільного ко дексу України способом захис ту цивільних прав та інтерес ів є визнання права. Суд може з ахистити цивільне право або інтерес іншим способом, що вс тановлений договором або зак оном.

Згідно з ст. 3 Закону України «Про іпотеку» іпотека виник ає на підставі договору, зако ну або рішення суду. До іпотек и, яка виникає на підставі зак ону або рішення суду, застосо вуються правила щодо іпотеки , яка виникає на підставі дого вору, якщо інше не встановлен о законом.

Відповідно до п. 2.1.8 у разі зни ження вартості Предмета іпот еки, в тому числі внаслідок йо го псування, протягом трьох д нів від дня надходження відп овідної вимоги Іпотекодерж ателя, повністю або частково змінити Предмет іпотеки на і нше майно за погодженням з Іп отекодержателем.

Пунктом 2.4.8 Іпотечного догов ору встановлено, що Іпотекод ержатель має право вимагати заміни Предмета іпотеки у ра зі непогодження Іпотекодавц я на здійснення переоцінки й ого вартості відповідно до п . 2.4.5 цього Договору, а також у ра зі його загибелі або зниженн я його вартості, в тому числі в наслідок випадкового пошкод ження, або псування Предмета іпотеки.

Наслідком поділу земельно ї ділянки площею 31210 кв.м. без зг оди позивача, ухилення відпо відача від заміни Предмета і потеки, в тому числі, шляхом ук ладення додаткової угоди до Іпотечного договору є те, що з емельна ділянка площею 31210 кв.м ., передана в іпотеку згідно Іп отечного договору № 02-10/3410 (з май новим поручителем) від 11.08.2008, пі сля поділу перестала бути ок ремим об' єктом права власно сті, виділеним в натурі, який н алежить Іпотекодавцю на прав і власності, може бути відчуж ений Іпотекодавцем і на який може бути звернено стягненн я, що свідчить про істотне пор ушення ТОВ «Холдинг Зернотор гівельна компанія» вищезазн ачених умов Іпотечного догов ору № 02-10/3410 (з майновим поручите лем) від 11.08.2008, ст. 5 Закону Україн и «Про іпотеку» та порушення права позивача, як Іпотекоде ржателя, задовольнити свої з абезпечені іпотекою вимоги ш ляхом звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Враховуючи, що внаслідок по ділу земельної ділянки площе ю 31 210 кв.м., розташованої за адре сою: м. Миколаїв, вул. Айвазовс ького, 23/4, виникло дві земельн і ділянки, які при об' єднанн і створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами та ціль овим призначенням, що належа ли Земельній ділянці 1, яка від повідно до п. 1.1.1 Іпотечного дог овору № 02-10/3410 (з майновим поручи телем) від 11.08.2008 є Предметом іпо теки, керуючись ст.ст. 16, 579 Цивіл ьного кодексу України, ст. 3 За кону України «Про іпотеку», с т. 7 Закону України «Про застав у», ст. 20 Господарського кодек су України, колегія суду пого джується з висновком місцево го господарського суду про н аявність правових підстав дл я захисту прав ПАТ «Укрсоцба нк» шляхом: встановлення іпо теки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок по ділу земельної ділянки загал ьною площею 31 210 кв.м., розташова ної за адресою: м. Миколаїв, Ко рабельний район, вул. Айвазов ського, 23/4 (кадастровий номер 48 10136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного до говору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та визнан ня щодо них права ПАТ «Укрсоц банк», як Іпотекодержателя.

При цьому, колегія суду тако ж погоджується з правомірніс тю обрання такого способу за хисту прав, що підтверджуєть ся ч. 3 ст. 110 Земельного кодексу України, згідно якої поділ чи об'єднання земельних діляно к не припиняє дії обмежень, об тяжень, встановлених на земе льні ділянки, крім випадків, к оли обмеження (обтяження) пош ирювалося лише на частину зе мельної ділянки, яка в резуль таті поділу земельної ділянк и не увійшла до сформованої н ової земельної ділянки.

Щодо застосування до право відносин ст. 16 ЦК України, а сам е визнання права позивача як іпотекодержателя земельних ділянок, які виникли в резуль таті поділу Земельної ділянк и 1 та встановлення іпотеки на дані земельні ділянки, суд за значає, що ст.ст. 15, 16 ЦК України п ередбачають право кожної осо би на захист свого цивільног о права у разі його порушення , невизнання або оспорювання , право на захист свого інтере су. Способами захисту цивіль них прав та інтересів може бу ти, зокрема, визнання права.

Враховуючи вказані обстав ини, суд першої інстанції обґ рунтовано застосував даний с посіб захисту прав позивача.

Суд, розглядаючи доводи апе лянта про безпідставність вс тановлення іпотеки щодо земе льних ділянок, які утворилис я внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31 210 кв.м., розташованої за адресою : м. Миколаїв, Корабельний райо н, вул. Айвазовського, 23/4, що є Пр едметом іпотеки відповідно д о Іпотечного договору № 02-10/3410 в ід 11.08.2008 та визнання щодо них пр ава ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпот екодержателя в зв' язку з пр ипиненням дії Іпотечного дог овору внаслідок виконання Ос новного зобов' язання, зазна чає наступне.

Згідно п. 1.1 Основних положен ь Генерального договору № 24-12/17 7 про здійснення кредитуванн я від 11.08.2008 кінцевий термін пога шення заборгованості за Кред итом - 10.08.2013.

Пунктом 3 Основних положень Генерального договору № 24-12/177 в изначено, що кредитування за цим Договором здійснюється протягом періоду з 11.08.2008 по 10.08.2013, н а підставі укладених між Сто ронами додаткових договорів .

Відповідно до ст. 17 Закону Ук раїни «Про іпотеку» іпотека припиняється у разі припинен ня Основного зобов'язання аб о закінчення строку дії Іпот ечного договору.

З огляду на те, що строк кред итування за Генеральним дого вором № 24-12/177 від 11.08.2008, виконання з обов' язань за яким забезпеч ено Іпотечним договором № 02-10/34 10 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, встановлено до 10.08.2013, з огля ду на положення ст. 17 Закону Ук раїни «Про іпотеку», Іпотечн ий договір діє до 10.08.2013 або до за кінчення його дії.

З матеріалів справи вбачає ться, що ПАТ «Укрсоцбанк» та Т ОВ «Зерноторгівельна компан ія» не вказували на достроко ве погашення кредиту третьою особою та підтверджували ді ю Іпотечного договору, таким чином враховуючи наявні в ма теріалах справи докази, зокр ема Генеральний договір № 24-12/17 7 про здійснення кредитуванн я від 11.08.2008, Іпотечний договір № 02-10/3410 (з майновим поручителем) в ід 11.08.2008, суд першої інстанції м ав достатні підстави для вис новку про невиконання Основн ого зобов' язання ТОВ «Зерно торгівельна компанія» перед ПАТ «Укрсоцбанк».

Пунктом 7.3 статті 7 Генеральн ого договору № 24-12/177 від 11.08.2008 вста новлено, що цей Договір діє до повного виконання Сторонами прийнятих на себе зобов' яз ань. Відповідно до п. 6.3 Іпотечн ого договору, Іпотечний дого вір діє до припинення Основн ого зобов' язання.

Додатковою угодою № 8 від 18.11.20 10 до Додаткового договору № 24-12 /177_1 від 11.08.2008 пролонговано Додат ковий договір № 24-12/177_1 від 11.08.2008 в р амках Генеральної угоди № 24-12/17 7 від 11.08.2008 та встановлено кінце вий термін погашення боргу Т ОВ «Зерноторгівельна компан ія» 31.12.2010.

Додатковою угодою № 9 від 29.12.20 10 до Додаткового договору № 24-12 /177_1 від 11.08.2008 пролонговано Додат ковий договір № 24-12/177_1 від 11.08.2008 в р амках Генеральної угоди № 24-12/17 7 від 11.08.2008 та пункт 1.2 Договору кр едиту викладено у новій реда кції, відповідно до якої «Поз ичальник повинен погасити вс ю суму фактичної заборговано сті за Кредитом одним платеж ем 30 вересня 2011 року».

Судом встановлено, що забор гованість ТОВ «Зерноторгіве льна компанія» за Генеральни м договором про здійснення к редитування № 24-12/177 від 11.08.2008 не по гашена, станом на 26.11.2010 сума бор гу складала 30 681 800,00 доларів США 00 центів, станом на 25.01.2011 сума бор гу складає 30 681 800,00 доларів США 00 ц ентів.

Враховуючи зазначене, Іпот ечний договір № 02-10/3410 (з майнови м поручителем) від 11.08.2008 є чинни м.

Відтак, колегія приходить д о висновку про обґрунтоване задоволення судом першої інс танції позовних вимог ПАТ «У крсоцбанк» про встановлення іпотеки на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та 714 кв.м., утворе ні внаслідок поділу Земельно ї ділянки площею 31210 кв.м., розта шованої за адресою: м. Миколаї в, Корабельний район, вул. Айва зовського, 23/4, та визнання прав а ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотек одержателя (без випуску заст авної), щодо вказаних земельн их ділянок, які належать на пр аві власності ТОВ «Холдинг З ерноторгівельна компанія» т а утворились внаслідок поділ у земельної ділянки площею 3121 0 кв.м., розташованої за адресо ю: м. Миколаїв, Корабельний рай он, вул. Айвазовського, 23/4 (када стровий номер 4810136600:07:004:0041).

Відповідно до ст. 626 Цивільно го кодексу України договором є домовленість двох або біль ше сторін, спрямована на вста новлення, зміну або припинен ня цивільних прав та обов'язк ів. Таким чином, договір є підс тавою виникнення цивільних п рав та обов'язків.

Відповідно до ст. 193 Господар ського кодексу України суб'є кти господарювання та інші у часники господарських відно син повинні виконувати госпо дарські зобов'язання належни м чином відповідно до закону , інших правових актів, догово ру, а за відсутності конкретн их вимог щодо виконання зобо в'язання - відповідно до вимог , що у певних умовах звичайно с тавляться.

Згідно ст. 526 Цивільного коде ксу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавс тва, а за відсутності таких ум ов та вимог - відповідно до зви чаїв ділового обороту або ін ших вимог, що звичайно ставля ться.

Невиконання або виконання з порушенням умов, визначени х змістом зобов'язання (ненал ежне виконання) є порушенням цього зобов'язання. У разі пор ушення зобов'язання настають правові наслідки, встановле ні договором або законом (ст.с т. 610, 611 Цивільного кодексу Укра їни).

Відповідно до ст. 230 Господар ського кодексу України штраф ними санкціями у цьому Кодек сі визнаються господарські с анкції у вигляді грошової су ми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відно син зобов'язаний сплатити у р азі порушення ним правил зді йснення господарської діяль ності, невиконання або ненал ежного виконання господарсь кого зобов'язання.

Відповідно до п. 3.2 Іпотечног о договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, у разі порушення Іпотекодавцем умо в п.п.2.1.1.-2.1.13 цього договору, Іпот екодавець зобов' язаний спл атити Іпотекодержателю штра ф у розмірі 5 (п' ять) відсоткі в від загальної вартості Пре дмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний вип адок.

Враховуючи те, що ТОВ «Холди нг Зерноторгівельна компані я» порушено вимоги пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2 .1.8 Іпотечного договору, відпо відно до положень ст.ст. 193, 230 Гос подарського кодексу України , ст.ст. 526, 610, 611 Цивільного кодекс у України, п. 3.2 Іпотечного дого вору № 02-10/3410 від 11.08.2008, товариство з обмеженою відповідальніст ю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» зобов' язано спла тити на користь Публічного а кціонерного товариства «Укр соцбанк» штраф у розмірі 5 (п' ять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, в изначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

Згідно ст. 5 Закону України « Про оцінку земель» експертна грошова оцінка земельних ді лянок та прав на них проводит ься з метою визначення варто сті об'єкта оцінки.

Таким чином, суд не бере до у ваги доводи апелянта про збі льшення вартості земельної д ілянки площею 31210 кв.м. та відсу тність підстав для застосува ння до нього санкцій, обґрунт овані Звітом ТОВ «Увекон Лен д» про оцінку основних засоб ів комплексу по прийманню, зб еріганню та відвантаженню ро слинної олії, розташованої з а адресою: м. Миколаїв, вул. Айв азовського, 23/1, 23/2, 23/4, а також земе льних ділянок, розташованих за адресою: м. Миколаїв, вул. Ай вазовського, 23/3, 23/5, 23/6, підготовл еним станом на 01.01.2010 (далі - Зві т ТОВ «Увекон Ленд»), оскільки з витягу Звіту ТОВ «Увекон Ле нд», наданого відповідачем, в бачається, що серед об' єкті в оцінки відсутні земельні д ілянки по вул. Айвазовського , 14/1 (загальна площа 714 кв.м., кадас тровий номер 41810136600:07:001:0065) та по вул . Айвазовського, 23/4 (загальна пл оща 30 496 кв.м., кадастровий номер 41810136600:07:001:0064) в Корабельному район і м. Миколаєва. Серед об' єкті в оцінки в Звіті ТОВ «Увекон Л енд» також не зазначено земе льної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 п о вул. Айвазовського, 23/4 в Кораб ельному районі м. Миколаєва.

Враховуючи зазначене, Звіт ТОВ «Увекон Ленд», складений станом на 01.01.2010, витяг з нього, в тому числі витяг з нього, не є належним доказом необґрунто ваного стягнення штрафних са нкцій з відповідача та збіль шення вартості Земельної діл янки 1 порівняно з заставною в артістю, визначеною в Іпотеч ному договорі від 11.08.2008, з 21 886 381 гр н. 35 коп. до 27 173 000 грн., він не прийм ається судом як доказ.

Згідно ч. 3 ст. 551 ЦК України роз мір неустойки може бути змен шений за рішенням суду, якщо в ін значно перевищує розмір з битків, та за наявності інших обставин, які мають істотне з начення.

Відповідно до ст. 233 Господар ського кодексу України у раз і якщо належні до сплати штра фні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредит ора, суд має право зменшити ро змір санкцій. При цьому повин но бути взято до уваги: ступін ь виконання зобов'язання бор жником; майновий стан сторін , які беруть участь у зобов'яза нні; не лише майнові, але й інш і інтереси сторін, що заслуго вують на увагу.

Якщо порушення зобов'язанн я не завдало збитків іншим уч асникам господарських відно син, суд може з урахуванням ін тересів боржника зменшити ро змір належних до сплати штра фних санкцій.

З огляду на вказані положен ня та п. 42 Інформаційного лист а Вищого господарського суду України «Про деякі питання п рактики застосування норм Ци вільного та Господарського к одексів України» від 07.04.2008 N 01-8/211, а пелянт зазначає про право су ду зменшити розмір штрафних санкцій.

З положень ч. 3 ст. 551 ЦК України , ст. 233 Господарського кодексу України, вбачається, що зменш ення розміру суми штрафних с анкцій, що ПАТ «Укрсоцбанк» п росить стягнути з ТОВ «Холди нг Зерноторгівельна компані я», не є обов' язком суду. Відп овідач не заявляв відповідно го клопотання в суді першої і нстанції, не заявив також про зменшення розміру санкцій в апеляційній скарзі на рішен ня Господарського суду м. Киє ва від 26.11.2010.

В свою чергу, з огляду на без діяльність та відсутність на міру відповідача щодо встано влення іпотеки на спірні зем ельні ділянки, утворені внас лідок поділу земельної ділян ки площею 31210 кв.м., враховуючи п орушення вимог законодавств а при поділі вказаної земель ної ділянки та умови Іпотечн ого договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, які передбачають сплату штрафу з а допущені ТОВ «Холдинг Зерн оторгівельна компанія» пору шення, колегія приходить до в исновку про відсутність підс тав для зменшення суми штраф них санкцій, що підлягають ст ягненню з відповідача.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» зазначає, що 23. 12.2009 на підставі наданих позива чем згод відповідачем було у кладено договори купівлі-про дажу земельних ділянок, посв ідчені приватним нотаріусом Київського міського нотаріа льного округу ОСОБА_5, зар еєстровані в реєстрі за №№ 2689, 2692, 2690, 2691, згідно яких на користь З АТ «Зерноторгівельна компан ія Олсідз-Україна» було відч ужено Земельну ділянку 2, Земе льну ділянку 3, Земельну ділян ку 4 та Земельну ділянку 5.

При цьому, апелянт вказує, щ о з метою внесення змін до Іпо течного договору шляхом викл ючення з нього відчужених зе мельних ділянок, неодноразов о зверталось до позивача, зок рема листом від 07.06.2010 за вих. № 03/85, але позивач не здійснив жодн их дій, направлених на внесен ня відповідних змін до Іпоте чного договору.

Обґрунтовуючи вказані дов оди ст. 219 Господарського коде ксу України, відповідно до як ої якщо правопорушенню сприя ли неправомірні дії (бездіял ьність) другої сторони зобов 'язання, суд має право зменшит и розмір відповідальності аб о звільнити відповідача від відповідальності, ТОВ «Холди нг Зерноторгівельна компані я» зазначає про відсутність підстав для застосування до нього будь-яких санкцій.

Відчуження зазначених зем ельних ділянок та внесення з мін до Іпотечного договору в наслідок цього, не є предмето м спору, відтак в силу ст.ст. 33, 34 Господарського процесуальн ого кодексу України, вказані докази є неналежними та не пр иймаються колегію суду.

Крім того, як вбачається з м атеріалів справи, порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівель на компанія» зобов' язань, п ередбачених пп. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпоте чного договору, внаслідок по ділу Земельної ділянки 1 без з годи ПАТ «Укрсоцбанк» та ухи лення від заміни цієї земель ної ділянки шляхом укладення додаткової угоди до Іпотечн ого договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, не п ов' язані з відчуженням інши х земельних ділянок, які є Пре дметом Іпотечного договору.

Дослідивши обставини спра ви, колегія суду погоджуєтьс я з місцевим господарським с удом в тому, що відповідачем н е було доведено залежність н еналежного виконання ним умо в Іпотечного договору внаслі док неправомірних дій або бе здіяльності позивача.

Таким чином, доводи відпові дача про відсутність підстав для застосування до нього бу дь-яких санкцій є безпідстав ними та не приймаються судом внаслідок їх недоведеності.

Відповідно до п. 1.1 Іпотечног о договору, «Предметом іпоте ки» є Земельні ділянки 1, 2, 3, 4, 5 ра зом. Пунктом 1.2 Іпотечного дог овору передбачено, що застав на вартість Предмету іпотеки , яка визначена за згодою Стор ін, становить 77 616 390,00 грн.

Оскільки вказані земельні ділянки: 1, 2, 3, 4, 5 є Предметом іпот еки, то загальна сума вартост і Предмета іпотеки, з якої у ра зі порушення Іпотекодавцем у мов пп. 2.1.1-2.1.13 оскаржуваного Дог овору сплачується штраф, ста новить 77 616 390,00 грн.

З огляду на зазначене, посил ання апелянта на неправильні сть розрахунку розміру штраф них санкцій, здійснений пози вачем з огляду на відчуження чотирьох земельних ділянок: Земельної ділянки 2, Земельно ї ділянки 3, Земельної ділянки 4 та Земельної ділянки 5, які є П редметом Іпотечного договор у № 02-10/3410 від 11.08.2008, та висновок про розрахунок суми штрафних са нкцій з заставної вартості п оділеної Земельної ділянки 1 , спростовується матеріалами справи.

П' ять відсотків від загал ьної вартості Предмета іпоте ки складають 3 880 819 гривень 50 коп ійок. Оскільки судом встанов лено порушення відповідачем п.2.1.3., 2.1.5. та 2.1.8. Іпотечного догово ру № 02-10/3410 від 11.08.2008, тобто три випа дки, наслідком вчинення яких є сплата Іпотекодавцем штра фу, суд приходить до висновку про зобов' язання Іпотекода веця сплатити Іпотекодержат елю: за порушення пункту 2.1.3 Іпо течного договору - 3 880 819 гриве нь 50 копійок, за порушення пун кту 2.1.5 Іпотечного договору - 3 880 819 гривень 50 копійок, за поруш ення пункту 2.1.5 Іпотечного дог овору - 3 880 819 гривень 50 копійок , що в сумі складає 11 642 458 гривень 50 копійок.

Враховуючи вищезазначене, колегія вважає обґрунтовани ми розрахунок суми штрафу, як у господарський суд м. Києва с тягнув з ТОВ «Холдинг Зернот оргівельна компанія» та задо волення позовної вимоги про стягнення з відповідача на к ористь ПАТ «Укрсоцбанк» штра фу у розмірі 11 642 458 (одинадцять м ільйонів шістсот сорок дві т исячі чотириста п' ятдесят в ісім) гривень 50 копійок.

Згідно з ст. 218 Цивільного код ексу України до вимог про стя гнення неустойки (штрафу, пен і) застосовується позовна да вність в один рік.

Належних та допустимих док азів повідомлення станом на 01.09.2009 позивача про поділ земель ної ділянки площею 31210 кв.м., роз ташованої за адресою: м. Микол аїв, Корабельний район, вул. Ай вазовського, 23/4, відповідачем не було надано та в матеріала х справи не міститься.

Докази, наявні в матеріалах справи свідчать про те, що про поділ земельної ділянки заг альною площею 31210 кв.м., розташо ваної за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айваз овського, 23/4, ПАТ «Укрсоцбанк» стало відомо від ТОВ «Зернот оргівельна компанія» 02.07.2010.

Враховуючи наведені обста вини, колегія приходить до ви сновку про дотримання ПАТ «У крсоцбанк» строків зверненн я до суду з вимогою про стягне ння з ТОВ «Холдинг Зерноторг івельна компанія» штрафу та необґрунтованість доводів а пелянта про пропущення ПАТ « Укрсоцбанк» строку позовної давності.

ТОВ «Холдинг Зерноторгіве льна компанія» вбачає підста ви для припинення провадженн я у справі, оскільки позивач, н а думку апелянта, не навів суд у жодного доказу, що ТОВ «Холд инг Зерноторгівельна компан ія» оспорює або не визнає ная вність іпотеки на земельних ділянках, що виникли в резуль таті поділу Земельної ділянк и 1.

Відповідно до п. 1-1 ст. 80 Господ арського процесуального код ексу України господарський с уд припиняє провадження у сп раві, якщо відсутній предмет спору.

Згідно п. 3 Роз' яснення Вищ ого арбітражного суду Україн и від 23.08.94 № 02-5/612 «Про деякі питанн я практики застосування стат ей 80 та 81 Господарського проце суального кодексу України» г осподарський суд припиняє пр овадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 статті 80 ГПК зокрема у таких випадках: припинення і снування предмета спору (нап риклад, здійснене у встановл еному порядку скасування осп орюваного акта), якщо між стор онами у зв'язку з цим не залиши лося неврегульованих питань (п.3.1.); спір врегульовано самим и сторонами шляхом перерахув ання боргу (передачі майна чи усунення перешкод у користу ванні ним) після звернення кр едитора з позовом за умови по дання доказів такого врегулю вання (3.2.).

Предметом даного спору є зе мельні ділянки, утворені вна слідок поділу Земельної діля нки 1, яка є предметом іпотеки згідно Іпотечного договору в ід 11.08.2008, щодо встановлення іпот еки на які між сторонами дого вору виник спір.

З матеріалів справи вбачає ться, що даний спір не врегуль овано сторонами, відповідач, зазначаючи про відсутність підстав, не погоджується з вс тановленням іпотеки на земел ьні ділянки, утворені внаслі док поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої з а адресою: м. Миколаїв, Корабел ьний район, вул. Айвазовськог о, 23/4 (Земельної ділянки 1) та не з дійснює дій щодо укладення в ідповідного договору з позив ачем щодо встановлення іпоте ки на вказані земельні ділян ки.

Вказані висновки про наявн ість спору між позивачем та в ідповідачем щодо земельних д ілянок, які виникли внаслідо к поділу Земельної ділянки 1, т а відсутність наміру ТОВ «Хо лдинг Зерноторгівельна комп анія» встановити на них іпот еку підтверджується також по данням 15.12.2010 ТОВ «Холдинг Зерно торгівельна компанія» до гос подарського суду м. Києва поз ову до ПАТ «Укрсоцбанк» про в изнання недійсним Іпотечног о договору № 02-10/3410, який 11.08.2008 було укладено між ПАТ «Укрсоцбанк » та ТОВ «Холдинг Зерноторгі вельна компанія»; скасування записів в Єдиному державном у реєстрі заборон відчуження об' єктів нерухомого майна про заборону відчуження земе льної ділянки площею 31210 кв.м. т а в Державному реєстрі іпоте к про обтяження земельної ді лянки площею 31210 кв.м., зобов' я зання ДП «Інформаційний цент р» Міністерства юстиції Укра їни вилучити з Єдиного реєст ру заборон відчуження об' єк тів нерухомого майна запис № 7722818 в Єдиному реєстрі заборон відчуження об' єктів нерухо мого майна про заборону відч уження земельної ділянки пло щею 31210 кв.м.

Враховуючи зазначене, коле гія не вбачає підстав для при пинення провадження у справі .

Доводи апелянта про поруше ння правил територіальної пі дсудності з огляду на віднес ення вказаного спору до земе льного суд вважає не обґрунт ованими, оскільки вказані до води суперечать ст. 2 Земельно го кодексу України, ст.ст. 12, 15 Го сподарського процесуальног о кодексу України.

Так, відповідно до п. 6 ст. 12 Гос подарського процесуального кодексу України справи у спо рах, що виникають із земельни х відносин, в яких беруть учас ть суб'єкти господарської ді яльності, за винятком тих, що в іднесено до компетенції адмі ністративних судів.

Відповідно до ст. 2 Земельно го кодексу України земельні відносини - це суспільні відн осини щодо володіння, корист ування і розпорядження земле ю.

В свою чергу, спір, що виник м іж ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Х олдинг Зерноторівельна комп анія» виник при виконанні ук ладеного між ними Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим пор учителем) від 11.08.2008

Відповідно до ст. 12 Господар ського процесуального кодек су України справи у спорах, що виникають при укладанні, змі ні, розірванні і виконанні го сподарських договорів, у том у числі щодо приватизації ма йна, та з інших підстав підвід омчі господарським судам.

Згідно ст. 15 Господарського процесуального кодексу Укра їни справи у спорах, що виника ють при виконанні господарсь ких договорів та з інших підс тав, а також справи про визнан ня недійсними актів розгляда ються господарським судом за місцезнаходженням відповід ача.

Судом встановлено, що місце знаходженням відповідача є м . Київ. Таким чином, враховуючи місцезнаходження відповіда ча та підставу виникнення сп ору, колегія дійшла висновку , що даний спір відповідно до с т.ст. 12, 15 Господарського процес уального кодексу України під відомчій Господарському суд у м. Києва.

Враховуючи зазначене, спра ва № 32/546 розглянута господарсь ким судом м. Києва з дотриманн я правил територіальної підс удності.

Дослідивши матеріали спра ви, колегія також зазначає, що представником ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» не було заявлено жодного кло потання про витребування док азів, клопотання про відклад ення розгляду справи, що відп овідали вимогам ст. 38 та, відпо відно, ст. 77 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и. З матеріалів справи вбачає ться, що апелянтом не зазначе но жодного доказу, який він ма в намір долучити до матеріал ів справи, відтак колегія від хиляє доводи апеляційної ска рги про порушення судом перш ої інстанції основних принци пів судочинства в Україні вн аслідок незадоволення госпо дарським суд м. Києва клопота нь відповідача про витребува ння доказів та відкладення р озгляду справи.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що ріш ення господарського суду м. К иєва від 26.11.2010 року у справі № 32/546 прийнято з повним і достовір ним встановленням всіх факти чних обставин, які мають знач ення для вирішення даного сп ору.

У зв' язку з цим, Київський апеляційний господарський с уд не вбачає підстав для скас ування рішення господарсько го суду м. Києва від 26.11.2010 року у с праві № 32/546.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Госпо дарського процесуального ко дексу України, Київський апе ляційний господарський суд ,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарськ ого суду м. Києва від 26.11.2010 року у справі № 32/546 залишити без змін , а апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Холдинг Зерноторгівел ьна компанія» - без задоволен ня.

Головуючий суддя

Судді

26.01.11 (відправлено)